DERECHOS FUNDAMENTALES

Y DERECHO PRIVADO (1)

CHRISTIAN STARCK

SUMARIO: I. LAS DIVERSAS TEORAS DI; I.A DOCTRINA DE LA EFICACIA FRENTE A TERCEROS.
II. PLb'RIDIMENSIONALIDAD DEL PROBLEMA DE LA LIBERTAD Y ORIENTACIN ESTATAL DE LOS DERE-
CHOS FUNDAMENTALES.III. DERECHOS FUNDAMENTALES F.SPF.CfFICAMENTK RELACIONADOS CON El.
DERECHO PRIVADO.IV. RESPETO DE LA EFICACIA OBJETIVA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN
DERECHO PRIVADO.V. PROBLEMAS INSTITUCIONALES DE LA EFICACIA DE LOS DERECHOS FUNDA-
MENTALES EN DERECHO PRIVADO.VI. EJEMPLOS DE LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITU-
CIONAL FEDERAL: 1. Derecho contractual. 2. Derecho de responsabilidad civil. 3. Derecho de
asociaciones. 4. Derecho de la propiedad. 5. Derecho del trabajo. 6. Consideracin final.

I. LAS DIVERSAS TEORAS DE LA DOCTRINA

DE LA EFICACIA FRENTE A TERCEROS

La cuestin de si los derechos fundamentales ejercen su influencia en las

relaciones jurdicas entre los particulares se trata en Alemania bajo el nombre
de Drittwirkung der Grundrechtc (eficacia hacia terceros de los derechos
fundamentales). Las diversas teoras de la eficacia hacia terceros intentan fun-
damentar una vinculacin ms o menos fuerte a los derechos fundamentales
por parte de los sujetos de Derecho Privado. El punto de conexin de estas con-
sideraciones se fundamenta no slo en las relaciones de los particulares entre
s, sino tambin en la posicin del legislador y del juez civil. Las doctrinas so-
bre la Drittwirkung producen siempre como resultado el determinar la medida

(1) Traduccin a cargo de Mara J. Roca (Catedrtica de la Universidad de Vigo). La ver-

sin original alemana an no ha sido publicada.

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Revista Espartla de Derecho Constitucional
Ao 22. Nm. 66. Septiembre-Diciembre 2002
CHRISTIAN STARCK

de la vinculacin a los derechos fundamentales entre los particulares por medio

de una legislacin de Derecho Privado que sea conforme a los derechos funda-
mentales, o por medio de las sentencias de la jurisdiccin civil, que sean igual-
mente conformes a estos derechos. Una primera dificultad de la problemtica
sobre la eficacia de los derechos fundamentales frente a terceros aparece ya
respecto de la denominacin que han desarrollado estas teoras para la solucin
del problema. La eficacia hacia terceros tiene que sufrir las consecuencias de
las poco adecuadas expresiones inmediata y mediata utilizadas para la di-
ferenciacin de los efectos.
Una parte de la doctrina y el Tribunal Federal de Trabajo aceptan una efi-
cacia inmediata de ciertos derechos fundamentales concretos (de algunos de
ellos) (2). Esta vinculacin se derivara de la funcin que los derechos funda-
mentales tienen como principios jurdicos objetivos para todo el ordenamiento
jurdico. Una variante de la doctrina de la eficacia inmediata hacia terceros (3)
fundamenta (4) sta en la garanta estatal de la autonoma privada. El Estado
tiene que respetar los derechos fundamentales, a travs de la regulacin jur-
dica, de las sentencias judiciales y de la ejecucin forzosa cuando se mueva en
el campo del Derecho Privado: es decir, eficacia hacia terceros sobre la legisla-
cin estatal y sobre la jurisdiccin en el mbito civil. El dilema del principio de
igualdad se escapa de la doctrina de la eficacia inmediata hacia terceros de los
derechos fundamentales, en la medida en que el principio general de igualdad
constitucional, normalmente no tiene vigencia en el Derecho Privado, puesto
que un deber de igualdad de trato dotado de validez general sacara de quicio
al Derecho Privado (5). La autonoma privada se coloca normalmente por en-
cima del principio de igualdad. La fuerza de la doctrina de la vigencia inme-

