El agente.: Clave de confianza del proceso empresarial
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El agente. - José Gabriel Terán
El agente: clave de confianza del proceso empresarial
© José Gabriel Terán Naranjo
© Universidad de Las Américas
Facultad de Derecho
Campus Queri
www.udla.edu.ec
Quito, Ecuador
Primera edición: Diciembre, 2019
CUIDADO DE LA EDICIÓN
Coordinación Editorial UDLA
CORRECCIÓN Y ESTILO
Rosa Mantilla
DISEÑO DE CUBIERTA
David Sánchez
DISEÑO GRÁFICO Y DIAGRAMACIÓN
Mariana Pérez
EDITORIAL
Udla ediciones
ISBN:978-9942-779-17-5
DERECHOS DE AUTOR:
© De cada texto su autor
Gracias por respetar las leyes del copyright al no reproducir, escanear ni distribuir ninguna parte de esta obra, sin la debida autorización. Al hacerlo está respetando a los autores y permitiendo que la UDLA continúe con la difusión del conocimiento.
Reservados todos los derechos. El contenido de este libro se encuentra protegido por la ley.
Previa a su publicación, esta obra fue evaluada bajo la modalidad de revisión por pares anónimos.
Diseño epub:
Hipertexto – Netizen Digital Solutions
Tabla de contenidos
Abreviaturas
Presentación
Prólogo
Introducción
Capítulo 1 El contrato de agencia
Las figuras del agente mercantil y del representante de comercio en la legislación
Legislación aplicable al contrato de agencia
Propuesta de código mercantil de la Sección de derecho mercantil de la comisión general de codificación
Draft Common Frame of Reference
Concepto y naturaleza jurídica del agente de comercio
Labor de promoción y conclusión de operaciones de comercio
Estabilidad
Independencia
Remuneración
Caracteres adicionales que diferencian al agente de comercio del representante de comercio
La relación laboral en Ecuador
Capítulo 2 Diferencias con figuras afines
El comisionista
La mediación o el corretaje
El distribuidor
Capítulo 3 Obligaciones del empresario principal en cuanto al contrato de agencia y en cuanto al contrato laboral
Obligación de información
Obligación de asistencia
Obligación a falta de conclusión de actos u operaciones de comercio
Obligación de pago de remuneración
Obligaciones del agente
Actuar con diligencia y buena fe
Objeto del contrato de agencia y del contrato laboral
La obligación de promoción o conclusión, en su caso, de operaciones de comercio
Obligación de seguir las instrucciones del empresario
Obligación de información
Obligación de recibir reclamaciones por parte de terceros
Obligación de rendir cuentas
Obligación de guardar secretos
Prohibición de competencia
Exclusividad a favor del principal
Obligación de desempeñar personalmente la agencia
Volúmenes de ventas
Procedimiento laboral de reconocimiento de derechos
Capítulo 4 Experiencia latinoamericana sobre la agencia
Ecuador
Colombia
Brasil
Diferencia entre agente mercantil y representante de comercio
Notas al Pie
Índice de cuadros
Cuadro 1 Diferencias entre el agente y el comisionista
cuadro 2 Diferencias entre el agente y el corredor
Cuadro 3 Diferencias entre el agente y el distribuidor
Cuadro 4 Diferencias entre la Ley 12/1992 que regula el contrato de agencia y el proyecto de Código de Comercio
Lista de abreviaturas
Presentación
Hace muchos años, entre los estudiantes de uno de mis cursos de Derecho Mercantil, destacaba un joven estudiante, muy analítico, curioso y apasionado por el estudio del Derecho. Sin duda, un estudiante prometedor. Esa promesa se cristalizó tiempo después en un profesional del Derecho de primera línea, como es José Gabriel Terán, el autor de este libro. Pero, además, un investigador acucioso y un querido y respetado docente que, para mi satisfacción y la de sus estudiantes en la UDLA, imparte cátedra en el área del Derecho de la Empresa, es decir, en el área mercantil.
El trabajo que hoy nos entrega sobre el contrato de agencia constituye un valioso aporte al mundo académico y al ejercicio de la profesión. Desentraña con acuciosidad y profundidad todas las particularidades de esta figura mercantil, así como también la aborda y la contrasta con otras figuras como la comisión, la representación comercial y el corretaje. De forma clara y detallada examina la naturaleza y características de estas figuras, relievando, en el caso de la Agencia, su mercantilidad. Enriquece su trabajo con un estudio comparado de la legislación española y de antecedentes jurisprudenciales sobre la aplicación de esta figura, enfatizando las características de la esencia de la misma.
El contrato de agencia estuvo tipificado en Ecuador entre los años 1976 y 1996, conjuntamente con la figura de la distribución, a través de una ley especial que fue derogada pues se la aplicó en el país de forma por demás parcializada, en defensa de los intereses de los distribuidores nacionales. Lo que comenzó como norma de protección al empresario nacional hubo de suprimirse por los excesos que conllevó.
Aún desprovista de marco legal, la Agencia continúo siendo utilizada como una herramienta orientada a la promoción y expansión de productos y servicios de las empresas, de cara al mercado. También es cierto que, en ocasiones, esta y otras figuras mercantiles fueron mal utilizadas y desnaturalizadas ex profeso para simular, bajo figuras mercantiles, las relaciones de dependencia laboral.
El trabajo del doctor José Gabriel Terán sobre este figura se inscribe en un momento trascendente en la normativa mercantil en el país, de transición entre el decimonónico código alfarista, vigente en el Ecuador por más de cien años (la codificación de los años 60 es solo una reforma, no un nuevo código, a mi entender); y un esperado y necesario nuevo Código de Comercio, que responda a las actuales relaciones y necesidades jurídico-económicas, en fase final del proceso legislativo, y que se espera entre en vigencia en este mismo año.
El contrato de Agencia está regulado en el proyecto del nuevo Código de Comercio, como muchas otras de las variadas figuras mercantiles, hasta el momento atípicas. La decidida intención del legislador de traer la normativa mercantil ecuatoriana al siglo XXI es encomiable, pues se requiere de un marco legal acorde a las características y dinámica propias de las transacciones comerciales en la actualidad, por ello resulta inadecuado que se exijan excesivas formalidades y se pongan trabas a contratos mercantiles que deben obedecer a notas de dinamismo y celeridad, propios del área comercial.
En el caso del contrato de agencia, se establece la formalidad de que se lo realice por escrito, lo cual es entendible y necesario por la complejidad y las muchas aristas, derechos, obligaciones, causales de terminación, indemnizaciones y otros aspectos de la relación contractual, pero no resulta entendible que se exija,