1.

Derecho Romano posterior a Justini ano

2. Desarrollo de la cogni tio extra ordi nem
3. Conclusi ones
Este ensayo, materia de Derecho Romano I con en el cual realizar un breve
recorrido por los seis temas que ocupan esta materia dando al final las
conclusiones y opiniones sobre esta materia tan interesante de conocer, y contar
con un cuerpo de Derecho justo.
En los conceptos generales la concepcin y comprensin del Derecho subjetivo,
en el sistema abierto; tan simple como que el Derecho objetivo es la norma que
faculta y el subjetivo la facultad que da la norma. Tengo derecho a demandar la
reparacin de un dao, si no lo hago, es mi derecho subjetivo, ya que existe el
objetivo que me faculta para ello. Pasando por el Derecho natural que emana de la
voluntad divina (Cicern), recordando la clase de Introduccin al Estudio del
Derecho. No se poda comprender la diferencia entre el ius honorarium que fue
obra del pretor urbis, creado para completar, reforzar y enmendar el ius civile y el
ius gentium, basado en la razn misma, obra del pretor perigrino, lo cual aprend
en el rubro del Derecho procesal y en el Imperio romano en la etapa del principado
y diarqua, pues es bien cierto que para comprender la labor del pretor se requiere
introducirse al Derecho procesal romano, ya que los pretores urbis y perigrinis,
durante sus labores cotidianas iban compilando la experiencia que result de la
aplicacin de la justicia en los conflictos entre los particulares en todas las figuras
del Derecho, en su mbito personal, familiar y de derechos personales y reales en
diversos procesos.
En este sentido podemos decir que es de fundamental importancia para la
aplicacin de la justicia los conceptos de iurisprudentia (ciencia de lo justo e
injusto), fas (lex divina) lo permitido por la religin, contrario a nefasto que es lo no
permitido, Iustitia, Ulpiano y yo coincidimos que es la firme y perpetua voluntad de
dar a cada quien lo suyo (suum cuique tribuere) y aequitas que es la justicia del
caso concreto. No avanzar sin mencionar los praecepta iuris sunt haec; honeste
vivere, alterum non ladere y summ cuique tribuere (vive honestamente, no daes
a los otros y dale a cada quien lo que le corresponde). El Derecho romano se
dividi en pblico y privado, siendo el primero el que se refera a la ciudad o al
Imperio o del Estado romano y el segundo a la utilidad de los particulares,
dicotoma que reconoce como centro de atraccin de las normas de derecho a la
voluntad individual al lado de la Repblica. Tambin las bases del Derecho
taxativo que no admite pacto en contrario, el dispositivo que considera la voluntad
de las partes, el consuetudinario que se basa en la costumbre de ah que resulta
en el derecho no escrito y por supuesto el derecho escrito ius scriptum que toma la
forma de leyes, plebiscitos, senadoconsultos y constituciones no pueden ignorarse
en la formacin de un abogado.
Para interpretar el Derecho nos alejamos de la forma inicial y rgida de hacerlo,
trasladndonos a la supletoriedad de los criterios, de la consuetudinariedad, de la
voluntad de las partes (no taxativas), las excepciones, cuidando que la justicia del
caso concreto no viole el texto claro de ley ya que tambin debe interpretarse a la
letra no por eso, debiendo ser, rigorista la interpretacin. La vigencia es aplicable
tomando en cuenta la espacialidad, temporalidad, territorialidad ay
extraterritorialidad, sin exceptuar al principio eclctico. As noms.
Teniendo como base fundamental las transformaciones y cambios que se
producen en las instituciones jurdicas de Roma, la historia de su derecho
quedara divida en cinco etapas:
A) Etapa del derecho romano arcaico. Desde la fundacin de Roma -753
a.C. hasta la promulgacin de las leyes de las XII tablas -499 a.C.
B) Etapa del derecho romano preclsico. Desde la promulgacin de las
Leyes de las XII Tablas -449 a.C. hasta el final de la Repblica.