(2) L. ENNECERUS y H. C. NIPPERDEY: Allgemeiner Teil des Brgerlichen Rechts, vol. 1,

tomo 1, 15.a ed., Tbingen, 1959, pgs. 92 y sigs.; H. C. NIPPERDEY, Grundrechte und Priva-
trecht, Krefeld, 1961, pgs. 13 y sigs.; de lajurisprudencia Entscheidungen des Bundesarbeitsge-
richts, vol. 1, pg. 185 y pgs. 193 y sigs.; vol. 4, pg. 274 y pgs. 276 y s.; vol. 7, pg. 256 y
pgs. 260 y sigs.; vol. 13, pg. 168 y pgs. 174 y sigs.; vol. 16, pg. 95 y pgs. 100 y sig.; otros
partidarios de esta doctrina son mencionados en K. STERN, Staatsrecht, vol. 3, tomo 1, Mnchen,
1988, pgs. 1531 y sig. y pg. 1538.
(3) J. SCHWABE: Die sogenannte Drittwirkung der Grundrechte, Mnchen, 1971, pgs. 16 y
sigs., 67 y sigs.; DEM, Probleme der Grundrechtsdogmatik, Darmstadt, 1977, pg. 213.
(4) Cfr. la exhaustiva exposicin de las teoras sobre la eficacia hacia terceros en K. STERN:
Staatsrecht, vol. 3, tomo 1, Mnchen, 1988, pgs. 1518 y sigs.; A. BLECKMANN: Staatsrecht,
vol. 2, 3. a ed., Koln, 1989, pgs. 175 y sigs., respectivamente con ulteriores referencias bibliogr-
ficas; St. OETER: "Drittwirkung" der Grundrechte und die Autonomie des Privatrechts. Ein Bei-
trag zu den funktionell-rechtlichen Dimensionen der Drittwirkungsdebatte, en Archiv des offen-
tlichen Rechts, vol. 119 (1994), pg. 529.
(5) Por ejemplo, Entscheidungen des Bundesarbeitsgerichts, vol. 13, pg. 103 y pg. 105.

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 DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHO PRIVADO

diata de los derechos fundamentales en el Derecho Privado hay que verla en

que su influencia alcanza en igual medida a la legislacin y a la aplicacin de
la ley.
La doctrina de la eficacia mediata de los derechos fundamentales sobre el
orden jurdico privado emplea conceptos jurdicos abiertos, que necesitan ser
rellenados, para asi' introducir en la interpretacin de las normas de Derecho
Privado los valores de los derechos fundamentales (6); se respeta de este modo
el principio de la autonoma privada, que est protegido asimismo por la Cons-
titucin y que no puede ser sacrificado por otros derechos fundamentales, es-
pecialmente por el principio de igualdad. La teora expuesta, a la cual se ha ad-
herido el Tribunal Constitucional Federal ya en los aos cincuenta (7), se
fundamenta en que el Derecho Privado y la Constitucin no estn el uno junto
al otro sin relacionarse, sino que los derechos fundamentales, en cuanto orden
objetivo de valores, tienen vigencia en todos los mbitos del Derecho. Esta
doctrina no trata la cuestin de cmo influyen los derechos fundamentales en
el Derecho civil, si no se dispone de clusulas generales adecuadas.
Ambas teoras no estn tan alejadas como parece a primera vista. Nipper-
dey, el fundador de la doctrina de la eficacia inmediata hacia terceros, habla
ciertamente de un cambio de significado de los derechos fundamentales que
stos habran experimentado con la nueva Constitucin. La Constitucin no se
agotara ya en el establecimiento de la organizacin del Estado. Pero Nipper-
dey limita claramente este cambio de significado, en el sentido de que slo al-
guna prescripcin de los derechos fundamentales... junto a su carcter de dere-
cho fundamental tiene la importante funcin de principio inmediatamente
vigente para el conjunto del ordenamiento jurdico y con ello tambin del De-
recho Privado (8). Con ello se piensa claramente en una especial influencia de

(6) Ante ludo G. DURIG: Grundredue und Zivilreclusprechung, en Til. MAUNZ (ed.): Vom
Bonner Gntndgesetz zur gesamtdeulschen Verfassung (Festschrift ziim 75. Geburtstag von llans
Nawiasky), Mnchen, 1956, pgs. 157 y sig.; DEM: V.um ,,Lth-Urteil" des Bundesverfassungs-
gerichts vom 15.1.1958, en Die jfenlliche Verwaltung, vol. 11 (1958), pgs. 194 y sigs.; pero
tambin Entscheidungen des Bundesarbeitsgerchts, vol. 3, pg. 296, pg. 301; otros autores en
K. STERN: Slaatsrechl, vol. 3, lomo 1, Mnchen, 1988, pg. 1532.
(7) Entscheidungen des Bundesverfassungsgericlus, vol. 7, pgs. 198 y 205; vol. 25,
pg. 256 y pg. 263; vol. 34, pg. 269 y pg. 280; vol. 42, pg. 143 y pg. 148; vol. 49, pg. 89 y
pg. 142 con ulteriores referencias; cfr. tambin la exposicin de C. D. CLASSEN: Die Drittwir-
kung der Grundrechte in der Rechlsprechung des Bundesverfassungsgerichts, en Archiv des of-
fentlichen Rechts, vol. 122 (1997), pgs. 65 y sigs.
(8) H. C. NIPPERDEY: Die fieie Entfaltung der Personlichkeii, en K. A. BP.TTERMANN y
H. C. NIPPKRDEY (eds.): Die Grundrechte: Handbuch der Theorie und Praxis der Grundrechte,
vol. 4, tomo 2, Berln, 1962, pgs. 748 y sig.

