LA RESPONSABILIDAD MDICA EN

COLOMBIA
Wilson Ruiz

RESUMEN
El documento trata sobre la responsabilidad como consecuencia de la relacin entre una
obligacin y un derecho, donde la primera tiene que ver con la persona que presta un servicio o
cumple un mandato y el segundo corresponde no slo a quien puede hacerlo valer por su
condicin personal como mandante, sino a quien se encuentra en una circunstancia especfica y
requiere ejercerlo. Nadie puede discutir que el mdico, como cualquier otro profesional, ha de
ser responsable de sus negligencias y con mayor sentido de su mala prctica. Sus consecuencias
legales bien las enmarca la cita latina Artifex spondet peritiam artis (el artesano responde de
su arte) principio reflejado en nuestra legislacin cuando dice que quien por accin u omisin
causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado.

ABSTRACT
This document is concerned with responsibility as a consequence of the relationship between
an obligation and a right, in which the former has to do with a person who gives a service or
complies with an instruction, and the latter applies not only to the person who in his capacity as
a giver of instructions, can make that right respected, but also the person who finds himself in a
certain situation and has to exercise it. Nobody can deny that a doctor, like any other
professional, has to respond for his negligence and malpractice. The legal consequences of this
are embraced in the Latin quotation Artifex spondet peritiam artis (the artisan responds for
his art), which is a principle reflected in our own legislation when it says that by action or
omission one causes injury or damage to another, in a situation involving blame or negligence,
he/she is required to make good that damage.

Abogado de la Universidad Libre de Cali, candidato a doctor en la Universidad de Barcelona. Profesor de la Carrera de
Derecho de la Pontificia Universidad Javeriana-Cali.

Criterio Jurdico Santiago de Cali V.4

2004

pp. 195-216

ISSN 1657-3978

Wilson Ruiz

1. INTRODUCCIN
Para empezar, es necesario expresar que el error es perfectamente lgico en
cualquier actividad humana y la medicina no est exenta de ste, no es
infalible. Pero el derecho a equivocarse es, tambin, una responsabilidad que
asume el individuo. Sin embargo, hay una diferencia muy grande entre el
error y la mala prctica mdica y que esta se escude en que la medicina no es
una ciencia exacta; porque se presume que quien la practica es un profesional
a quien se le exige una experiencia y una categora, mxime cuando lo que
debe proteger es nada menos que la vida de un ser humano.
El diccionario de la Real Academia Espaola define la responsabilidad como
la obligacin de reparar o satisfacer, por si o por otro, como consecuencia de
un delito, de una culpa o de otra causa legal. Teniendo en cuenta como
premisa la definicin antes sealada y para ser ms exactos con el rigor
jurdico que el concepto de responsabilidad merece, podemos decir que la
responsabilidad es la asuncin de los efectos jurdicos por una conducta
impropia, que causa un detrimento patrimonial o extrapatrimonial pero
econmicamente apreciable a la vctima o sujeto pasivo de dicha alteracin,
con la consecuente obligacin del victimario de resarcir tales perjuicios.
La medicina conlleva una enorme responsabilidad que surge de las
caractersticas que engloban su prctica, por ello existe un concepto bsico y
es que todo procedimiento, ya sea teraputico, quirrgico o de diagnstico,
tiene asociado un riesgo para el paciente, representado en que las acciones del
mdico que le produzcan algn dao o secuela psquica o fsica. Este riesgo,
que es soportado por el enfermo y debe ser asumido por el galeno o
practicante, obviamente tiene unas implicaciones legales, dado que el afectado
puede recurrir a la justicia en caso de sentirse perjudicado. Actualmente, el
elemento mas aceptado en relacin con la obligacin de reparacin por el
hecho de terceros es la obligacin de seguridad y garanta, a travs de la cual
se busca que se le brinde al paciente (cual obligacin de medios,
excepcionalmente de resultados, y tambin de fin determinado), un mnimo de
seguridad en cuanto a los profesionales que en una institucin (publica o
privada) trabajen y a los elementos adecuados y necesarios para que el fin
buscado, cual es el de la preservacin de la salud, pueda ser logrado.
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Asimismo, esta figura jurdica no pretende, en un momento determinado y

ante un dao evidente causado al paciente, demostrar la subjetividad de la
accin u omisin de un profesional mdico, sino el incumplimiento al
principio de seguridad y buena fe.
Con frecuencia, el mdico se enfrenta al dilema de escoger entre dos o ms
soluciones. Se plantea, por una parte, que es lo que debe hacer por el bienestar
del paciente, dentro del criterio cientfico prevaleciente, y cual de las
probables acciones es la ms favorable o menos daina para ste; de acuerdo
con los riesgos inherentes al acto mdico y obedeciendo siempre a los
principios de respeto a la vida, a la integridad humana, a la preservacin de la
salud, entre otros. A pesar de esto, todo profesional de la medicina, hoy por
hoy, est sujeto a una desagradable y amarga situacin representada ya sea en
una demanda civil, administrativa (llamamiento en garanta o accin de
repeticin) o acusacin penal por una supuesta mala praxis mdica.
Por todo esto, la verdad jurdica acecha y empaa el ejercicio profesional
mdico; y en muchos casos no es para menos, puesto que hay errores que no
se justifican y que no se deben pasar por alto, porque lo que se pone en riesgo
o peligro es la integridad y la vida de un ser humano y consecuentemente, se
ocasiona dao y dolor a sus seres queridos. Por eso, en la medida en que las
empresas y las personas de la salud reconozcan su papel determinante en la
sociedad, deben asumir responsabilidades sociales en la construccin de valores
de integridad y el compromiso de devolver a la sociedad en servicios y valores,
lo que toman de ella para desarrollar su actividad.

