LA SINDICACION DE ACCIONES

l. INTRODUCCIN

En el contexto de una economa de mercado, el Derecho debe su dinamismo,
en gran parte, a las necesidades de ndole econmica y prctica que van
surgiendo con el desarrollo de la sociedad. As, la incorporacin al
ordenamiento normativo de instituciones que cubran o satisfagan dichas
necesidades es quizs el reto ms difcil de la disciplina jurdica y, finalmente,
lo que constituye el motor de su evolucin.


A la luz de los incesantes cambios que vienen afectando esta rama del
Derecho privado, y que van desde la concepcin de la personera jurdica como
ficcin necesaria para distinguir entre empresarios" y "vehculo empresarial",
hasta el apogeo del accionariado difundido como elemento dinamizador de la
economa, se aprecia que el desarrollo del Derecho Corporativo ha conllevado
la necesidad de ir incorporando a su mbito de estudio los cambios
propulsados por el avance incesante de la actividad industrial, comercial y,
recientemente, tecnolgica, a fin de evitar el paracronismo de sus instituciones.

En nuestra opinin, los sindicatos de accionistas constituyen un ejemplo de la
situacin descrita. Al implicar un quiebre conceptual con las tradicionales
doctrinas jurdicas, que no admitan limitaciones contractuales al ejercicio del
derecho a voto, y en base al desarrollo de la sociedad mercantil moderna -en
especial la aparicin del accionariado abierto o difundido, la escisin de este
derecho de la calidad de accionista es hoy algo admitido, casi por unanimidad,
tanto en la doctrina jurdica como en la legislacin comparada.

Incluso podemos afirmar que, desde cierta perspectiva, en la actualidad el
derecho a voto constituye un objeto de transaccin econmica, el cual puede
ser sacrificado o limitado por la consecucin de un inters que su titular
pondere como superior. Y ello, no a partir de que al legislador se le ocurri
preverlo o permitirlo expresamente, sino porque el pulso de la sociedad de
mercado y las necesidades econmicas aludidas as lo determinaron. De
hecho, los convenios de sindicacin de acciones surgieron mucho antes de que
los regulara la ley, primero para el mercado de valores y luego para las
sociedades mercantiles en general.











II. APROXIMACIONES CONCEPTUALES

1. Consideraciones preliminares

Tal vez la primera idea que nos venga a la mente al escuchar o leer, fuera
de un contexto determinado, la palabra "sindicato" o "sindicacin" no est
asociada al mbito mercantil o societario sino al mbito laboral. As, en
forma casi automtica, es muy posible que evoquemos a un gremio o
asociacin de trabajadores concebida bajo una forma jurdica determinada,
con la finalidad primordial de defender sus derechos frente al empleador.
Si bien esta evocacin responde solo a un ejercicio, por llamarlo as, de
asociacin libre, queremos rescatar de ella un par de conceptos principales:
la idea de asociacin, grupo o unidad de individuos con un inters
comn, por un lado; y
la necesidad de defensa o de actuacin coordinada o concertada frente
a un tercero que tiene intereses distintos a los de la asociacin o grupo.
Este sentido coloquial de "sindicato" es recogido en trminos
sustantivamente similares por el Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Espaola, segn el cual dicha palabra tiene dos acepciones: " junta
de sndicos; y asociacin formada para la defensa de intereses econmicos
o polticos comunes a todos los asociados".

De acuerdo con la espaola Arnzazu Prez Moriones, atendiendo a la
etimologa de los trminos "sindicacin" y "sindicato", apreciamos que
ambos son derivaciones de la palabra "sndico", la misma que deviene de la
voz latina syndicus abogado y representante de una ciudad; y sta, a su vez,
en la voz griega syndicos defensor o miembro de un tribunal administrativo,
compuesta por los vocablos dike, justicia y syn, que expresa colaboracin"
palabra con la cual originariamente se habra designado "a la persona
encargada de representar los intereses de un grupo de individuos,
mantenindose posteriormente el concepto de procuracin y representacin
en las lenguas romances".

Haciendo alusin a la definicin prevista por la Real Academia de la Lengua
Espaola, y dando un paso hacia la justificacin de la incorporacin de la
voz citada en el derecho societario, la autora concluye que "queda
plenamente justificado el recurso a dicha voz (sindicato) para hacer
referencia a la figura objeto de nuestro estudio, ya que los sindicatos de voto
quedan perfectamente subsumidos, con ciertos matices, en cualquiera de los
dos sentidos indicados (los referidos por la Real Academia)".

Por otra parte, en la lnea de lo sostenido por Prez Moriones, queremos
dejar constancia de un par de precisiones adicionales que, si bien se
adscriben al mbito conceptual antes que al de los efectos prcticos,
constituyen informacin relevante desde una perspectiva meramente
terminolgica:

a) La sindicacin de acciones constituye una afectacin, ligazn o unin de
las mismas, diferencindose, en estricto, de lo que es un sindicato de
accionistas: la primera da origen a este ltimo, siendo ste una
manifestacin de aqulla.

b) Por otra parte, si bien en lo cotidiano suele identificarse "sindicacin o
sindicato de acciones" con "sindicacin o sindicato de accionistas", para los
efectos a los que se contrae el presente trabajo la utilizacin de la primera
resultara ms adecuada, dado que la ltima "(...) no engloba a todos y cada
uno de los supuestos que pueden originarse en la prctica, ya que, al menos
en la sindicacin de voto, es admisible que intervengan personas fsicas o
jurdicas no accionistas, es decir, terceros".