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CHRISTIAN STARCK

los derechos fundamentales en la legislacin y en la interpretacin de las clu-

sulas generales del Derecho Privado. Ya antes Nipperdey expres con clari-
dad (9) que a la cuestin de la eficacia de los derechos fundamentales no se
puede responder con carcter general ni en un sentido ni en otro en relacin
con todos los derechos fundamentales recogidos en la Ley Fundamental a par-
tir de una determinada interpretacin histrica; antes bien debe partirse del
contenido especfico, de la esencia y de la funcin del derecho fundamental
concreto, ms exactamente de las proposiciones jurdicas particulares deriva-
das del derecho fundamental en nuestra comunidad actual (10). Esta visin del
problema posibilita, an con toda su inseguridad dogmtica (11), el alcanzar
una solucin razonable en cada caso concreto (12).
El Tribunal Federal de Trabajo no ha renunciado formalmente a su acepta-
cin de la eficacia inmediata hacia terceros; pero en sus decisiones se traslada
la visin de los derechos fundamentales como expresin de un orden general
de valores, que tiene vigencia en el Derecho Privado y que influye en las clu-
sulas generales de ste (13). Esto se expresa en el curso de la argumentacin: el
Tribunal controla la situacin jurdica primero segn el Derecho civil y pon-
dera despus si la solucin encontrada a tenor del Derecho civil est en con-
cordancia con el orden de valores de los derechos fundamentales (14). La doc-
trina de la eficacia mediata fundada por Drig no adopta ninguna posicin
sobre la influencia de los derechos fundamentales en la legislacin, que debe

(9) H. C. NIPPERDEY: Die Wrde des Menschen, en K. A. BETTERMANN y H. C. NIPPER-

DEY (eds.) (nota 7), vol. 2, Berln, 1954, pg. 18.
(10) Asimismo la discusin sobre la reforma constitucional fuera de Alemania, cfr. para
Holanda a D. SIMONS: Bestand und Bedeutung der Grundrechte in den Niederlanden, en Eu-
ropaische Grundrechte-Zeitschrift, vol. 5 (1978), pgs. 450 y 454; para Suiza, Informe de la Co-
misin de expertos para la preparacin de la revisin total de la Constitucin Federal, 1977,
pg. 55; cfr., con carcter informativo C. STARCK: Der demokratische Verfassungsstaat, Tilbin-
gen, 1995, pgs. 212 y sig.; K. STERN: Staatsrecht, vol. 3, tomo 1, Mnchen, 1988, pgs. 1533 y
sigs.
(11) De modo crtico, especialmente, St. OETER (nota 3), vol.l 19 (1994), pgs. 542 y sigs.
(12) En el mismo sentido W. LEISNER: Grundrechte und Privatrecht, Mnchen, 1960,
pg. 358; en parecidos trminos, W. RFNER, en J. ISENSEE y P. KIRCHHOF (eds.): Handbuch des Sta-
atsrechts der Bundesrepublik Deutschland, vol. 5, Heidelberg, 1992, pargr. 117, nm. marg. 58.
(13) Entscheidungen des Bundesarbeitsgerichts, vol. 7, pg. 256 y pg. 260; vol. 13,
pg. 168 y pg. 176; muy claramente, Entscheidungen des Bundesarbeitsgerichts, vol. 48,
pg. 122y pgs. 138-139: En la respuesta a la cuestin de a qu obliga la "buena fe" hay que to-
mar en consideracin la decisin constitucional acerca de los valores que se encuentra contenida
en los derechos fundamentales de la Ley Fundamental.
(14) Entscheidungen des Bundesarbeitsgerichts, vol. 24, pgs. 438 y 441, se contiene una
toma de posicin sobre el modo y la manera de la eficacia hacia terceros.