2. HISTORIA DE LA RESPONSABILIDAD MDICA

Hablar de la responsabilidad del galeno, bien sea civil, penal, administrativa,
disciplinaria etc., es referirse inevitablemente a un fenmeno moderno, casi de
nuestros das. Slo la sociedad consumista y reivindicativa, celosamente
defensora de los derechos individuales y, porque no, de los fundamentales,
pudo sentar al banquillo, para pedir reparacin jurdica y material, a los
mdicos que ocasionan un dao para el paciente en el desempeo de su
profesin.
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En los albores de la humanidad la responsabilidad mdica no exista, dado el

carcter sagrado que tena el mdico, lo cual lo colocaba ms all de toda
pena o de cualquier indemnizacin pecuniaria. Sin embargo, esta era una
preocupacin social y legal que se corroboraba con las acciones que realiz
Hammurabi, Rey de Babilonia, al penalizar a los mdicos imperitos y
negligentes y la Lex Aquila romana, que regul el resarcimiento del dao
causado a otro, por citar solo dos casos. Pero esa inmunidad sacrosanta a
veces era violada por algn senador romano que arrojaba a un estanque de
peces voraces al mdico que tena a su servicio, el cual generalmente era su
esclavo, porque erraba en la aplicacin de la ciencia hipocrtica o porque
desconfiaba de la pcima que crea envenenada.
La verdad es que los galenos se han sucedido durante siglos legando su
inmunidad, aunque las excepciones hayan existido y sean numerosas.
Histricamente, slo han estado sometidos a las reglas de la tica profesional
y a su conciencia y en caso de quebrantarlas slo estaban sujetos a la censura
social. El juramento hipocrtico as lo confirma al expresar que Si observo
mi juramento con fidelidad, sanme concedidos gozar plenamente mi vida y
mi profesin, honrado siempre entre los hombres, si los quebranto y soy
perjuro, caiga sobre mi la suerte contraria. Es decir, si cumple con sus oficios
teraputicos ser reverenciado como un sacerdote o como un dios verdadero;
pero si no es as, pasear su vergenza ante la sociedad.
Los socilogos han llamado la atencin sobre el seoro que el mdico ha
venido ejerciendo sobre el microcosmos del cuerpo humano, teniendo en sus
manos la vida y la muerte del hombre. Es cierto que pocas profesiones son
capaces de exhibir una historia ms colmada de sacrificios y generosidad para
con la humanidad, que la medicina. Por ello, los mdicos, en el decurso de los
siglos, han precedido a los dems mortales. Pero esto trajo consigo una
idealizacin del oficio que la sociedad consumista y tecnificada se ha
encargado de erosionar. Hoy por hoy, el mdico es un profesional ms que si
ejerce mal su profesin puede ser acusado ante los jueces correspondientes.
Pero esa imagen de eclesistico paternal ha ido cambiando con el transcurso
del tiempo, ahora ya no es ese ser intocable; la democracia liberal trajo
consigo el reconocimiento de los derechos de los enfermos frente a quienes
ejercen el sagrado arte de la medicina.
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Los cdigos mdicos, las normas disciplinarias, los cdigos penales, as como
los documentos que consagran los derechos de los enfermos, en gran medida
suponen un nuevo autoritarismo, pero ahora de los pacientes. Actualmente los
mdicos son los atemorizados, ya que son llevados frecuentemente a los
tribunales de justicia. Si anteriormente la relacin mdico-paciente se rega
por el paternalismo, ahora la presiden el miedo y la desconfianza.
Las legislaciones modernas son conscientes de que el mdico no se despoja
fcilmente de su papel autoritario. Pero al reconocer los derechos de los
enfermos han eliminado el despotismo y las conductas exclusivamente
paternalistas.
Se trata, en ltima instancia, de establecer sobre el principio de la autonoma y
la independencia, las relaciones entre los mdicos y los enfermos. Es aqu
donde debe situarse su responsabilidad, donde la imputabilidad no penda
amenazante a todas horas, cual espada de Damocles, capaz de herir la
magnitud de la profesin cuando esta se ejerce con honestidad y pericia; pero
tampoco debe olvidarse que el enfermo ostenta la misma dignidad personal
que cuando estaba sano y le son inherentes unos derechos inviolables,
protegidos por la Constitucin y la Ley.

3. RESPONSABILIDAD MDICA EN COLOMBIA

Actualmente en Colombia la responsabilidad mdica es de medio y no de
resultado; es decir el galeno no est en la obligacin de garantizar la salud del
enfermo, pero si de brindarle todo su apoyo en procura de su mejora.
Excepcionalmente es de resultado como en aquellos casos de cirugas
estticas, donde el paciente piensa que va a obtener un resultado por la
informacin deficiente que dan los facultativos; pues la informacin sesgada
puede dar expectativas irreales y es la que genera la responsabilidad. La
obligacin contractual o extracontractual del mdico respecto de la persona a
quien va a tratar, es una prestacin de servicios enmarcada en el
consentimiento.

