El Delito de Favorecimiento o Encubrimiento

EL DELITO DE FAVORECIMIENTO O ENCUBRIMIENTO [1]
http://www.linaresabogados.com.pe/el-delito-de-favorecimiento/
Por Eduardo Herrera Velarde [2]
I. INTRODUCCIN
Los delitos de favorecimiento tambin denominados delitos de encubrimiento,

constituyen, al igual que otras figuras de nuestro Cdigo Penal como por ejemplo la
asociacin para delinquir, herramientas que se estn utilizando frecuentemente hoy en da
en muchas de las imputaciones denominado Sistema Anticorrupcin. A mrito de ello, es
importante analizar cuidadosamente los elementos que componen a estas tan empleadas
figuras, para garantizar la existencia de imputaciones serias y consistentes de cara a la
seguridad jurdica que deben transmitir especialmente estos procesos judiciales generados
por los sucesos del anterior rgimen.Resulta sano reconocer que, obviamente, lo dicho en
este trabajo no pretende determinar una verdad absoluta e incontrastable; sin embargo, el
aporte que intento entregar, es una visin particular de lo que en mi concepto implican
los delitos de favorecimiento en nuestra legislacin, cindonos a una interpretacin, que
en la medida de lo posible, sea lo ms neutral y acadmica.
II. EL DELITO DE FAVORECIMIENTO PERSONAL
El delito de favorecimiento personal se encuentra tipificado por el artculo 404 del Cdigo
Penal [3], como una forma de proteccin al bien jurdico denominado Funcin
Jurisdiccional, de lo que se puede concluir prima facie que mediante la sancin de este
ilcito penal, nuestro legislador pretende proteger el normal desenvolvimiento del Sistema
de Administracin de Justicia. Sin embargo, si bien es cierto que la denominada Funcin
Jurisdiccional se desarrolla en diversos organismos encargados de resolver
incertidumbres jurdicas, es claro que en el caso concreto del encubrimiento personal, el
mbito de materializacin de la conducta nicamente sera el de la Justicia Penal y dentro
de ella, la que imparten aquellos rganos facultados a perseguir la comisin de un delito
o ejecutar una pena o medida. Ergo, no se trata de cualquier proceso judicial comn, sino
que se requiere de una coyuntura especial que el propio tipo penal indica con claridad.
Obsrvese que el verbo rector de este delito est centrado en la sustraccin que debe llevar
a cabo el agente respecto a la persona que es destinataria de la accin de la Justicia. Ahora,
si bien es cierto que esta sustraccin sugiere en trminos comunes un contacto fsico
mediante el cual el agente quita o saca a una persona de la accin de la Justicia, resultara
incoherente e ilgico que se entienda que la Ley Penal requiere indispensablemente del
contacto fsico entre los dos intervinientes en el hecho punible. No cabe duda que podr
existir un contacto fsico, pero en mi concepto ser irrelevante si esto llega a suceder,
puesto que de lo que se trata es de dificultar la persecucin penal o la ejecucin de la
medida o pena ordenada por la justicia. De lo que si no hay ninguna duda es que la accin
de sustraer debe equivaler a un hacer efectivo y no a una omisin, tal como lo expone
Fontn Balestra al analizar la figura tipificada en el Cdigo Penal argentino, La ayuda
supone un hecho positivo; debe consistir en hacer, no en dejar de hacer; el favorecimiento
puramente negativo no es punible; la omisin de denuncia constituye otro delito, con
exigencias claramente distintas [4]Aunque el verbo empleado por la legislacin argentina
es otro (ayudar), la idea que pretendo evidenciar en lo referente al no hacer que muchas
se equipara por equivocacin al favorecimento, est por dems clara en el texto antes
glosado. Un segundo elemento que puede colegirse del propio texto de la Ley Penal y que
la doctrina se ha ocupado en abordar, es el referente a la intervencin del autor del delito
de favorecimiento personal en la conducta producto de la cual se persigue a la persona
encubierta (delito principal). Por ejemplo, si A auxilia a B para que escape del pas cuando
este ltimo tiene un proceso penal abierto por delito de peculado sera admisible que A
sea considerado como cmplice de B en el delito principal no, como seala Francisco
Muoz Conde al tratar este tema, el delito de favorecimiento es autnomo del delito
principal, de manera que no puede comprenderse que su autor deba responder por el hecho
punible cometido anteladamente por la persona encubierta. Siguiendo al mismo Muoz
Conde, cabe referir que no obstante ser una figura autnoma, el encubrimiento es un delito
de referencia, en cuanto su punicin viene complicada por la existencia al menos de otro
hecho tpico y antijurdico [5]. En este orden de ideas, considero que, por ejemplo, la
posterior declaracin de inocencia de la persona encubierta, no tendra efectos en el
proceso que eventualmente se le siga al autor del delito de favorecimiento, pues a
diferencia de la legislacin espaola que exige que la conducta principal constituya,
verdaderamente, un delito en todo el sentido de la palabra [6] (lo cual podra traer
consecuencias al momento de emitirse la sentencias correspondientes pues tendra que
dependerse del pronunciamiento en el caso de la conducta principal que la califique como
delito), la legislacin nacional adecuadamente en mi concepto nicamente requiere o bien
la persecucin penal o bien de la ejecucin de una medida o pena.
En lo que si debo expresar mi conformidad con la legislacin espaola es en lo