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 DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHO PRIVADO

darse de modo consecuente, si existe una influencia sobre la interpretacin de

la ley. Drig discute en defensa de la autonoma del Derecho Privado, que
constituye en s mismo una expresin de los derechos fundamentales, la doc-
trina de Nipperdey, sin entrar en su carcter abierto desde el punto de vista
dogmtico y en las posibilidades de diferenciacin que de ello resultan. Incluso
si se est de acuerdo con Drig sobre que el Derecho Privado incorporado re-
presenta como tal una esencial garanta de igualdad y libertad, ello no tiene por
qu ser correcto bajo cualquier aspecto.

II. PLURIDIMENSIONAL1DAD DEL PROBLEMA DE LA LIBERTAD

Y ORIENTACIN ESTATAL DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

Dependiendo de en qu medida se retroceda en la historia de los derechos

fundamentales y de en qu aspecto se ponga el acento, se puede probar el ca-
rcter de los derechos fundamentales como meras garantas frente al Estado,
o constatar en una poca anterior la referencia global del Derecho (incluido
el Derecho Privado) a la discusin acerca de la libertad. Kant ve el Derecho
Privado bajo el principio del acuerdo de la libertad de unos con la libertad de
otros (15). El Derecho General Prusiano protege la libertad natural del hom-
bre de poder buscar y promocionar su propio bien sin detrimento de los de-
rechos de otros (16). Tambin en Cari v. Rotteck (17) se expresa la pluridi-
mensionalidad del problema de la libertad con claridad. Segn l, el Estado,
en cuanto institucin jurdica, y en su cualidad de tal, tiene que reconocer y
proteger la libertad de sus miembros como un derecho que tienen ya simple-
mente en cuanto personas en todas las esferas de su actividad humana. Si el
Estado se aparta de las propias intromisiones en los derechos de libertad de
sus miembros, no le queda ms que proteger a stos contra las intromisiones
de otros, por lo que en su eficacia recproca podran llegar a estar amenaza-
dos. Esto lo aclara v. Rotteck del modo siguiente: El Estado no debera tole-
rar servidumbre ni permitir nada parecido. Debe adems gobernar a sus ciu-
dadanos a travs de sabias leyes y de su cuidadosa Administracin ante el
amenazante aplastamiento de la libertad siempre y all donde se produzca, es

(15) I. KANT: Metaphysik der Sitien, Rechislehre. 1797, ed. Leipzig, 1922, pargrs. 5, 10
y 18.
(16) Pargr. 83 de la introduccin al Derecho General Prusiano (1794).
(17) C. VON ROTTECK: Freiheit, en C. VON ROTTECK y C. WELCKER (cds.): Siaats-Lexi-
kon. 2.a ed.. Aliona, 1847, vol. 5, pg. 184 y pg. 186; adems, DEM, Lehrbuch des Vernunf-
irechts. vol. 2, 2.' ed., 1840, pg. 78.

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CHRISTIAN STARCK

decir ante el abuso del poder privado y del poder social en el hogar y en la fa-
milia (18).
Aun cuando la concepcin de v. Rotteck se expresa tambin en la Declara-
cin francesa de Derechos del hombre y del ciudadano de 1789 (19), las rela-
ciones de Derecho Privado de los hombres se resuelven cada vez menos con el
transcurso del tiempo desde la perspectiva de la discusin general de la libertad
y de los derechos fundamentales. Esto est en conexin con el positivismo y
con las acertadas codificaciones de Derecho Privado que aseguraban la libertad
y la igualdad de acuerdo con las entonces vigentes circunstancias (20).
Las proclamaciones de Derechos de los Estados europeos responden al
esfuerzo de dar una expresin legislativa a las doctrinas antiabsolutistas del
Derecho Natural y del Derecho Racional de la limitacin del poder estatal y de
los inalienables derechos a la libertad y a la igualdad del individuo (21). El
concepto clsico de derecho fundamental contenido en estas proclamaciones
era primariamente el del status negativas sive libertatis del individuo, que se
diriga contra el poder pblico, que crea un derecho del individuo instituido so-
bre una esfera libre del Estado y que limita las posibilidades de injerencia del
Estado en la esfera jurdica individual. Las prescripciones de los derechos fun-
damentales no deban establecer criterios o fijar lmites a las relaciones jurdi-
cas de los ciudadanos concretos entre s; no eran garantas de la libertad y la
igualdad en todas las direcciones, ni dirigidas o referidas hacia terceros, sino
que eran garantas de libertad y la igualdad dirigidas o referidas al Estado. Esto
se manifiesta hasta en las formulaciones de los derechos fundamentales y en-
cuentra expresin clara en el art. 1.3 de la Ley Fundamental de Bonn (LF), que