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Por supuesto que el tema ha sido controvertido; toda vez que la tradicin
jurdica latina se inclina por la decisin discrecional paternalista del
mdico, mientras que la doctrina anglo-norteamericana le da relevancia al
consentimiento del paciente, no pudiendo realizarse el tratamiento sin su
aceptacin. Este criterio tiene su antecedente remoto en el propsito de John
Locke, uno de los encargados de fundamentar tericamente el nuevo
ordenamiento social, enunciando que nadie puede daar a otro en su vida,
salud, libertad y propiedad.
Con respecto a la mala prctica mdica, esta se podra definir como una
situacin de impericia, negligencia o indolencia profesional, donde el galeno
produce un resultado que no previ, que no anticip y que sin embargo era
anticipable, representable y objetivamente previsible. Y donde la imprudencia
grave es entendida como la omisin de todas las precauciones exigibles que
debieron adoptarse en el suceso o evento de que se trate, o al menos de las
ms elementales o rudimentarias y es sancionada a ttulo de delito.
Definitivamente, la relacin mdicopaciente est reglada por un expreso
acuerdo de voluntades, mediante el cual el mdico queda comprometido,
generalmente por una obligacin de medios a empear todo su conocimiento,
destreza y juicio clnico. Aunque ya la jurisprudencia nacional e internacional
le ha asignado a ciertas reas de la medicina la condicin de obligacin de
resultados o fines.
Es toral recalcar que en virtud de este vnculo contractual las instituciones de
salud deben cumplir de forma cautelosa y segura, con todos los cuidados
preestablecidos y bajo ningn concepto deben entender su responsabilidad
como meramente de medio. El cuidado del paciente se convierte para la
institucin en una verdadera obligacin de resultado, debiendo ser exigente
consigo misma y con todo el personal bajo su cargo, a fin de asegurar la
calidad en la prestacin de servicios mdicos sanitarios a todos los usuarios.
Ms all de la consideracin de la culpa in vigilando o in eligiendo, que debe
el Estado a los particulares -segn el caso- sobre el personal que libremente
labora o se desempea en estas instituciones; ms all de la obligacin de
cuidado que deben las instituciones hacia los usuarios; ms all de la
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obligacin contractual incluyendo la de servicios hospitalarios, se encuentra el

principio fundamental de la garanta, el cual propende a que las instituciones
ofrezcan a sus usuarios una vez demostrado el dao sufrido, los
resarcimientos econmicos como contraprestacin, de acuerdo con la norma
sustantiva civil. Ahora bien, en caso de una demanda a una entidad estatal por
el dao que uno de sus mdicos le ocasione a un paciente, esta debe repetir
contra el funcionario pblico para que le devuelva al Estado lo que pag por
culpa suya.

4. RIESGOS MDICOS
Una vez conocidas las implicaciones por la mala practica mdica, debemos
mirar la otra cara de la moneda, donde se encuentra el galeno expuesto a
dismiles contagios. Veamos algunos de ellos:
Ocultacin de enfermedades transmisibles: sin duda, la posibilidad de
contagio de enfermedades transmisibles, hoy para los facultativos mdicos se
ha incrementado notoriamente. La situacin, incluso, se torna sumamente
grave con el SIDA, porque el mdico se puede ver expuesto a una potencial
situacin de contagio. Aqu lo esencial es la prueba de la relacin de
causalidad entre la enfermedad que adolece el paciente y el dao en el
profesional mdico; siempre y cuando el profesional de la medicina haya
cumplido con su deber de interrogacin y el paciente haya ocultado o falseado
informacin, porque de lo contrario no tendr accin contra el paciente.
Ocultacin de datos familiares o situaciones congnitas para la elaboracin de
diagnsticos: para un acertado diagnstico es de vital importancia tener una
historia clnica completa y veraz, lo cual permite aplicar una correcta
medicacin o tratamiento para determinada patologa. En la elaboracin
resulta muy importante el conocimiento por parte del facultativo de una serie
de datos histricos (referenciado a los ascendientes), para contrarrestar
posibles predisposiciones alrgicas por aplicacin de anestesia, situacin
cardiovascular de los padres, etc. En ciertas circunstancias, como operaciones
quirrgicas de importancia, esos datos resultan vitales y al ocultarlos, el
paciente estara aumentando los riesgos, propios de la intervencin.
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La violacin del secreto medico: en algunas ocasiones los facultativos se ven

obligados a dar conocimiento a la justicia de determinados datos del paciente
que pueden implicar, frente a estos ltimos, un dao derivado de la violacin
del secreto profesional. Colisionan, as, dos normas legales, la una frente al
cliente, de carcter reservado, y la otra frente a una autoridad competente,
donde estn en juego intereses pblicos o sociales superiores. Bajo estos
supuestos, el dao sufrido por el paciente por violacin del secreto profesional
se subsume al cumplimiento de una obligacin legal del mdico para con los
intereses superiores de la comunidad.
Daos derivados de maquinas teraputicas: el avance de la tecnologa mdica,
definitivamente le ha permitido al hombre un conocimiento ms exacto de sus
dolencias, sin embargo tambin han trado un riesgo implcito por sus
radiaciones, verbigracia la cobaltoterapia, rayos x, electrobisturs, etc. Los
daos causados por maquinaria defectuosa, sea que stos se deriven de una
situacin de fabricacin o mantenimiento, estn a cargo del fabricante o de la
entidad hospitalaria, en cuyo caso surgirn acciones de reparacin. El
profesional, en caso de maquinaria defectuosa, podr demandar civilmente al
fabricante y en caso de mantenimiento defectuoso podr demandar en accin de
Reparacin Directa al ente pblico que tiene a su cargo dichas maquinarias.