2. En busca de una definicin

Anteriormente expusimos que el convenio de sindicacin de acciones es
"(...) celebrado entre una pluralidad de sujetos, accionistas de una sociedad,
con el objeto de defender sus intereses en la sociedad frente a otros
accionistas o grupos de accionistas", concluyendo que se trata "(...) del
acuerdo que alcanzan varios accionistas con la finalidad de actuar como
bloque y asegurar, por ese medio, una representacin ms significativa que
la que tendran en caso de actuar aisladamente"

Si bien consideramos vigente dicha definicin, los cambios ocurridos desde
entonces en nuestra legislacin obligan a hacer algunas precisiones.
Trminos como "convenios o pactos de accionistas", "contratos
parasociales", "acuerdos de sindicacin", "convenios sobre voto", entre otros
que podran llevar a cierta confusin, requieren una clara delimitacin
conceptual de los alcances de la institucin objeto del presente trabajo.

El carcter parasocial y accesorio atendiendo a la opinin del tratadista
argentino Guillermo Cabanellas, aquellos que tienen como objeto regular
aspectos determinados de la sociedad o de las relaciones de los socios con
sta, sin formar parte del contrato social.

Una caracterstica distintiva de estos convenios es que su naturaleza jurdica
est vinculada con el derecho contractual y no, en estricto, con el derecho
societario. Incluso el sustento normativo de los convenios parasociales
escapa al rgimen jurdico aplicable a las sociedades mercantiles.

Es por ello que, en determinados ordenamientos jurdicos, su celebracin,
ejecucin, terminacin y regulacin, en general, transcurren en forma
paralela al estatuto, el pacto social o lo previsto en la legislacin societaria
aplicable.

En resumen, sin perjuicio de la tipicidad o atipicidad que caracterizan a los
contratos parasociales en determinado ordenamiento jurdico, en nuestra
opinin, stos sern vlidos y tendrn plenos efectos entre las partes en
tanto respeten las condiciones de licitud que dicho ordenamiento establezca.



b. Acto plurilateral y asociativo

Debemos, pues, tener claro que un convenio de sindicacin de acciones se
enmarca dentro de los contratos para societarios y que, al ser accesorio al
contrato de sociedad, solo mantendr su vigencia en tanto este ltimo exista;
sin embargo, ello resulta insuficiente para intentar una definicin adecuada.
Qu otros aspectos podemos encontrar en dichos convenios, que los
definan y diferencien de otros contratos parasociales?
Como ya hemos expresado, se trata de un acto en el que intervienen una
pluralidad de accionistas o socios de una sociedad que comparten un fin
comn. Por ello, no se trata, en esencia, de un contrato bilateral sino de uno
plurilateral.
En el convenio de sindicacin de acciones, antes que un intercambio
recproco de prestaciones sinalagmticas, existe una expectativa de los
diferentes sujetos intervinientes de obtener un provecho que depende del
cumplimiento de un objetivo comn.
En nuestra opinin, no existe correlacin ni proporcionalidad en las
prestaciones porque el provecho que cada uno obtenga no depende de cun
significativa sea su prestacin, sino del nivel de participacin que cada quien
tenga en la sociedad.
Ello no significa que no pueda existir un convenio de sindicacin de acciones
que involucre tan solo a dos sujetos, sino que dicha hiptesis no refleja la
naturaleza, la razn de ser del sindicato, porque el nmero de sujetos no
altera el hecho de que las prestaciones no son recprocas.
Consideramos que la sindicacin de acciones toma pleno sentido cuando
existe un capital disperso, difundido entre numerosas personas, de modo tal
que no existe concentracin de capital y, por ende, el ejercicio del voto con
capacidad determinante por una o muy pocas personas.

Al tratarse de una institucin que se desarrolla como consecuencia de la
difusin del accionariado en las sociedades de capitales, a fin de ejercer una
capacidad mayor que la que pudiera tenerse en otras circunstancias, suele
involucrarse a una pluralidad de sujetos que entablan entre s una relacin
no recproca, sino que persigue un objetivo comn.
Las consecuencias de lo anterior no son solo conceptuales, sino que tienen
importantes efectos prcticos. No existiendo una situacin - de reciprocidad,
del convenio de sindicacin no se deriva relacin alguna de acreedor
deudor, por lo que todos los participantes pueden ser considerados
"deudores" a un fin comn.
Este fin comn representa la causa ltima del contrato, y es lo que justifica
que el incumplimiento de uno o algunos intervinientes no autorice a los
dems a dejar de ejecutar sus respectivas prestaciones de la forma pactada
ni implica, en principio y salvo pacto expreso en contrario, la resolucin del
contrato.

Debemos resaltar que el Cdigo Civil peruano contempla, en forma expresa,
la existencia del acto plurilateral (artculo 2232) y del contrato plurilateral
(artculo 14342), siendo el rasgo distintivo de stos la intervencin de varios
agentes y el hecho de que las prestaciones deben ser autnomas y estar
dirigidas a la consecucin de un objeto comn.
En ntima relacin con el carcter plurilateral del convenio de sindicacin de
acciones, se debe apreciar que comparte la naturaleza asociativa que
caracteriza al contrato de sociedad. Esta hiptesis se refuerza aceptando la
accesoriedad de este convenio respecto del contrato de sociedad.