C) Etapa del derecho romano clsico. Desde el final de la Repblicas -27
a.C. hasta el imperio de Alejandro severo 235 d.c.
D) Etapa del derecho romano postclsico. Desde Alejandro Severo -235
d.C. hasta J ustiniano -527 d.c.
Etapa del derecho romano justinianeo. Desde 527 d.C. hasta el ao 565 d.C.,
duracin del imperio de J ustiniano
En la periodizacin, una vez estudiadas las fases del gobierno romano, como la
Monarqua, Repblica, El Imperio (Principado o Diarqua y la Autocracia o Imperio
Absoluto), es de destacarse en especial el sistema poltico de estas etapas y las
fuentes formales del Derecho:
En la Monarqua.- La costumbre, siendo Derecho consuetudinario.
En la Repblica.- La ley, los plebiscitos y los edictos de los magistrados. No
olvidar la Lex Duodoecim Tabularum, lex rogatae por excelencia, (Tribuno
Terentillo Arsa) sobre Derecho helnico. Fueron un triufo para la plebe.
En el imperio.- El ius civile y el ius honorarium dan lugar al Derecho clsico,
que tuvo como fuente: La ley, los senadoconsultos, el edicto de los
magistrados, la jurisprudencia y las constituciones imperiales.
En el imperio absoluto o autocracia.- Decay el Derecho, prevaleciendo el
Derecho vulgar. La fuente del Derecho era la voluntad del emperador.
El dualismo del Derecho romano lo forman el ius civile y el ius honorarium
El emperador J ustiniano ascendi al trono en 527, reinando hasta su muerte en
565, con la idea de restaurar y renovar la Repblica romana, restaurando la
unidad territorial, la religiosa, la administrativa y la jurdica. La compilacin de
J ustiniano reform el plan de estudios de los estudiantes de Derecho. La inmensa
labor legislativa de J ustiniano fue una tarea de codificacin y creativa, ya que
adapt las normas jurdicas anteriores a las necesidades de su poca. Mencionar
obras previas, de la poca y posteriores a J ustiniano:
Derecho prejustinianeo: Son los cdigos Gregoriano (para la prctica forense),
Hermogeniano (recoge los rescriptos de Dioclesiano 292 d.c. hasta Valentino 365
d.c.) y Teodosiano); y el Cdigo Teodosiano (gran coleccin oficial de
constituciones imperiales), as como colecciones mixtas de Iuras y leges
(Fragmenta Vaticana con fragmentos de obras de Papiniano, Paulo y Ulpiano, ms
rescriptos de Severo y Dioclesiano) y las Leges Romanae Barbarorum (ao 500,
adopta el sistema de territorialidad en lugar de la personalidad del Derecho).
J ustiniano y su obra.- Depur la tradicin jurdica clsica.
Recordado por su gran compilacin jurdica de leges y iuris conocida como el
Corpus Iuris Civilis. Esta obra se conform por Cdigo, Digesto, Instituciones y
Novelas:


Derecho Romano posterior a Justini ano
El Derecho romano justinianeo sigui dos trayectorias distintas, una fue la
recepcin en Oriente y la otra la recepcin en el Occidente: en ambas partes hubo
una serie de publicaciones que no puedo pasara por alto, una disculpa por el
espacio
RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO EN ORIENTE. En Oriente se publicaron:
Las Paraphasis de las Instituciones y un ndice del Digesto atribudo a Tefilo
(542), corredactor junto con Triboniano y Doroteo de las Instituciones; La Ekloga
legum, redactada en 18 libros, los primero 16 tratan de Derecho privado y los dos
ltimos de Derecho penal y militar. Fue publicado por Leon III el Isaurio (726) para
facilitar la labor de los; Las Baslicas, recopilacin de las Instituciones, Digesto,
Cdigo y Novelas, dividida en 60 libros y ttulos. La compilacin fue redactada en
griego y publicada en el siglo IX por Len VI el filsofo. Esta fue la legislacin de
Oriente hasta la cada de Constatinopla; y El Hexabiblos, condensacin de las
Basicas y el Derecho romano vigente en 6 libros, , ordenada por el juez
Constantino Harmenopulos (1345). An sigue vigente bajo los turcos y en el ao
1835 se le confiere fuerza de ley para el reino de Grecia.
RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO EN OCCIDENTE. Mientras que en el
Occidente del Imperio Romano renaca el Derecho, en el Oriente, la Historia de
ste segua una trayectoria de decadencia, estas fueron las obras:
Escuela de los glosadores.- en 1090 el monje Irnerio descubri en una
biblioteca de Pisa un manuscrito del Digesto y los juristas de Bolonia se
dedicaron a glosarlo: Martn, Blgaro, J acobo y Hugo. La Glosa de Arcusio
consagra todas las glosas realizadas anteriormente en 1227.
Escuela de los comentaristas o postglosadores.- Los juristas ms
destacados fueron Ciro de Pistoia, Bartolo de Sassoferrato y Baldo de
Ubaldis, comentan las obras de los glosadores, formulando definiciones y
haciendo divisiones y clasificaciones apartadas del espritu del Derecho
romano.
Las escuelas de los glosadores y comentaristas carecen de perspectiva
histrica, pero dieron difusin y vida al Derecho romano.
Al sur de Francia imper el Derecho Romano a travs del Breviario de
Alarico. al Norte rigi el Derecho germnico, que influenciado por los
glosadores, surgieron grandes romanistas como Cuyacio, Donelo y Potier,
quien influy en el Cdigo Civil de Napolen.
En Alemania, el derecho germnico se vio influido por el derecho romano a
partir del siglo XV, a travs de las universidades, como la de Bolonia, a las
cuales se remitan las sentencias para que opinaran, crendose as el Iusis
Modernus Pandectarum, que alcanza esplendor en los siglos XVII y XVII,
teniendo a Heinecius como mximo exponente.
Holanda en el siglo XVII ofreci ouna escuela brillante de jurisprudencia
elegante, en la que destacaron Vinnio, Noodt y Schuting.
En Espaa , el Fuero J uzgo (654) que tiene principios romanos, fue vlido
para romanos y germanos de Espaa. Alfonso el Sabio elabor entre 1256
y 12673 las famosas Siete Partidas de tinte romanista. El Derecho
J ustinianeo influy a travs de las universidades. Durante los siglos XIX y
XX surgen las grandes codificaciones. El Derecho romano dej de ser
Derecho positivo pero la mayor parte de los Cdigos (Prusiano, Napolen,
Alemn, Suizo, etc.) contienen en sus artculos principios e instituciones de
Derecho romano. Los romanistas ven su ciencia con perspectivas
culturales, histricas y cientficas.
RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO EN NUESTRA LEGISLACIN.- La
recepcin del Derecho romano en nuestra legislacin se dio por varios conductos.
A partir de la conquista se aplicaron en Mxico las leyes espaolas e indianas, de
corte romano, las Siete Partidas, la Nueva y la Novsima Recopilacin que
siguieron vigentes en parte, an despus de la independencia. El Cdigo de
Napolen y la doctrina francesa fueron sin lugar a dudas base e inspiracin de los
cdigos civiles mexicanos de 1870, 1884 y 1928.
Las personas.- son un sujeto de derechos y obligaciones, la personalidad es la
aptitud legal para ser sujeto de derechos y obligaciones. En el D.r. se adquira y
perda la personalidad , ya sea por la muerte por obvio, con la esclavitud y la
libertad, incluso con la propia ciudadana. Las ciudadanas y extranjeras plenas
me llamaron la atencin en cuanto al trmino ingenuos que son los ciudadanos
romanos, los latini veteres pudieron por su parte alcanzar la ciudadana romana.
Los libertos manumitidos son un concepto ya claro igual los latini colonarios con su
commercium y connubium ya que tambin obtuvieron sus ventajas para la
ciudadana. Los latini iuniani carecan de commercium. Los peregrinis podran
recurrir al pretor para definir sus controversias.