5. RESPONSABILIDAD DE RESULTADO Y DE MEDIOS

Fruto de la jurisprudencia y la doctrina en nuestro pas es que se ha superado
el encasillamiento que sola drsele a la actividad mdica, ya que cuando
desaparece el elemento aleatorio para la recuperacin del paciente o cuando lo
que se persigue no es la curacin sino lograr un determinado bienestar o alivio
en la integridad humana, nos encontramos frente a una tpica responsabilidad
de resultado, como seria el caso de las prtesis o cirugas estticas, donde el
mdico efectivamente deber obtener el fin a que se comprometi con su
paciente. Por ello al cirujano esttico se le exige una mayor exactitud en sus
procedimientos, a fin de obtener el resultado esperado.
La obligacin de medio, por su parte, la encontramos en aquellas cirugas que
buscan controlar la concepcin y la natalidad, donde el mdico, dados los
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LA RESPONSABILIDAD MDICA EN COLOMBIA

diferentes sistemas anticonceptivos informa a su paciente que los mismos no

ofrecen seguridad absoluta a la mujer de no volver a quedar embarazado o al
hombre de no volver a engendrar. Adems, porque cientficamente est
comprobado que ninguno de los mtodos anticonceptivos es 100% seguro, ya
que lo mximo que garantiza es un 95% de posibilidad de no quedar
embarazada o engendrar, segn el caso.
El Consejo de Estado, en reciente jurisprudencia, consider a la actividad
mdica como una relacin jurdica compleja, indicando con esto que ya no se
deber circunscribir a una simple obligacin de medio, sino que para derivar
la responsabilidad a cargo de los mdicos tocar analizar los procedimientos
realizados de una manera integral y no aislada. Para un mejor entendimiento,
es preciso sealar los puntos ms sobresalientes de la Sentencia de Octubre 7
de 1999, exp. 12.655, Consejera Ponente Maria Elena Giraldo Gmez:
Lo que se trata es de concentrar la atencin en torno a la relacin obligacional en
su conjunto, con especial acento en el objeto de la prestacin, con el propsito de
evitar la propensin de reducir a un solo rubro la prestacin del servicio mdico
y/o hospitalario.
Se sostiene que el ejercicio de las denominadas profesiones liberales comporta
nicamente la asuncin por el deudor de obligaciones de medio o de mera
actividad, querindose significar con ello que el mdico o, mas genricamente,
los profesionales de la salud solo estn obligados a observar una conducta
diligente, en virtud de la cual han de procurar la obtencin de la curacin, sin que
el resultado- mejora del paciente haga parte del alcance dbito prestacional.
Sin embargo, analizados integralmente la totalidad de la conducta mdica, esto
es, involucradas todas las fases o etapas que hacen parte del amplio programa
prestacional, es evidente que la obligacin de prestar asistencia mdica configura
una relacin jurdica compleja.
Esa relacin est compuesta por una pluralidad de deberes obligaciones; as lo
destaca la doctrina al enunciar dentro de la pluralidad del contenido prestacional
mdico unos deberes principales y otros secundarios.

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Respecto de los deberes principales estn, por lo general, los de ejecucin, de

diligencia en la ejecucin, de informacin y de guarda del secreto mdico.
Ya en el acto mdico propiamente dicho, aparecen los denominados deberes
secundarios de conducta como son atinentes a la elaboracin del diagnostico, de
informacin y de elaboracin de la historia clnica, la prctica adecuada y
cuidadosa de los correspondientes interrogatorios y la constancia escrita de los
datos relevantes expresados por el paciente, la obtencin de su identidad, si ello
es posible, el no abandono del paciente o del tratamiento y su custodia hasta que
sea dado de alta. Estos deberes secundarios son, entre muchos, los que integran el
contenido prestacional mdico complejo.
Por eso debe averiguarse cul o cuales de los deberes obligaciones han sido
inobservados y de que forma y, cual el alcance de cada uno de ellos, para poder
juzgar la conducta del mdico frente a cada caso concreto, y as poder determinar
cual es la incidencia causal de los incumplimientos o las deficiencias en el
desencadenamiento del evento daoso.
Por lo anterior se tendran que hacer, primero, un anlisis frente al caso concreto
atendiendo la naturaleza de la patologa y, segundo, evaluar las etapas o fases
en que se proyecta la adecuada realizacin del acto mdico complejo, con el
propsito de identificar qu prestaciones pueden encuadrarse en el rubro de mera
actividad y cuales otras exigen el resultado concreto dentro de toda la prestacin
mdico asistencial.
Esta exigencia se hace necesaria para evitar la tendencia a situar como actividad
de medios, aquellas acciones que se perfilan claramente como tpicas
prestaciones de resultado: la obtencin de un buen resultado en trminos
mdicos, depender, entonces, en buena medida, de la adecuada realizacin y
diferenciacin de cada una de las etapas.

6. EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD
Segn como se encuadre el dbito prestacional dentro de la actividad mdica,
asimismo variar la forma de exoneracin por parte del mdico; inclusive
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deber deslindarse el total de la actuacin (como actividades principales o

secundarias) para saber si las mismas son obligaciones de medio o de
resultado.
Por su parte se puede decir que si la actividad mdica fue considerada como
una obligacin de medio, el mdico se exonerar de toda culpa probando que
actu con toda la diligencia y cuidado que estaba a su alcance. Por el
contrario, si la obligacin fue considerada como de resultado se podr el
mdico exonerar probando:
a. Fuerza mayor: hechos de la naturaleza.
b. Caso Fortuito: hechos de los hombres. La doctrina los asemeja como
eximentes de responsabilidad con tal que sean irresistibles e
imprevisibles.
c. Culpa exclusiva de la vctima: cuando es la propia persona que causa el
dao en su cuerpo o salud o el perjuicio como tal.
d. Hecho de un tercero: cuando es una persona ajena a la relacin mdico
paciente, quien ocasiona el dao.
6.1 Fuerza mayor y caso fortuito
A veces se habla de la fuerza mayor y de la causa extraa como conceptos
sinnimos; sin embargo, la primera no es ms que una especie de la segunda.
La Causa Extraa esta constituida por la fuerza mayor o el caso fortuito, por
el hecho de un tercero o por el hecho de la vctima.
La causa extraa es considerada como receptora del vnculo causal entre la
conducta del agente y el dao sufrido por la vctima. En efecto, cuando el
hecho no se puede imputar materialmente al demandado, no tiene sentido
hablar de causa extraa, ya que, simplemente, la vctima no ha demostrado
que el dao ha sido causado por el demandado; este vnculo de causalidad
nunca se presume. Por el contrario, cuando en el proceso se establece que el
demandado ha sido el instrumento del dao, la nocin de causa extraa
recupera todo su valor. Como dicen Planiol y Ripert:

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Wilson Ruiz

No se puede decir que, en estos casos (causa extraa), el deudor no ha sido la causa
del dao. Esto solo se puede decir contemplando otro orden de causalidad, que podra
llamarse causalidad moral, la cual supone un juzgamiento hecho sobre la conducta
para aprobarla o condenarla, o, llegado el caso, excusarla. Como puede verse, la Ley
permite romper, en estos casos, la causalidad material, habida cuenta que la
causalidad jurdica no puede existir.

Los tratadistas que creen encontrar una diferencia entre la fuerza mayor y el
caso fortuito procuran, generalmente, evitar que en las presunciones de
responsabilidad, el vicio interno de la causa o de la actividad peligrosa sirva
como causa extraa que tenga poder liberatorio.
Se ha propuesto ver en el caso fortuito un evento natural que ocasiona un
dao (ejemplo: inundacin, temblor de tierra), mientras que la fuerza mayor
no sera un evento natural, sino proveniente de la voluntad de una persona
diferente a aquella sobre la cual la vctima del dao entiende hacer pasar la
responsabilidad del dao. Otros se aferran a la importancia del evento: los
eventos ms importantes seran casos de fuerza mayor, los menos
importantes, caso fortuito.
Otros, finalmente, ms cuidadosos del sentido exacto de los trminos, sealan
que la expresin fuerza mayor revela el constreimiento en el cual el
demandado ha sido colocado; este ltimo ha sido sometido a una fuerza a la
cual no ha podido resistir, mientras que la expresin caso fortuito seala el
carcter imprevisible del evento.
Sealando que la expresin fuerza mayor implica la irresistibilidad del evento
y la de caso fortuito su imprevisibilidad, ciertos autores han concluido que las
dos expresiones, en lugar de sealar cada uno de los elementos cuya reunin
es necesaria para que haya exoneracin, designan dos categoras de eventos
diferentes (eventos imprevisibles; eventos irresistibles), los unos y los otros
seran exoneratorios. No sera, pues, necesario que haya al mismo tiempo caso
fortuito y fuerza mayor, una de esas condiciones bastara.
Autores franceses afirman que el caso fortuito consiste en la imposibilidad
relativa de ejecucin, es decir, la que ha podido entablar la accin del deudor
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LA RESPONSABILIDAD MDICA EN COLOMBIA