(18) En parecidos trminos tambin L. VON RNNE: Staatsrecht der Preufiischen Monar-
chie, vol. 2, 4.a ed., Leipzig, 1882, pg. 38; en relacin con la proteccin del secreto de corres-
pondencia se discuti el tema de la eficacia hacia terceros en la Iglesia de San Pablo, cfr.
H. SCHOLLER, en H. SCHOLLER (ed.): Die Grundrechtsdiskussion in der Paulskirche, Darmstadt,
1973, pg. 20.
(19) Cfr. el art. 2.4, el Cdigo civil (1804) parece como una ley de aplicacin de estas pres-
cripciones. En las declaraciones norteamericanas de derechos se formula el problema de la liber-
tad unilateralmente en la relacin Estado-ciudadano, lo cual se fundamenta en la tradicin del
common-law, a partir de la que se solucionaban los problemas de la libertad entre los ciudadanos.
(20) Cfr. R. SCHEYHING: Zur Geschichte des Personlichkeitsrechts im 19. Jahrhundert, en
Archiv fr die civilistische Praxis, vol. 158 (1959/1960), pg. 503 y pgs. 521 y sigs.; la biparti-
cin de la libertad en el aspecto jurdico privado y en el aspecto jurdico estatal en O. v. GIERKE:
Die Grundbegriffe des Staatsrechts (1874), citado segn la edicin de 1915, Tbingen, pgs. 106
y 109, donde en el mbito estatal se reduce fuertemente al derecho subjetivo (cfr. pg. 106).
(21) R. THOMA: Die juristische Bedeutung der grundrechtlichen Satze der deutschen
Reichsverfassung im allgemeinen, en H. C. NIPPERDEY (ed.): Die Grundrechte und Grundpflich-
ten der Reichsverfassung, vol. 1, Berln, 1929, pg. 15.

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 DERECHOS FUNDAMF.NTALLS Y DF.KirHO PRIVADO

prescribe una vinculacin inmediata de los derechos fundamentales slo para

el poder pblico.
La Constitucin de Wcimar garantizaba asimismo la proteccin de los de-
rechos fundamentales contra el Estado, con dos excepciones dignas de men-
cin en el art. 118.1. 2. y en el art. 159.2 GG para la libertad de expresin y la
libertad de asociacin, que fueron protegidas expresamente contra los pode-
res sociales no estatales. Estas excepciones confirmaron, por lo dems, el ca-
rcter de derechos dirigidos frente al Estado de los derechos fundamentales. La
igualdad entre hombres y mujeres, por el contrario, estaba referida slo a los
derechos y obligaciones civiles (art. 109.2 de la Constitucin de Weimar) y no
influy en el Derecho matrimonial y de familia. Los ejemplos de la Constitu-
cin de Weimar que se acaban de mencionar muestran con claridad cmo algu-
nos derechos fundamentales se relacionan con el Derecho civil y cmo en vir-
tud de su rango superior, que tienen en la Ley Fundamental (art. 1.3, art. 20.3),
influyen en el Derecho Civil. La Ley Fundamental de Bonn ha tomado una de-
cisin ntida en el art. 3.2, ln. 1, en relacin con el art. 117.1, separndose de la
Constitucin de Weimar y del Derecho matrimonial y de familia entonces vi-
gente, que deba influir en el Derecho Civil en la medida en que se regularan
las relaciones entre hombre y mujer.

III. DERECHOS FUNDAMENTALES ESPECFICAMENTE

RELACIONADOS CON EL DERECHO PRIVADO

Como muestran los ejemplos mencionados, algunos derechos fundamenta-

les de la Ley Fundamental garantizan o conceden no slo derechos de defensa
frente al Estado sino tambin contra los particulares a travs de la proteccin
de afiliarse en sindicatos (art. 9.3, ln. 3 de la LF), o atribuyen al Estado de de-
beres de proteccin (22) en relacin con la dignidad humana (art. 1.1.2 de la
LF) y con el matrimonio y la familia, as como la maternidad (art. 6.1 y art. 4
de la LF); contienen deberes de garanta para el libre ejercicio de la Religin
(art. 4.2 de la LF) as como de la propiedad y del derecho a la herencia
(art. 14.1 de la LF). En dos derechos fundamentales el Estado est obligado a

(22) G. DRiG llam pronto la atencin al respecto, cfr. en Archiv des jfentlichen Rechts,
vol.81 (1956), pgs. 117 y sigs.; DEM, en TH. MAUNzyG. DRIC: Gnmdgeseiz, art. l.marg. 131
(1958); C. W. CANAKIS: Grundrechte und Privatrecht, en Archiv r die civilislische Praxis,
vol. 184 (1984), pg. 201 y pgs. 225 y sigs.; M. RUFFERT: Vorrang der Verfassung und Ei-
genstandigkeii des Privatrechts, Mnchen, 2001, pgs. 20 y sigs., 141 y sigs., 326 y sigs., 530 y
sigs.