Si bien ambas formas consensuales comparten el carcter asociativo, el
sindicato que se origina a partir del convenio no tiene personera jurdica
propia. lo cual implica que el sindicato, como tal, no pueda contratar ni, en
general, relacionarse jurdicamente con la sociedad ni con terceros y que,
por lo tanto, cada miembro del sindicato sea individual y exclusivamente
responsable por sus actos u omisiones frente a ellos.

c. Convenio relativo al voto

Un aspecto adicional que define la esencia del convenio de sindicacin de
acciones y lo diferencia de otros contratos parasociales y plurilaterales, es el
relativo al objeto ltimo de la obligacin asumida por las partes. Nos
referimos, en concreto, al ejercicio del derecho a voto.

El derecho a voto se constituye en una figura de suma importancia para la
marcha de la sociedad, dado que la voluntad del socio o accionista, al ser
recogida en el acuerdo del rgano de gobierno respectivo, se traduce
finalmente en la expresin de voluntad de la propia sociedad.

En el contexto del convenio de sindicacin, el ejercicio del derecho a voto
representa la prestacin asumida por cada socio o accionista que celebra el
convenio y, por lo tanto, la forma o mecanismo requerido para el
cumplimiento de la finalidad mediata del contrato, la cual es el cumplimiento
de un objeto comn.

Siguiendo la opinin de Cabanellas, en general los convenios relativos al
voto son actos que, teniendo origen contractual, estn destinados a crear
obligaciones respecto del ejercicio del derecho de voto en las asambleas
(juntas., en nuestra legislacin) y otras reuniones.

El anterior ha sido uno de los aspectos ms discutidos, tanto a nivel
doctrinario como jurisprudencial, en el debate surgido en los distintos
ordenamientos jurdicos para determinar la licitud o iIicitud a los convenios
referidos.

Por nuestra parte, debemos expresar que el derecho a voto, en el marco de
una sociedad mercantil, se constituye en el mecanismo que permite al titular
de una accin o participacin intervenir en la marcha social manifestando su
voluntad a travs de los rganos de gobierno de esta ltima.
Si bien, en principio, el derecho a voto resulta consustancial a la condicin
de socio o accionista, desde hace algunos aos es aceptada, casi en forma
unnime, la tesis que propugna una separacin entre la titularidad de dicho
derecho y la legitimacin para ejercerlo.

Citando a Cabanellas, podemos decir que mientras la titularidad "(...) supone
determinar a qu persona imputa el orden jurdico el derecho en cuestin", la
legitimacin implica "la reunin de los elementos exigidos por el orden
jurdico para ser parte de una relacin jurdica concreta". En esta lnea, el
autor concluye que "Existe as una titularidad genrica de un derecho, cuya
abstraccin permite su aplicacin a un nmero indefinido de relaciones
jurdicas, y una legitimacin exigible para cada caso concreto de ejercicio de
tal derecho".

Esta precisin resulta til para los fines del presente trabajo, dado que
configura la base conceptual que justifica la atribucin, por parte de un socio
o accionista, a favor de un tercero, de la legitimacin para gozar del derecho
a votar en los rganos de gobierno colegiados de la sociedad y, con ello,
obligar al primero.
Asimismo, se debe notar que este distingo resulta aplicable no solo al
supuesto concreto del derecho a voto sino, en general, a toda situacin
jurdica en la que sea factible escindir la titularidad de un derecho, de su
ejercicio.

Al respecto, una institucin jurdica muy recurrida, tanto en el desarrollo de la
prctica comercial como en las relativas a otras reas del Derecho, mediante
la cual se hace efectiva esta separacin conceptual, es por cierto, la
representacin.

En el Per, con anterioridad a la vigencia de la Ley NQ 26887, actual Ley
General de Sociedades, se presentaba el problema de conciliar el carcter
contractual de las limitaciones surgidas a partir de los convenios de
sindicacin, con el derecho a intervenir y votar en las juntas, inherente a la
condicin de socio o accionista.

El conflicto se planteaba en los hechos cuando un accionista o socio,
contraviniendo un convenio de sindicacin celebrado con otros pares, asista
a una junta para ejercitar su derecho a voto. Ante tal situacin, muchos
sostengan que en mrito a una disposicin contractual, en principio, no
poda privarse al accionista o socio de tal facultad.

As, si bien a los dems intervinientes en el contrato les asista el derecho de
accionar por la va de los daos y perjuicios, no tenan herramientas para
asegurar el fiel cumplimiento del contrato.

d. La vocacin de permanencia

Para seguir con nuestro anlisis, cabe preguntamos lo siguiente: es
suficiente que un contrato tenga la condicin jurdica de parasocial y
plurilateral, y que est referido al ejercicio del derecho a voto, para tener la
certeza de que configura un sindicato de acciones?