concerniente a la pena conminada para este ilcito, ya que de acuerdo a lo dispuesto por
el artculo 452 del referido cuerpo legal en ningn caso podr imponerse pena privativa
de libertad que exceda de la sealada al delito encubierto, coyuntura que marca
consecuencia en el orden legislativo, aunque conviene advertir que el artculo en mencin
no precisa si se trata de la pena conminada o de la pena realmente impuesta en el proceso
judicial. Por cierto, podra resultar contradictorio que al encubridor se le imponga por
diferentes circunstancias una pena inferior a la del encubierto. De otro lado, aunque la
hiptesis de tipificacin de este delito es relativamente sencilla, contiene un elemento que
hoy en da ha sido ampliamente trastocado en el Sistema Anticorrupcin. Me refiero a lo
que se debe de entender por el trmino persecucin penal, puesto que en lo relativo a la
ejecucin de una pena o medida no veo mayor inconveniente. Dentro de una
interpretacin coherente debo sealar que en mi criterio persecucin requiere cuando
menos de una investigacin por la presuncin de haber cometido un delito. Luego, no
basta una simple imputacin o la sospecha vox populi de la perpetracin de un hecho
delictivo, dado que en ese contexto no habra afectacin a la Funcin Jurisdiccional y en
ello que se estuviese violando el Principio de Lesividad (artculo IV del Cdigo Penal).
Ms an, sera inseguro jurdicamente hablando, que cualquier imputacin pueda suponer
una persecucin penal, de manera que indispensablemente al menos tendr que preexistir
una investigacin preliminar que denote una notitia criminis seria y admitida como tal
por la autoridad pertinente (Ministerio Pblico). En ese sentido veo que la legislacin
argentina ofrece ms seguridad que la nacional, puesto que el inciso 1 del artculo 277
del Cdigo Penal de ese pas precisa de investigaciones de la autoridad [7] para el
encubrimiento punible. As, con una frmula de este estilo, evitaramos ms problemas
que los existentes.
III. EL DELITO DE FAVORECIMIENTO REAL

Esta figura delictiva tambin conocida como encubrimiento real se encuentra sancionado
por el artculo 405 del Cdigo Penal [8] y al igual que ilcito anteriormente analizado,
constituye una vulneracin al bien jurdico denominado Funcin Jurisdiccional. De igual
forma que en lo tocante al encubrimiento personal, este ilcito tendr incidencia
nicamente en la Justicia Penal, ya que de una deduccin lgica, solamente tendr calidad
de huellas, pruebas o efectos de un delito, aquellos objetos que hayan sido valorados como
tal por el operador penal. En este caso vemos que el legislador ha utilizado un verbo rector
ms adecuado que en la hiptesis del delito de favorecimiento personal procurar. Luego
se advierte que procurar no es lograr; no es hacer desaparecer, ocultar, alterar, etc. sino
tratar de conseguirlo [9], procurar la desaparicin de huellas, pruebas o efectos del delito
engloba varias acciones que pueden ir desde la mera sustraccin, hasta por ejemplo el
dao mediante cualquiera de sus formas, pero siempre con la finalidad de poner lejos del
alcance de las justicia esas huellas, pruebas o efectos. Tambin en cuanto a la coyuntura
preexistente al encubrimiento , este delito ofrece mayor seguridad que el ilcito antes
estudiado. Obsrvese que el artculo 405 habla de dificultar la accin de la justicia, lo cual
sita en el contexto adecuado el desarrollo de la conducta punible. En efecto, cuando
hablamos de dificultar la accin de la justicia, se aprecia ms claramente que ser
necesario cuando menos la existencia de una investigacin preliminar y no de una simple
imputacin por ms seria que sta sea, pues con la denuncia de parte o con la difusin de
una noticia criminal que eventualmente constituya un probable delito, no hay an accin
de la justicia. Esta afirmacin sustenta de mejor forma lo ya dicho sobre el tema al analizar
el delito de encubrimiento personal.
Pasando a otro punto, aunque en el delito de favorecimiento personal es imposible