71
 CHRISTIAN STARCK

realizar la igualdad: art. 3.2, ln. 1 de la LF en relacin con el art. 117.1 y el

art. 6.5 de la LF (23). Estos deberes de proteccin de la igualdad ejercen su in-
fluencia de modo directo en el Derecho civil, donde est regulada la materia
correspondiente (24). De modo significativo no se trata aqu solamente de los
clsicos derechos de defensa, sino de derechos de igualdad, de derechos cuya
realizacin reclama la correspondiente regulacin del Derecho Civil. Esto
tiene vigencia tambin para la garanta del derecho de los padres a la educacin
del art. 6.2 de la LF, que tiene influencia en el Derecho de familia (25). Estas
consideraciones permiten solucionar ya algunos de los problemas de la lla-
mada eficacia hacia terceros, sin que la eficacia de los derechos fundamentales
se extienda de modo global en el mbito del Derecho Privado y sin que tengan,
pues, que ser nuevamente delimitados, no raras veces de modo arbitrario (26).
Los derechos fundamentales en la Constitucin espaola estn dirigidos a
la defensa frente a las injerencias del Estado todava de modo ms fuerte que
en la Ley Fundamental de Bonn. Igualmente ,se encuentran en la Constitucin
espaola deberes de garanta y encargos de igualdad al legislador, que influyen
en el Derecho Privado. As se reconocen y protegen los derechos enumerados
en el art. 20. El art. 24 prescribe el derecho a obtener una tutela efectiva de los
jueces y tribunales. Los arts. 28 y 37 deben ser entendidos de modo que el de-
recho a afiliarse a un sindicato se reconozca tambin a los trabajadores emple-
ados en el sector privado de la economa (27). El Estado est obligado a confi-
gurar correspondientemente el Derecho Laboral. El art. 32 obliga al Estado a

(23) El art. 6, 5 establece: Para los hijos ilegtimos, la legislacin crear las mismas con-
diciones de desarrollo fsico y espiritual y de posicin social que para los hijos legtimos.
(24) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 3, pg. 225 y pgs. 242 y sigs.;
vol. 25, pg. 167 y pgs. 196 y sigs.; torcido en Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts,
vol. 49, pg. 304 y pgs. 319 y sig. Cfr. la exposicin en V. GOTZ: Die Verwirklichung der
Grundrechte durch die Gerichte im Zivilrecht, en W. HEYDE y C. STARCK (eds.): Vierzig Jahre
Grundrechte in ihrer Verwirklichung durch die Gerichte, Mnchen, 1990, pgs. 51 y sigs. Sobre
la proteccin a travs del Derecho Penal, cfr. Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts,
vol. 39, pg. 1 y pgs. 41 y sig.
(25) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 24, pg. 119 y pgs. 143 y sigs.;
vol. 56, pg. 363 y pgs. 381 y sigs.; vol. 64, pg. 180 y pgs. 187 y sigs.; vol. 84, pg. 168 y
pg. 179; vol. 92, pg. 158 y pgs. 176 y sigs.
(26) O tienen que ser utilizados otros conceptos artificiales, como lo ha desarrollado, por
ejemplo, el Tribunal Federal de Trabajo, que ha sometido los convenios colectivos al art. 3.2 de la
LF {Entscheidungen des Bundesarbeitsgerichts, vol. 1, pg. 258 y 262; vol. 4, pg. 240 y pg. 252).
(27) JESS GARCA TORRES y ANTONIO JIMNEZ BLANCO: Derechos fundamentales y rela-
ciones entre particulares. La Drittwirkung en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, Ma-
drid, 1986, pgs. 136 y sigs.; J. M. BILBAO UBILLOS: La eficacia de los derechos fundamentales
frente a particulares, Madrid, 1997, pgs. 659 y sigs.

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 DKRF.CHOS FUNDAMENTALES Y DERECHO PRIVADO

asegurar la igualdad del hombre y de la mujer en el Derecho matrimonial y de

familia, que es una parte del Derecho Privado.