No es as. Como lo indica Cabanellas, si bien un sector importante de la
doctrina suele calificar como "acuerdos de sindicacin de acciones" a todos
los convenios relativos al voto, sta constituye "(...) una tendencia
inconveniente, por cuanto los convenios de sindicacin de acciones se han
desarrollado con un sentido marcadamente ms limitado que el de los
convenios de voto en general".
As, no todos los convenios de voto constituyen, en estricto sentido, una
sindicacin de acciones. Siguiendo a Cabanellas, "Los acuerdos de
sindicacin de acciones suponen, estrictamente, un mecanismo para la
adopcin de decisiones por los integrantes del sindicato, en forma previa a la
asamblea o reunin de socios en la que se ejercer el derecho de voto,
decisiones a las que se sometern los socios que conforman el sindicato".

En general, esta caracterstica resulta til no solo para diferenciar a la
sindicacin de acciones de los dems convenios relativos al voto, sino, en
general, de cualesquiera pactos entre accionistas.

Resulta evidente, por tanto, que la existencia del referido mecanismo
"complejo y completo" solo se justifica, en trminos prcticos, por cierta
tendencia o vocacin de permanencia del convenio en el tiempo. Carecera
de sentido dotar de una estructura propia y de instrumentos de interaccin
especiales al convenio, mediante la constitucin de un sindicato, si solo se
tratase de un acuerdo cuya ejecucin va a agotarse en un momento o en un
solo acto.

En la misma lnea, citando a la espaola Prez Moriones, sealamos que:
"esta nota especfica de los sindicatos de voto, la de su permanencia,
determina que reservemos exclusivamente el trmino pacto para aquellos
supuestos de negocios sobre el ejercicio del derecho a voto que carecen de
una estructura organizativa propia y se limitan, simplemente, a constituir un
compromiso sobre el ejercicio de aquel derecho para un asunto concreto y
determinado (...).

e. Definicin

Lo expuesto nos coloca en la posibilidad de definir el convenio de
sindicacin de acciones como el acuerdo entre una pluralidad de socios o
accionistas de una misma sociedad mercantil o entre stos y terceros, que,
conformando un sindicato en forma paralela a la organizacin estatutaria,
tiene por objeto el cumplimiento de determinadas pautas de actuacin frente
a la propia sociedad
con la finalidad de tutelar los intereses de sus miembros frente a los dems
socios o accionistas, o de influir en forma relevante en las decisiones de los
rganos de gobierno de la sociedad.
La utilizacin de estos mecanismos servir para diferenciar las distintas
modalidades o formas que puede tomar la sindicacin de acciones.







III. MODALIDADES DE SINDICACIN DE ACCIONES

1. El ejercicio del derecho a voto

Ya hemos sealado que, no obstante que el derecho a voto es inherente a la
condicin de socio o accionista, a travs de la representacin y del distingo
conceptual entre la titularidad del derecho y la legitimacin para ejercerlo se
logra justificar la separacin de estos elementos.

Por ello, es admisible que un accionista, como titular del derecho a voto,
ceda a terceros la atribucin especfica de ejercerlo, sea a travs de
instrucciones especficas o permitiendo un margen de discrecionalidad, sea
para un asunto determinado o para un sinnmero de actuaciones dentro de
cierto lapso o incluso por tiempo indeterminado, entre otras condiciones.

La sindicacin de acciones, como muestra de la situacin descrita, es una
institucin jurdica permitida, expresa o tcitamente, por la mayora de
ordenamientos. As, el ejercicio del derecho a voto se constituye en el objeto
ltimo del convenio de sindicacin de acciones.

Puede ocurrir, por ejemplo, que el acuerdo tenga como finalidad inmediata
reunir una cantidad de acciones tal que permita al sindicato ejercer el control
de la sociedad. Por otro lado, puede darse una situacin inversa, es decir,
que ante la existencia de un grupo mayoritario dominante, los accionistas
minoritarios necesiten acumular sus acciones a fin de que su condicin,
sumada a la dispersin de sus votos, no elimine la posibilidad de ejercer
eficazmente sus derechos, o incluso designar miembros del directorio.

En ambos casos, la sindicacin estar referida, en forma directa e inmediata,
a un acuerdo relativo al ejercicio del derecho a voto.
Sin embargo, podemos distinguir supuestos en los que la conformacin de
un sindicato de acciones no obedece, en forma directa, a la necesidad de
establecer reglas o criterios predeterminados para que el accionista o el
tercero designado por ste voten en talo cual sentido.

En efecto, nada impide que los accionistas se agrupen en sindicato para
propsitos inmediatos distintos al ejercicio del derecho a voto como, por
ejemplo, establecer preferencias para la adquisicin de acciones, en el
supuesto de que un miembro del sindicato pretenda transferirlas, o para la
suscripcin de nuevas acciones, en el caso de aumentos de capital de la
sociedad, y para imponer otras limitaciones a la transferencia de acciones,
siempre que no violen la ley.

Sin perjuicio de ello, si bien, en rigor, las acciones pueden sindicalizarse
para el ejercicio de cualquiera de los derechos inherentes a la calidad de
accionista y no exclusivamente del derecho a voto, este ltimo se constituye,
en forma directa o indirecta, inmediata o mediata, en el eje conceptual
alrededor del cual se justifica la existencia del sindicato.

As, incluso el denominado "sindicato de bloqueo" al que ms adelante nos
referiremos- solo obedece, aunque en forma indirecta y mediata, a la
necesidad de uniformar el ejercicio del derecho a voto de los miembros del
sindicato.
Esta dicotoma entre la existencia de una finalidad mediata o indirecta y una
inmediata o directa, se constituye en el criterio mediante el cual se distingue
una modalidad o categora de sindicacin de acciones de otra.