contemplado, sea en s mismo, sea como un buen padre de familia, pero en la

cual la voluntad mejor armada, mejor dotada, habra podido triunfar, mientras
que la fuerza mayor sera la imposibilidad absoluta proveniente de un
obstculo irresistible para todos, incluso para el hombre ms fuerte y ms
inteligente. La imposibilidad relativa y absoluta liberara, pues, al mismo
ttulo al demandado, salvo en los casos excepcionales en que la imposibilidad
absoluta fuera necesaria.
Al lado opuesto de esta tesis se encuentra la distincin propuesta por la teora
del riesgo, cuya meta es, naturalmente, la de disminuir en lo posible el
nmero de eventos susceptibles de exonerar al demandado. Josserand ve en la
exterioridad el carcter distintivo de la fuerza mayor. La Fuerza Mayor es
aquella que ha hecho irrupcin desde afuera en el crculo de los dos
adversarios (tempestad, inundacin, etc.); el individuo deber responder por
todos los riesgos que el ha creado; slo los eventos de fuerza mayor pueden
exonerarlo, permanece obligado si hay nicamente caso fortuito. En fin, se
entiende por caso fortuito la ausencia de falta y por fuerza mayor el vicio
mayor. Concluye que el deudor puede siempre liberarse por la ausencia de
falta.
La Corte Suprema de Justicia no ha tenido una evolucin clara y definida en
lo tocante a la identidad o diferencia entre la fuerza mayor y el caso fortuito;
en otras oportunidades los ha distinguido y admite que en responsabilidad
civil por actividades peligrosas "la fuerza mayor exonera siempre de
responsabilidad, pero no sucede lo mismo con el caso fortuito, porque cuando
el accidente ha podido o debi ser previsto por quien ejercita la actividad
peligrosa, el caso fortuito que motiva el accidente, por lo mismo que era
previsible, no causa exoneracin de responsabilidad. La decisin trata de
diferenciar la fuerza mayor y el caso fortuito, fundamentada en que este
ltimo se presenta aunque el hecho daino sea previsible.
En consecuencia, para la Corte, la fuerza mayor debe ser imprevisible e
irresistible, por lo cual tiene poder liberatorio; en cambio, el caso fortuito
(puesto que es previsible) no exonera de responsabilidad. La Corte tiene razn
en exigir la imprevisibilidad y la irresistibilidad como caractersticas de la
causa extraa, lo que no tiene sentido es que siga diferenciando las nociones
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de fuerza mayor y caso fortuito, mxime que nuestro legislador ha

identificado los dos conceptos.
6.2 El Hecho de un tercero
Tradicionalmente se ha considerado que cuando el hecho por el cual se
demanda es imputable exclusivamente a un tercero, el demandado debe ser
absuelto, porque, desde el punto de vista jurdico, el dao no se le puede
imputar al demandado. Sin embargo, no cabe hablar propiamente del hecho de
tercero como causal de exoneracin, ya que lo primero que hay que probar es
el presupuesto esencial de toda accin de responsabilidad, cual es de la
imputabilidad del hecho al demandado.
En cambio, cuando se acepta que l ha causado materialmente el dao, es
cuando puede hablarse de la incidencia que el hecho de un tercero haya
podido tener en la conducta del demandado; concurren pues, desde el punto
de vista causal, la actividad del demandado y el hecho de ese tercero. Se
plantea as la necesidad de saber si ese hecho de tercero permite que
moralmente se considere que el demandado inicial no ha sido el causante del
dao, es decir, debe saberse hasta que punto esa situacin rompe el vnculo
causal entre el demandado y el dao.
Por tercero debe entenderse cualquier persona diferente al deudor o causante
del dao y que no tenga siquiera dependencia jurdica con el demandado. Esa
dependencia jurdica se refiere tambin a cualquier otra persona que dependa
jurdicamente del demandado. En conclusin, para que el hecho de tercero
pueda proponerse como causa exoneratoria, deber ser completamente
externo a la esfera jurdica del demandado.
El hecho de ese tercero para que pueda ser alegado, no requiere que sea
culposo; lo que debe determinarse simplemente es si esa situacin tiene
incidencia causal, total o parcial con al dao.
Existe la tendencia jurisprudencial y doctrinaria a considerar que cuando se
invoca el hecho de tercero como causal exoneratoria, se requiere que el
demandado identifique a quien realmente ha causado el dao. Con todo,
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algunos expositores consideran que el demandado no tiene por que hacer tal
cosa. Esta ltima solucin es la ms justa, puesto que, muchas veces, el
causante del dao huye pero queda plena prueba de la comisin del hecho y
deja al demandado sumido en la ignorancia de saber quien fue el causante.
Adems, en la actualidad se admite que en el caso del dao causado con un
vehculo robado, su propietario pueda alegar que no tena la guarda del
vehculo; por consiguiente, si demuestra que ste fue robado, con ello probar
el hecho de un tercero, aunque no lo identifique. Pero el demandado por una
obligacin de resultado, que no logre identificar al tercero causante del dao,
debe, por lo menos, demostrar que ese tercero no es el elemento que est bajo
su dependencia, de no hacerlo, ese anonimato del tercero impedir que el
demandado pueda exonerarse.
La doctrina es unnime en considerar que el hecho de un tercero exonera
totalmente al demandado, cuando pueda tenrsele como causa exclusiva del
dao, poco importa que sea culposo o no, lo que s es necesario advertir es
que debe ser imprevisible e irresistible, o sea, reasumir las caractersticas de la
causa extraa.
El hecho de tercero como causa extraa no est expresamente contemplado en
el Cdigo Civil; sin embargo, su fundamentacin se encuentre por va
interpretativa, en la definicin de caso fortuito o fuerza mayor que da el art. 1
de la Ley 95 de 1890.
En Colombia se sigue el mismo derrotero del derecho francs, por
consiguiente, los elementos de la solidaridad (art. 2344 C.C.) indican que si el
hecho del tercero es causa solo parcial, que concurre con el hecho del
demandado a la produccin del dao, la exoneracin no se produce, ni total ni
parcialmente. Adems, concurrir no significa que fsicamente participan los
dos, pues esto siempre ocurrir cuando el demandado alegue el hecho de
terceros. Lo que se exige es que, desde el punto de vista causal, tanto el
tercero como el demandado sean instrumentos activos del dao.
En principio, el demandado debera pagar la totalidad del dao causado al
perjudicado, sin tener en cuenta, para nada, el comportamiento de la vctima
en la produccin del hecho daino; en efecto, el principio segn el cual "una
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Wilson Ruiz