IV. RESPETO DE LA EFICACIA OBJETIVA DE LOS DERECHOS

FUNDAMENTALES EN DERECHO PRIVADO

Junto a las llamadas normas de Derecho Constitucional especial, que influ-

yen expresamente en el Derecho Privado, se puede fundamentar de otro modo
la influencia normativa del Derecho Constitucional en el Derecho Privado. Al
respecto hay que retener en primer lugar, que los derechos fundamentales for-
mulados en la LF y en la mayora de las otras Constituciones afectan a la rela-
cin del ciudadano con el Estado (28). Pues los derechos fundamentales son la
respuesta especfica del Derecho Constitucional a la experiencia histrica de
que el poder pblico tiende a lesionar la libertad de los ciudadanos. Sin em-
bargo, no hay slo como ya se ha mencionado problemas de libertad y de
igualdad en la relacin entre el ciudadano y el Estado, sino tambin de los ciu-
dadanos entre s, especialmente bajo el punto de vista de la diferencia de sexos
y del distinto poder social. Sobre estos problemas, que ya eran conocidos en el
surgimiento de la Ley Fundamental 1948/49 por la discusin de la poca de
Weimar (29), no se ha pronunciado la Ley Fundamental con excepcin del
art. 3.2.1 y del art. 9.3 de la LF, sino que los ha confiado al Derecho Civil ya
existente y al futuro legislador civil. Lo mismo cabe decir de la mayora de las
otras Constituciones. Esta decisin hay que tomarla en serio y colocarla en la
base de la interpretacin de los derechos fundamentales. Especialmente, no
puede trabajarse aqu con la frmula mgica de la transformacin constitucio-
nal (Verfassungswandel), pues no ha tenido lugar una transformacin sustan-
cial de las relaciones desde la poca de Weimar, que se tuvo presente cuando
en la elaboracin de la Ley Fundamental, se formul el catlogo de derechos
fundamentales. An menos pertinente es el argumento de la transformacin
constitucional respecto de Constituciones ms recientes, como por ejemplo la
espaola.

(28) ltimamente, otra vez de modo claro, Entscheidungen des Bundesverfassungsge-

richts, vol. 52, pg. 131, pg. 165 y sig.
(29) Cfr. las referencias en H. VON MANGOLDT y F KU-IN: Das Bonner Grundgesetz, vol. 1,
2.a ed., Berlin/Frankfurt a.M., 1957, pg. 62; as, los derechos de libertad no pueden caracteri-
zarse en Alemania como expresin del distanciamiento entre el Estado y el ciudadano, como lo
hace U. SCHEUNLR: Die rcchtliche Tragweite der Grundrechte n der deulschen Verfassungsent-
wicklung des 19. Jahrhunderts, en E. FORSTHOPF, W. WEBER y F. WIEACKER (eds.): Festschrifi
fr Ernst Rudolf lluber ziim 70. Gebunstag, Gttingen, 1973, pg. 147.

73
CHRISTIAN STARCK

Sin hacer el salto de estas precisiones, hay que enlazar con la idea de que la
Constitucin y el Derecho Privado no estn situados el uno junto al otro sin re-
lacionarse (30). An cuando en el trfico jurdico entre particulares deben ser
respetados la vida, la salud, el honor y la propiedad, esto no es una consecuen-
cia de una vinculacin inmediata de todos los ciudadanos a los derechos fun-
damentales, que se ha concretado en la ley, sino de las reglas de la convivencia
recibidas, sobre las que tambin se fundamentan los derechos fundamenta-
les (31). La imagen del hombre expresada en la Ley Fundamental no es slo
fundamento de los derechos fundamentales en la relacin Estado-ciudadano,
sino tambin la base para la construccin del Derecho Civil (32). En relacin
con la garanta de la dignidad humana esto se expresa a travs del art. 1.1 de la
LF, que impone al Estado el deber de garantizar la dignidad humana, es decir,
de asegurarla tambin en las relaciones jurdicas entre particulares. De modo
parecido designa el art. 10 de la Constitucin espaola la dignidad de la per-
sona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la
personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems como funda-
mentos del orden poltico y de la paz social. Orden poltico y paz social que,
naturalmente, no estn limitados a un orden pblico o a una paz pblica, sino
que es artificioso hacer tal distincin con un orden privado al margen de
aquel (33).
Esta fundamentacin excluye una aplicacin analgica de los derechos
fundamentales no referidos al Derecho Civil. En el trfico jurdico del Derecho
Privado se trata siempre y solamente de la contemplacin sobre la imagen del