2. El sindicato de voto y el de bloqueo

En lneas generales, la sindicacin de acciones se puede clasificar en
dos categoras principales, atendiendo al tipo de sindicato que se forme:
el de voto y el de bloqueo.

Sindicato de voto

Sin perjuicio de que la finalidad pueda ser controlar o defenderse,
una parte de la doctrina suele denominar al sindicato de voto como
"sindicato de mando, utilizando indistintamente ambos trminos
como sinnimos.
Pero al margen de ello, existe una clara tendencia a considerar esta
forma de sindicacin como la ms utilizada en la prctica mercantil y,
por ende, como la que aporta mayores elementos a la definicin y
naturaleza jurdica del concepto de "sindicacin de acciones".

El convenio de sindicacin de voto se constituye en el centro y
justificacin ltima de las discusiones y teoras jurdicas relativas a la
sindicacin de acciones.
La razn de tal afirmacin se encuentra en que a travs de esta
figura se aprecia y comprueba, en forma directa, un aspecto esencial
de la definicin de "sindicacin de acciones", el cual es la finalidad
de tutelar, en forma estable, los intereses de los miembros del
sindicato frente a la actuacin de los dems socios o accionistas, o,
de ser el caso, de influir en forma relevante en el manejo de los
rganos de gobierno de la sociedad.


Arnzazu Prez Moriones desarrolla a profundidad y casi con
carcter cientfico la temtica derivada de esta modalidad de
sindicacin. Para ella, los sindicatos de voto son "(...) aquellos
contratos por los que uno o varios miembros de una agrupacin
voluntaria de personas, ya sean personas fsicas o personas
jurdicas, se comprometen entre s o frente a terceros, a no ejercitar
su voto o a ejercitarlo en los rganos de aqulla, bien por s, bien por
medio de representante, en el sentido decidido previamente, con el
fin de llevar a cabo un influjo ms o menos estable en la marcha de
la agrupacin, bien mediante la constitucin de una mayora
compacta que ostente el control en la agrupacin, bien mediante la
constitucin de una minora, que deba ser tenida en cuenta por los
accionistas mayoritarios, encargados de la direccin de aqulla".

Al respecto, Cabanellas seala que "La sindicacin puede funcionar
designando un sndico que ejercer el voto, a cuyo efecto se lo
legitimar mediante la transferencia de las acciones involucradas,
mediante su apoderamiento, o mediante otros mecanismos de
legitimacin. Tambin puede organizarse la sindicacin con simple
compromiso de voto, en el que el socio vota por s mismo, siguiendo
las decisiones adoptadas por el sindicato; segn seala Pedro, en
esta forma de sindicato el accionista se compromete a votar por s
mismo Y. utilizando sus propias acciones, de acuerdo con el criterio
fijado previamente en la Junta del Sindicato o siguiendo las
instrucciones recibidas del Sndico".

En los ordenamientos legales en que no existe regulacin
alguna relativa
a los efectos u oponibilidad de dichos convenios frente a la
sociedad, el primero de los mecanismos sealados plantea algunos
inconvenientes de orden prctico, principalmente porque, en los
hechos, el accionista podra asistir a la junta y votar en sentido
diverso del comprometido en el convenio.

En tales supuestos, es evidente que el sindicato podr accionar
contra el miembro disidente mediante una accin judicial o arbitral -
de haber sido prevista en el convenio una clusula arbitral- por los
eventuales daos y perjuicios ocasionados por el incumplimiento; sin
embargo, dicha solucin carecera de eficacia para los fines del
convenio, y la indemnizacin resultante podra ser tarda e
insuficiente.
Por ello, en tales contextos normativos la segunda de las opciones
podra constituirse en mejor alternativa para garantizar el eficaz
cumplimiento de los fines del sindicato. No obstante, la ejecucin de
este mecanismo tampoco est exenta de eventuales contingencias.

Se debe considerar, por ejemplo, el supuesto en que, a pesar de que
existe un representante atribuido con mandato irrevocable, el
accionista se haga presente en la junta respectiva y pretenda, con su
presencia, excluir la actuacin del representante. O considrese: por
otra parte, el caso de acciones de propiedad de un miembro del
sindicato sean entregadas, otorgadas en prenda o usufructo a un
tercero, cedindose con dicho ttulo el derecho a voto que
corresponde a las mismas.

Si bien las soluciones a tales supuestos dependern de distintos
factores, atendiendo a las que proporcione el marco legal aplicable,
o contractuales, segn lo regulado en el convenio, lo que se
pretende resaltar es la dificultad de aportar una solucin a los
problemas que pueden surgir en cada caso.

En relacin con otro aspecto, es de notar que, en legislaciones en
las que el convenio de sindicacin resulta oponible a la sociedad,
para determinar con exactitud los problemas que pudieran surgir al
aplicar alguno de los dos mecanismos referidos, se depender de la
regulacin especfica que exista.

Sindicato de bloqueo

Una definicin interesante es la que aporta Prez Moriones, segn la
cual los sindicatos de bloqueo "(...) son aquellos contratos por los
que varios miembros de una agrupacin voluntaria de personas, ya
sean personas fsicas o personas jurdicas, se obligan, durante un
perodo de tiempo determinado, bien a no transmitir sus acciones,
bien a someter la transmisin de las mismas a determinadas
limitaciones, ya a la autorizacin del sindicato, ya a un derecho de
adquisicin preferente reconocido a favor del resto de los sindicados,
ya a la exigencia de que el eventual adquirente cumpla
determinados requisitos".