culpa es necesaria, pero una culpa es suficiente" permitira cobrar todo el

dao a quien lo caus en compaa de la vctima. Pero la equidad y el control
social han hecho pensar en la posibilidad de que el hecho de la vctima tenga
alguna influencia en la regulacin del monto indemnizable; esto ha
posibilitado que la doctrina y la jurisprudencia hayan levantado todo un
sistema relativo a destacar la influencia jurdica que tiene esa actividad de
quien sufri el dao. Mientras que el derecho francs no dispone de norma
expresa que regule la materia, el Cdigo Civil Colombiano consagra la base
de estos principios en su art. 2357.
El hecho de la vctima es importante desde el punto de vista de la
responsabilidad civil para exonerar, parcial o totalmente, el demandado que
ha causado un dao, su influencia ser determinada en la medida en que ese
hecho haya sido causa exclusiva o parcial del perjuicio.
Cuando nos referimos al hecho de la vctima, debemos estudiar, por tal, el
comportamiento activo del perjudicado en la realizacin del fenmeno; no
basta la simple intervencin, tanto en la conducta del demandante como en la
del demandado, la causacin exige que estas hayan sido instrumento del dao.
La vctima siempre interviene en la produccin del dao, pero solo en algunas
ocasiones esa intervencin es activa; nicamente en ste ltimo caso podemos
hablar de hecho de la vctima.
Cuando la actividad de la vctima se la puede considerar como causa
exclusiva del dao, habr exoneracin total para el demandado; poco importa
que el hecho de la vctima sea culposo o no; en este caso, ese hecho
constituye una fuerza mayor que exonera totalmente al demandado. Este
punto adquiere sealada importancia, ya que, tradicionalmente, se ha pensado
que el hecho de la vctima debe ser culposo, para que pueda hablarse de
exoneracin del responsable.
Los Mazeud sostienen que "la imprevisibilidad y la irresistibilidad no son
necesarias al hecho exclusivo de la vctima, para que esta exonere de
responsabilidad"; siguiendo las orientaciones de Tamayo Lombana aceptamos
la teora segn la cual, para que el hecho de la vctima pueda ser exoneratorio,
requiere las caractersticas de imprevisibilidad e irresistibilidad.
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LA RESPONSABILIDAD MDICA EN COLOMBIA

En la responsabilidad directa con culpa probada, del art. 2341 del Cdigo
Civil, el hecho de la vctima, considerando como causa parcial del dao, debe
ser culposo para que pueda tenerse como causal de exoneracin parcial de la
responsabilidad. El art. 2357 del citado estatuto dispone expresamente que "la
apreciacin del dao estar sometida a reduccin si el que lo sufri se expuso
a l improcedentemente". La disposicin es justa en la medida en que si la
vctima debe probar la culpa del directamente responsable, lo lgico es que
solo la culpa del lesionado permita una exoneracin parcial. Si el hecho de la
vctima es causa exclusiva, poco importa que sea culposo o no.
La reduccin de culpas de que habla el art. 2357 del C.C., supone,
necesariamente, que haya existido culpa de parte y parte; si la culpa de la
vctima es causa exclusiva del dao, se repite, no cabe hablar de reduccin,
porque lo que se presenta es una exoneracin total, pues el hecho es
equiparable a la causa extraa.

7. RESPONSABILIDADES JURDICAS
Frecuentemente se estn conociendo casos de responsabilidad civil de los
mdicos que en su ejercicio causan la muerte del paciente o dejan graves
lesiones en su integridad. La sociedad, aunque admira a sus profesionales, les
est exigiendo que efectivamente correspondan a su confianza y que as como
han dedicado gran parte de su vida a prepararse y adquirir unos conocimientos
mnimos suficientes para ejercer su profesin y actuar tcnica y cientficamente,
posean adems tica y moral; pues el profesional que cumple con su ejercicio
omitiendo los lineamientos ticos en su profesin, o lo hace con ligereza,
impericia, descuido o negligencia, est vulnerando la confianza de la sociedad.
Muchas organizaciones profesionales se manifiestan preocupadas por el avance
que en Colombia est tomando la responsabilidad profesional. Esta
preocupacin no tiene fundamento, y por el contrario, primero debe mirarse la
depuracin de las profesiones antes que pensar en la solidaridad gremial, pues
el profesional demandado si es declarado responsable debe responder. Por
ejemplo, los mdicos no pueden solidarizarse con el demandado que ha roto los
cnones de la profesin, cuando en estado de embriaguez interviene
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Wilson Ruiz