De sumo inters resulta la personalidad colectiva de municipios y colonias,
collegia, corpora solitates, cuya mayor autonoma las acerca al Derecho privado.
Conceptos claros vano de definir en este ensayo son las fundaciones con fin
piadoso, civil o religioso con su finalidad de utilidad pblica, de beneficencia o de
pa, no fue reconocida como persona jurdica en el Derecho clsico, quedndome
la duda entonces cuando lleg a ser reconocida.
La familia por linaje o por sangre son los ascendentes, descendentes o colaterales
con un tronco comn y los cnyuges de los parientes casados. En el Derecho
romano es el conjunto de personas que por naturaleza o por derecho se sujetan a
la misma potestad de un pater familias. En las facultades implcitas de la patria
potestas vitalicia, que tienen como fuente las iustae nuptiae, un rescripto, la
adopcin, adrogatio (patria potestas sobre otro pater familias), incluimos la terrible
ius vitae necisque derecho sobre la vida que fue eliminado por Ulpiano (la
potestad es caridad, no atrocidad). El concubinato y el matrimonio, igualmente
reconocidos en Roma, guardan su diferencia por el affectioo maritales, sin que el
concubinatum sea nunca reconocido como justo matrimonio ni con efectos
jurdicos inherentes al mismo.
La tutela es la potestad sobre persona libre, para proteger a quien no puede
defenderse por s mismo en razn de su sexo o edad. La curatela se administra al
incapaz (dementes mente capti o furiosi- o prdigos- dilapadores). Admirables los
recursos de los pupilos para solicitar justicia al tutor o curador por los delitos que
puedan cometer durante sus tutela o curatela y como siempre el pretor aplicando
la justica de cada concreto, es decir, la aequitas.
El proceso es la solucin de un controversia por un tercero (el juez) y el
procedimiento son los pasos dados para llegar a esa solucin. Las partes del
sistema procesal romano son tres: la primera es el ORDO IUDICIORUM
PRiVATORIOM que se conforma de dos etapas; la primera es el legis acciones
(Sistema de acciones de la ley), con declaraciones solemnes, dividindose las
acciones en declarativas (legis actio sacramento, per judicis arbitribe
postulartiones y per condionem) y ejecutivas (legis actio permanus iniectio y per
pignoris capionem); la segunda fase del ordo iudiciorum privatorium fue el Proceso
Formulario donde la solemnidad del legis actio se consideraba hasta ridcula.

El proceso formulario se sealaban dos fases: primero frente a un magistrado (in
iure) y luego ante el juez apud iudicium. En ambos haba fases de ofrecimiento,
admisin, rechazo, desahogo de pruebas, sentencia, el cumplimiento y en su
caso, la ejecucin forzosa.
El proceso extraordinario cognitio extra ordinem con fuente relativas en las
constituciones imperiales de los Cdigos Teodosiano y J ustinianeo, qued como
procedimiento nico a partir del siglo III pese a su nombre (extraordinario) cuyo
desarrollo plasmo por lo sustantivo y no puedo dejarlo fuera para mi propia
reafirmacin:
Desarrollo de la cogni tio extra ordi nem

El ltimo tema de la materia se refiere a los Derechos reales. Los ius quod ad
personas pertinet (derechos personales) y los ius quod ad res pertinet (derechos
de las cosas). Empezaremos sealando que los derechos reales permiten el goce
de una cosa a su titular, es decir, gozar de la propiedad. Los derechos personales
permiten el reclamo de una persona a otra, la prestacin de un hecho (dare, facere
y praestare) con la desventaja de que la eficacia del resultado depende de la
solvencia del deudor. As pues surge la figura de la posesin, que se da de hecho
y no de derecho, que puede ser regular, irregular, legal, efectiva, definitiva, de
buena fe y presunta. Como labor pretorial en pro de la figura de la posesin
existieron los interdictos, para protegerla en los casos de possesio ad
usucapionen. Resalto que en la de buena fe el poseedor convserve el objeto
mientras se aclara la cuestin de la propiedad. Considero que en materia de
posesin la legislacin es imperfecta o menos que perfecta, toda vez que
cualquiera con mala fe, pretendiendo la possesio ad usucapionen podra
posesionarse de cosas y bienes que no le pertenecen ni le corresponden,
amparndose en estos preceptos y desposeyendo al poseedor de derecho. Si
bien, existe el recurso de la accin reivindicatoria, que castiga la mala fe, si sta
no est de manifiesto ni aceptada, es controversial la efectividad, a mi parecer.