Segn Carlos Cornejo, "(...) el propsito del sindicato de bloqueo no
es otro que el de sujetar la transferencia de las acciones de una
sociedad al cumplimiento de determinadas condiciones o
procedimientos". As, sostiene que el fin del sindicato de bloqueo es
"(...) mantener inalterable una determinada composicin personal en
la sociedad, con el objeto que no vare la correlacin de fuerzas al
interior de ella, en desmedro del grupo sindicado".

En la misma lnea, se debe observar que los convenios de
sindicacin de bloqueo tienen como objetivo, por lo general,
mantener invariable la estructura del sindicato de acciones a fin de
evitar que, mediante la transferencia o gravamen de las mismas,
pueda afectarse el mbito de actuacin del sindicato. En otras
palabras, se busca restringir la negociabilidad de las acciones
sindicadas, a fin de evitar que, por una va indirecta, el convenio
resulte ineficaz.

Tal como ya hemos mencionado, el convenio de sindicacin de
acciones, como gnero, lleva en su esencia el estar referido al
derecho a voto. En tal virtud, esta caracterstica no es ajena al
sindicato de bloqueo, dado que esta institucin debe su existencia -
aunque en forma indirecta y mediata- a la necesidad de regular el
ejercicio del derecho a voto de los miembros del sindicato.
Al respecto, Eduardo Martorell seala que "(...) el sindicato de voto
necesita del de defensa o bloqueo para que el compromiso de voto
sea verdaderamente respetado, porque si los accionistas
sindicatarios pudieran desprenderse libremente de sus acciones,
podran terminar siendo ilusorios los compromisos contrados al
contratar, perdiendo el mando social la estabilidad buscada".


Segn lo expuesto, podra concluirse que el denominado "sindicato
de bloqueo", en realidad no constituye propiamente una modalidad
de la sindicacin de acciones, sino un mecanismo accesorio al
sindicato de voto, que toma sentido solo en tanto exista una
sindicacin de voto que resguardar. Al respecto, cabe hacer algunas
precisiones.

En estricto sentido, s resulta posible constituir un sindicato de
bloqueo en forma autnoma e independiente de la existencia de un
convenio de sindicacin de voto, por dos razones fundamentales:

La primera, que podramos denominar "de orden normativo",
sustentada en la mxima -constitucional, en el caso peruano- de que
nadie est impedido de hacer lo que la ley no prohbe. Segn el
anlisis realizado, al no estar prohibido, nada obsta que un grupo de
accionistas constituya un sindicato cuyo nico fin -al menos
inmediato- sea la imposicin de ciertas limitaciones al derecho de
transferir acciones.
La segunda -y, tal vez, la ms importante-, que atiende a la
naturaleza misma de la institucin, est dada porque, en todos los
casos, incluso en aquellos en que no existe una sindicacin de voto,
la finalidad ltima del sindicato de bloqueo est relacionada, de una
u otra forma, con el ejercicio del derecho a voto.
En efecto, en tanto existe una relacin intrnseca entre la figura
genrica de la sindicacin de acciones y el derecho a voto de los
accionistas, dicha caracterstica no es ajena al sindicato de bloqueo.
No obstante, en este supuesto dicha relacin puede encontrarse
mediatizada cuando el sindicato no se haya formado en el contexto
de una sindicacin de voto, sino en forma autnoma e
independiente, con fines inmediatos ajenos al ejercicio del derecho a
voto.

Como ya hemos sealado, es importante distinguir entre dos niveles
en cuanto a la finalidad perseguida por los sindicatos de bloqueo:

Una directa e inmediata, que es evitar cambios en la composicin
o estructura del sindicato, mediante el establecimiento de
limitaciones a Ia libre transferencia de acciones; y
Una indirecta y mediata, que surge a partir de la anterior,
mediante la cual se busca que el grupo sindicalizado no se vea
disminuido o, en general, afectado por la inclusin de terceros en la
sociedad con capacidad de tomar decisiones en contra de los
intereses de los miembros del sindicato. Segn esta posicin, el
procurar evitar cambios en la estructura del sindicato, no constituye,
pues, un fin en s mismo, sino un mecanismo para influir, finalmente,
en el sentido de los acuerdos sociales.

En adicin, existen una serie de aspectos que deben ser
considerados en relacin con el sindicato de bloqueo, entre los
cuales podemos mencionar:

a) Utilidad v legalidad del sindicato de bloqueo.- La utilidad de
celebrar un convenio de bloqueo est sujeta a que: las disposiciones
estatutarias o legales no prevean mecanismos que regulen
limitaciones a las transferencias de acciones o, en todo caso, que
dichos mecanismos resulten insuficientes para los fines buscados
por los accionistas involucrados.
Al respecto, Abramovich seala que "(...) la suscripcin de sindicatos
o pactos de bloqueo puede ser til en los casos en que los firmantes
no cuenten con la mayora necesaria para introducir las
modificaciones estatutarias correspondientes, o cuando en
determinadas formas societarias -como, por ejemplo, en la sociedad
annima abierta- no resulte posible la inclusin de pactos como el
derecho de adquisicin preferente en el caso de transferencia de
acciones".