quirrgicamente a un paciente, que le receta un medicamento de consecuencias

desconocidas y no controla permanentemente a su paciente o que le deja en el
interior del cuerpo algn elemento despus de una intervencin.
Ante esta situacin, la exigencia de la responsabilidad del profesional debe
apreciarse como un mecanismo sano y de mejoramiento del ejercicio, pues la
excelencia en los servicios profesionales debe ser la aspiracin de toda la
sociedad.
7.1 Desde el punto de vista constitucional
El mdico genricamente hablando, cuando causa un dao antijurdico a un
particular, bien sea por impericia, imprudencia, negligencia o violacin del
reglamento, deslegitima al Estado ya que transgrede uno de los fines cruciales
del mismo, preceptuados en el art. 2 de la Carta Poltica. As mismo, el art. 95
del Estatuto Superior nos consagra tal responsabilidad al establecer que el
ejercicio de las libertades y derechos implican responsabilidades que deben
ser cumplidas por toda persona, conforme a la Constitucin y las leyes,
respetando los derechos ajenos y no abusando de los propios.
Tambin hay que tener en cuenta que si el profesional de la medicina es
funcionario publico desdibujara la funcin administrativa consagrada en el
art. 209.
7.2 Desde el punto de vista administrativo
Este aspecto se refiere a la condena del ente al cual el mdico presta sus
servicios, a travs de la accin de Reparacin Directa y en este asunto vale
remitirse al Capitulo de Mecanismos Procesales donde se podr ejercitar la
Accin de Repeticin por parte del Estado contra el galeno y que se tendrn
dos aos para demandar a partir del pago total de la condena que haya sido
impuesta.
7.3 Desde el punto de vista disciplinario
El Cdigo Disciplinario (CDU) establecido en la Ley 734 de 2002, precepta
las faltas disciplinarias en que incurrirn los funcionarios pblicos por el
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LA RESPONSABILIDAD MDICA EN COLOMBIA

ejercicio desviado de sus deberes. El mdico como tal podr adecuarse bien
sea a las faltas gravsimas, graves o leves que tal ley consagra y ser la
Procuradura la encargada de sancionarlo con amonestaciones o con la
destitucin, segn sea el caso.
Debemos recordar que en ejercicio del poder disciplinario las investigaciones
que adelante ste organismo del Ministerio Pblico son prevalentes, lo cual
indica que desplazar por expresa disposicin constitucional cualquier
investigacin que est adelantando por concepto disciplinario.
7.4 Desde el punto de vista penal
El devenir impropio con que acte un profesional de la medicina es de por s
penalmente complejo, ya que la persona que preste un servicio mdico puede
adecuarse a conductas tpicas, antijurdicas y culpables sancionadas con una
pena, como sera las que regula nuestro Cdigo Penal. Estas conductas
antijurdicas son las que de manera general podemos citar como ejemplo de
las posibles actuaciones tpicas en que puede incurrir un mdico sino ejerce
dentro de los parmetros de la tica, la moral y la legalidad.
7.5 Desde el punto de vista ticomedico
El juramento hipocrtico consagra los principios bsicos del ejercicio de la
medicina; posteriormente autores y expositores de la bio-tica proporcionaron
normas y teoras sobre aspectos relacionados con sta rama del conocimiento
y, finalmente, los organismos internacionales y los estados establecieron sus
propios cdigos, sealando internamente los principios que rigen el ejercicio
mdico.
En Colombia, la Ley 23/81 y el Decreto 3380/81 son las normas que rigen la
tica mdica prescribiendo "(...) la tica, entonces, deja de ser pura filosofa y
se plasma en unos cuerpos normativos completos que nos estn sealando de
manera especifica como debe ser el comportamiento del profesional de la
medicina o del profesional de la odontologa para sostener que el mismo ha
estado ajustado a la tica".

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Wilson Ruiz

La tica, que pertenece tanto a la medicina como a las otras actividades

humanas, tiene estrecha relacin con la moral: "desde que el hombre se
agrup en sociedades tuvo la necesidad de desarrollar una serie de reglas que
le permitieran regular su conducta frente a los otros miembros de la
comunidad. De manera que la moral es una constante de la vida humana. Los
hombres no pueden vivir sin normas ni valores."
La tica mdica deja de lado su responsabilidad moral y se convierte en
jurdica cuando el comportamiento del profesional llega a ser examinado por
el tribunal del Estado. Por tanto, el anlisis de la responsabilidad mdica es de
sumo inters por comprometer los valores de la vida y la integridad personal,
que son especialmente apreciados por el Estado y por toda la comunidad.
Indudablemente el distinto valor o sentido atribuido a la vida humana
condicionan el modo de tratarla; esto se verifica no solo en el campo de la
biologa o de la medicina, sino en cualquier terreno. Si se puede demostrar
que la vida humana tiene un valor y una dignidad superior y exclusiva
habremos encontrado el fundamento para exigir, ticamente, que se tenga
hacia ella un relevante respeto.
En el campo de la tica-disciplinaria, la responsabilidad solamente es
aplicable a los profesionales que son mdicos titulados, por lo tanto no es
imputable a estudiantes de esa profesin, enfermeras o personas jurdicas
como clnicas o sociedades. Es decir, existe para ellos una responsabilidad
personal e intransmisible; no es susceptible de desistir, transar o conciliar,
dado el carcter inenajenable e indisponible del contenido tico.
En estos eventos, el juzgador es el Tribunal de tica Mdica, el cual se integra
por profesionales mdicos. La sancin es disciplinaria y se origina por la
violacin a la Ley 23/81, sin importar los antecedentes o personalidad del
infractor.

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