El derecho sobre la propiedad puede ser exclusivo, absoluto, as como irrevocable
y perpetuo. La propiedad quiritaria, que ha sido un derecho de propiedad romano
por excelencia recae sobre muebles y fundos itlicos, con la reinvidicatio como
figura de defensa procesal. En lo que respecta a la propiedad bonitaria bonis
habere o in bonis ese (en patrimonio) es la proteccin de la propiedad por medio
de la actio reivindicatoria, mediante acciones ficticias, o sea, es una propiedad
pretoria, en la que el pretor protege a quien adquiri una propiedad quiritaria sin la
formalidad del derecho civil tales como mancipatio o in iure cessio, es decir, se
adquiere por traditio. Igualmente controversial, las menciono pero sigue en duda la
efectividad.
Los derechos inherentes, tales como la proteccin de los derechos humanos por
medios legales y pacficos, garantizar intrnsecamente la proteccin de las
garantas individuales consagradas en nuestra Carta Magna.

Por ltimo restan las servidumbres personales, en beneficio de una persona,
temporales, aunque tambin puede ser vitalicia, contenidas en el Corpus Iuris:
usufructo, uso, habitacin y el derecho real de aprovechar animales o esclavos
ajenos. Los derechos personales irregulares, restringidos a la vida del titular, no se
extinguen por el no uso o capitis deminutio del titular, ya ue es un hecho y no un
derecho, aparte que quien lo tenga el derecho, puede rentarlo. Hay dos ejemplos,
como retirar una cosa del uso que se le daba sin provechos o frutos y el segundo
caso es la habitacin que no se debe confundir con el de casa. Finalmente, los
derechos sobre cosa ajena de garanta para que el acreedor tenga la seguridad
del cumplimiento, ya que se le conceden ciertas facultades sobre pertenencia del
deudor. Este es un derecho accesorio, los romanos prefirieron ms bien la
garanta personal, ya que los derechos reales de garanta son la renda y la
hiptecoa, pero les precede la enajenacin con fiducia.
Conclusi ones
Fuera de la conceptualizacin y periodizacin del Derecho romano, concluimos
este ensayo admitiendo que los fondos sociales y econmicos de las fases
imperiales no fueron mencionados, toda vez que las fuentes del Derecho Romano
me parecieron an ms sustantivas, ya que si bien, la labor de los magistrados
hizo tan brillante esta disciplina, hemos subrayado la labor del pretor, en su figura
urbana y peregrina, que a lo largo de la materia y no propiamente de este ensayo,
parece pasar ante nuestros ojos y por nuestra mente como una pelcula en la que
vemos ms justicia que injusticia. J ustiniano y su gran obra nos leg su
compilacin tan susceptible de consulta como lo son las leyes del Fuero Comn y
del Fuero Federal. No necesitamos sentarnos frente al Corpus Iuris civiles para
sumergirnos en las instituciones y las novelas. Nuestra propia legislacin, la
legislacin mexicana, la misma legislacin espaola, la Constitucin Napolenica,
son vivos y claros ejemplos de que el Derecho Romano es la cuna de la
legislacin cuasi universal y que sin las bases, la cultura, el conocimiento y la
preparacin que conlleva el estudio de esta materia, no nos hubiese sido posible
comprender el resto de las materias, en esta magnfica carrera del Derecho.
Autores:
DRA. CARLA JACOME
ANDRES PINEDA SANCHEZ.