b) Acciones incluidas en la sindicacin.- Debe resaltarse la
importancia de incluir en el compromiso asumido por los miembros
del sindicato, no solo las acciones existentes, sino tambin las
acciones que, en el futuro, pudiesen ser suscritas por los accionistas
sindicalizados. Con ello, a travs del equilibrio entre las proporciones
o ratio existentes entre, por un lado, el capital de la sociedad y, por
otro, la tenencia accionaria reflejada en el sindicato, se busca
mantener intacta la representatividad del sindicato ante la sociedad
y, por ende, su capacidad de actuacin.

c) Pacto de bloqueo.- Tal como lo hemos expuesto, no todo
acuerdo que prevea restricciones a la transferencia de acciones
constituir un sindicato de bloqueo. Al respecto, no deben
confundirse los simples acuerdos entre accionistas, mediante los
cuales se prevn las limitaciones aludidas, y una sindicacin de
bloqueo.


IV. BREVES COMENTARIOS SOBRE LOS CONVENIOS DE SINDICACIN
DE ACCIONES EN LA LEGISLACIN PERUANA

Comunicacin a la sociedad

Como ha sido expuesto, el reconocimiento expreso de la sindicacin de
acciones, como convenio parasocial tpico, en el Per, se produjo recin en
el ao 1998, a partir de la entrada en vigencia de la Ley General de
Sociedades 26887, terminando, as, la discusin doctrinaria que, en
relacin con dicho tema, exista hasta ese momento.

El artculo 8 de la Ley General de Sociedades a la letra dice: "Son vlidos
ante la sociedad y le son exigibles en todo cuanto le sea concerniente, los
convenios entre socios o entre stos y terceros, a partir del momento en
que le sean debidamente comunicados" (primer prrafo).

Con ello, y como en no muchos pases de tradicin romanista, nuestra
legislacin consagra el gnero de los convenios parasociales, no solo entre
accionistas, sino tambin entre stos y terceros, dndoles carcter
vinculante ante la propia sociedad, siempre que se cumpla con informar a
sta sobre los mismos.
No obstante que el artculo 8 consagra el valor y efectos jurdicos de tales
convenios, debemos aclarar algunas dudas que pueden surgir del texto de
la norma.

De primera impresin, no parece quedar claro cul es el alcance del deber
de "comunicacin" hacia la sociedad, a fin de que el convenio respectivo le
sea oponible. Consiste en una carta o notificacin en la que se informa la
mera existencia del convenio? Es necesario acaso sealar, mediante
dicha comunicacin, el objeto o los trminos ms relevantes del convenio?
O, incluso, deber remitirse una copia del mismo a la sociedad?

Segn el segundo prrafo del mismo artculo 8, "Si hubiera contradiccin
entre alguna estipulacin de dichos convenios y el pacto social o el
estatuto, prevalecern estos ltimos, sin perjuicio de la relacin que pudiera
establecer el convenio entre quienes lo celebraron" (sic). Parece evidente
que, si se desea oponer el convenio a la sociedad, sta debe estar en
aptitud de conocerlo. As, tratndose de un sindicato de voto, la junta de
accionistas deber conocer en qu materias el convenio regula el sentido
del voto para determinados accionistas y de qu manera. No vemos cmo
puede hacerse valer el convenio en una junta general o hacerse prevalecer
el estatuto en caso de contradiccin, si la sociedad no conoce a cabalidad
el contenido del primero. Resulta, entonces, que la comunicacin a que
alude el primer prrafo de la norma supone la informacin necesaria acerca
de los alcances del convenio.

A ello debe agregarse que el artculo 92 de la ley, al referirse a los actos
que se anotan en la Matrcula de Acciones, en su segundo prrafo seala
que: "...se anotan tambin... las limitaciones a la transferencia de las
acciones y los convenios entre accionistas o de accionistas con terceros
que versen sobre las acciones o que tengan por objeto el ejercicio de los
derechos inherentes a ellas". Resulta claro que, como sustento del asiento
correspondiente, la sociedad deber contar con el documento que refleje
no solo la existencia del convenio, sino sus alcances y condiciones. Para
ello, la sociedad deber recibir el texto respectivo o, al menos, informacin
suficiente que le otorgue certeza sobre su objeto.

Esta condicin podr cumplirse a travs de cualquiera de los siguientes
mecanismos:
a) Comunicar la existencia del convenio adjuntando una copia de su texto
ntegro. En este caso, en tanto la sociedad podr constatar la intervencin
de los socios que suscriben el convenio, resultar irrelevante quin realiza
la comunicacin.
b) Comunicar la existencia del convenio transcribiendo las clusulas o
partes pertinentes que constituyen propiamente las materias oponibles a la
sociedad. Nos colocamos en un escenario en que el convenio pudiera
contener otras disposiciones ajenas al alcance de la sindicacin y que, por
tanto, no es necesario poner en conocimiento de la sociedad. En este caso,
la comunicacin deber estar suscrita por todos los firmantes del convenio,
de modo tal que no quede duda de que la transcripcin contiene todo lo
que interesa a tales firmantes.