dogmticamente hablando que el autor del delito principal se sustraiga a s mismo, en lo
referente a este aspecto en el delito que estamos analizado, considero igualmente
inadmisible que se impute al mismo autor el procurar la desaparicin de las huellas,
pruebas o efectos delito ya que en este caso ser una sola la resolucin criminal ejecutada
que se confunda con la propia comisin del ilcito. En ese sentido, me ratifico in extenso
en lo ya anotado cuando analic el delito de favorecimiento personal.. Como puede
advertirse de la lectura del tipo penal contenido en el artculo 405 del cdigo sustantivo,
la conducta punible deber erigirse a desaparecer las huellas, pruebas o efectos del delito,
siendo este ltimo el que tal vez despierta mayores dudas o inquietudes. Bajo el trmino
efectos, siguiendo la tendencia espaola, y como lo sostiene Muoz Conde se entiende
cualquier cosa que pueda demostrar la existencia del delito, su forma de ejecucin o sus
resultados 10], de manera que aqu se encuentran comprendidos los productos que
determinan los bienes obtenidos directamente por el delito (monedas falsas, el ganado
hurtado), como el provecho en si (lo comprado con las monedas falsas o con la venta del
ganado hurtado) [11]. La diferencia de esta modalidad con por ejemplo la receptacin
radica en que en este ltimo delito se experimenta un nimo de lucro que en el
favorecimiento no existe, puesto que la intencin del agente al realizar la conducta es
ayudar al autor del delito principal en dificultar la accin de la justicia. Aunque
perfectamente puede verificarse un supuesto de concurso ideal de delitos (artculo 48 del
Cdigo Penal). Por ltimo, sin temor a equivocarme, considero es en este contexto
(desparicin de efectos) en donde el testaferraje se convierte realmente en una accin
punible, en tanto y en cuanto, bajo la hiptesis que la persona que es autor del delito
principal haya adquirido por ejemplo un inmueble y en tal situacin requiera de la
intervencin de un tercero, este ltimo prestar su colaboracin para dificultar la accin
de la justicia, convirtindose a su vez en agente de un ilcito autnomo.
[1] Publicado en la Seccion Juridica de El Diario Oficial El Peruano. 23 Mayo 2004.
[2] Abogado Asociado del Estudio Linares Abogados.
[3] Artculo 404 del C.P. I El que sustrae a una persona de la persecucin penal o a la ejecucin de una pena o de otra medida ordenada por
la justicia, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos
[4] FONTAN BALESTRA, Carlos. Derecho Penal Parte Especial. Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires, Argentina. 2002. Pg. 913.
[5] MUOZ CONDE, Francisco. Derecho Penal Parte Especial. Editorial Tirant Lo Blanch. Valencia, Espaa. 1999.Pgs. 914 915.
[6] Artculo 453 del C.P. Espaol Ser castigado con la pena de prisin de seis meses a tres aos el que, con conocimiento de la comisin de
un delito y sin haber intervenido en el mismo como autor o cmplice, interviniere con posterioridad a su ejecucin
[7] Artculo 277 del C.P. Argentino Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos, el que sin promesa anterior al delito, cometiere
despus de su ejecucin, algunos de los siguientes hechos 1) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse de la
accin de la justicia
[8]A Artculo 405 del C.P. El que dificulta la accin de la justicia procurando la desaparicin de las huellas o prueba del delito u ocultando
los efectos del mismo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos
[9] CREUS, Carlos. Derecho Penal Parte Especial. Tomo 2. Editorial Astrea. Buenos Aires, Argentina. 1999. Pg. 343.
[10] MUOZ CONDE, Francisco. Op. Cit. Pg. 916. [11] CREUS, Carlos. Op. Cit. Pg. 344.

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