Convenios inscribibles

Existe otro aspecto que debe ser destacado: solo se anotan en la Matrcula
los convenios que versen sobre acciones o que tengan por objeto el
ejercicio de los derechos inherentes a ellas. La restriccin es consecuente
con la naturaleza y objeto del convenio de sindicacin y de la Matrcula de
Acciones, puesto que sta constituye un registro en el cual se anota todo
acto que pueda afectar o involucrar a las acciones emitidas por la sociedad.
Ningn propsito tendra, en efecto, registrar en la Matrcula de Acciones
un convenio que verse, por ejemplo, sobre la obligacin de efectuar futuros
aumentos de capital, u otras materias que tienen que ver con relaciones
exclusivamente entre socios y que no son oponibles a la sociedad. Para
stos existe el Registro Pblico, y a ellos se refiere el artculo 3 del
Reglamento del Registro de Sociedades.

Convenios sobre acciones inscritas en Bolsa

Finalmente, debemos hacer referencia al mbito especfico de regulacin
relativo al mercado de valores.

La irreivindicabilidad de los valores (incluidas las acciones) que se transan
en el Mercado de Valores, constituye un principio burstil universal. En tal
virtud, ningn contrato puede estipular algo distinto, lo que alcanza, como
es obvio, a los convenios de sindicacin.

Conviene aqu hacer el distingo entre aquellos convenios que imponen
limitaciones a la transferencia de acciones (sindicato de bloqueo) y
aquellos que se limitan a regular el ejercicio del derecho a voto (sindicato
de voto).

Atendiendo al principio de irreivindicabilidad, que en nuestro ordenamiento
est consagrado en el artculo 115 de la Ley de Mercado de Valores,
Decreto Legislativo N 861, es evidente que cualesquiera limitaciones a la
transferencia de acciones son inoponibles a la sociedad cuando se trate de
valores que se transan en cualquier mecanismo centralizado de
negociacin previsto por la ley. Agrguese a ello que el artculo 254 de la
Ley General de Sociedades dispone que la sociedad annima abierta no
reconocer los pactos de accionistas que contengan limitaciones a la libre
transmisibilidad de las acciones, restricciones a la negociacin de acciones,
o derechos de preferencia para la adquisicin de acciones, aunque se
comuniquen e inscriban en la sociedad. No hay, pues, duda de que los
convenios que versan sobre acciones inscritas en la Bolsa de Valores, son
inoponibles a la sociedad emisora. Cabe, entonces, preguntarse si tales
convenios se resolvern, en definitiva, en una indemnizacin de daos y
perjuicios.

Al respecto, debemos reflexionar sobre si, en estos casos, el objeto mismo
del convenio es lcito. El objeto de un sindicato de bloqueo no es imponer
una penalidad o indemnizacin al que transfiera acciones de modo distinto
al convenido, sino impedir que las acciones se transfieran o negocien
libremente. La indemnizacin solo es consecuencia del incumplimiento de
ese objeto. Podemos sostener, entonces, que tales limitaciones o
preferencias persiguen una finalidad que la ley no admite: evitar la libre
negociacin o transmisibilidad de las acciones. Reconocer la licitud de ese
fin, aunque la ley no lo proscriba expresamente, sino solo en cuanto a sus
efectos frente a la sociedad y terceros adquirientes, supondra aceptar
limitaciones que, de hecho, restringirn la libre transmisibilidad, pues nadie
vende acciones de buena fe a sabiendas de que deber pagar, por ello,
una indemnizacin en desmedro del precio recibido. Se atentara as contra
la transparencia del mercado y los deberes de informacin. Es principio de
Derecho que no se puede obtener por va indirecta lo que la ley prohbe por
va directa. As, tales limitaciones, restricciones o derechos de preferencia
sern, por su propia naturaleza, contrarias a ley y, por tanto, el convenio
ser nulo, puesto que la ilicitud de objeto es una de las causal es de
nulidad del acto jurdico. Y si el fin es ilcito y el convenio nulo, tampoco
sern aplicables las sanciones previstas para su incumplimiento: el
convenio en su integridad ser nulo; y la nulidad absoluta opera erga
omnes, ya no se trata de una ineficacia relativa, que es lo que da lugar a la
inoponibilidad.

Distinto es el caso, -a nuestro modo de ver, de los sindicatos de voto que
solo regulan, bajo cualquier modalidad, el sentido en que debern votar las
acciones sometidas al convenio. Tratndose de acciones que se negocian
en mecanismos centralizados de negociacin, parece discutible, por decir
lo menos, que el convenio sea oponible a la sociedad, en tanto que la
sindicacin supondra derechos y obligaciones distintas a los de las dems
acciones, y violara el principio de transparencia del mercado y las normas
relativas a los deberes de informacin. La manera de otorgar derechos y
obligaciones distintas sera mediante la creacin de acciones de otra clase
o serie. Es decir, habra que separar de las dems acciones y agrupar en
otra serie, a todas las que se desea someter al sindicato de voto y,
obviamente, ellas tendran una cotizacin diferente. Pero el objeto del
convenio, consistente en uniformar el sentido del voto para las acciones
sindicalizadas, ser lcito y, por ende, el convenio ser ejecutable en su
integridad, aunque solo entre las partes que lo suscriben. De ello resulta
que los accionistas que incumplan el convenio y voten en sentido opuesto
al previsto, quedarn sometidos a las penalidades impuestas por el mismo,
lo que equivale a decir que, en tales casos, el convenio se resolver en una
indemnizacin de daos y perjuicios.