. (30) G. DRIG, en T H . MAUNZ y G. DRIG (eds.): Grundgesetz, Art. 1, nm. marg. 127 y
sigs. (1958); T H . MAUNZ y R. ZIPPELIUS: Deutschex Staatsrecht, 29.a ed., Mnchen, 1994,
pg. 134; R. ZIPPELIUS, en R. DOLZER (eds.): Bonner Kommentar zum Grundgesetz, Art. 1,
nm. marg. 34 y sig. (1989); cfr. adems, con carcter general P. KIRCHHOF: Verwalten durch mit-
telbares Einwirken, Kln, 1977, pg. 329, nota 49; J. SCHMIDT-SALZER: Vertragsfreiheit und
Verfassungsrecht, en Neue Juristische Wochenschrift, vol. 23 (1970), pg. 8 y pgs. 10 y sig.;
K. HESSE: Verfassungsrecht und Privatrecht, Heidelberg, 1988; K. STERN: Staatsrecht, vol. 3,
tomo 1, Mnchen, 1988, pg. 1563 y sigs.; W. ROFNER (nota 12), vo!. 5, pargr. 117,
nm. marg. 1992, nm. marg. 62 y sigs.
(31) Demasiado lejos, desde el punto de vista de los resultados un tanto imprecisos, es el in-
tento de H. H RUPP: Vom Wandel der Grundrechte, en Archiv des ffentlichen Rechts, vol. 101
(1976), pg. 161 y pg. 170, de fundamentar en su vertiente objetiva la influencia de los derechos
fundamentales en el Derecho Privado.
(32) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 52, pg. 131, pgs. 165 y sig., se
habla de orden de valores.
(33) Cfr. ANTONIO EMBID IRUJO: El Tribunal Constitucional y la proteccin de las liberta-
des pblicas en el mbito privado, en Revista Espaola de Derecho Administrativo, nm. 25,
1980, pgs. 191,204.

74
 DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHO PRIVADO

hombre que ha sido expresada en los derechos fundamentales. Esto se ha visto

anclado en la llamada eficacia jurdica objetiva de los derechos fundamentales
por el Tribunal Constitucional Federal (34). Esta solucin del problema abor-
dado con la llamada eficacia hacia terceros tiene la ventaja de que los derechos
fundamentales limitados a las relaciones entre el Estado y el ciudadano no de-
ben ser manipulados (claridad jurdico-dogmtica) y que el recurso a la imagen
del hombre expresada en los derechos fundamentales evita cualquier solucin
global y forzada (practicabilidad). El influjo de los derechos fundamentales so-
bre el Derecho Privado a travs del Tribunal Constitucional y de los tribunales
ordinarios necesita una fundamentacin especfica ms all de los deberes con-
cretos de proteccin y de igualdad relacionados con el Derecho Civil.
Estas consideraciones podran aplicarse tambin a otros Estados y a sus co-
rrespondientes ordenamientos jurdicos. Puesto que los derechos fundamenta-
les, en cuanto Derecho Constitucional gozan de rango jurdico superior al De-
recho ordinario (35), y en consecuencia tambin al Derecho Privado, no es
posible impedir la influencia de los derechos fundamentales en el Derecho Pri-
vado (36). La primaca de la Constitucin tiene una lgica interna respecto de
la cual ningn mbito del Derecho es sacrosanto. En este sentido se expresa el
art. 35 de la nueva Constitucin federal suiza (1998): Los derechos funda-
mentales deben aplicarse en todo el ordenamiento jurdico. Y las autorida-
des deben velar para que los derechos fundamentales, en la medida en que sea
adecuado, sean efectivos tambin entre los particulares. No slo en Suiza se
deciden en favor de los derechos fundamentales los conflictos entre stos y el
Derecho Privado. Tambin son entendidos as los deberes de los Estados deri-
vados del Convenio Europeo de Derechos Humanos (37).

V. PROBLEMAS INSTITUCIONALES DE LA EFICACIA

DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN DERECHO PRIVADO

La eficacia jurdica de los Derechos fundamentales en el Derecho Privado

(34) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 7, pg. 198, pg. 205; RUFFERT
(nota 22), pgs. 63 y sigs. 158 y sigs.
(35) Vase sobre esto en profundidad CHRISTIAN STARCK: La suprmatic de la constitution
et la justice constitutionncllc, en DEM: La constituiion, catire et mesure du droit, Pars, 1994,
pgs. 7 y sigs.
(36) A la internacionalidad del problema se refiere CLAUS-WILHELM CANARIS: Grundrechte
undPrivatrechl, 1999, pgs. lOysig.
(37) JOCHEN FROWEIN, en FKOWHIN y PF.UKKRT: Europiiische Menschenrechtskonvention, 2
Aufl. 1996, Art. 1 nm. marg. 12.

75
CHRISTIAN STARCK

no es slo un problema jurdico-material, sino que tiene consecuencias proce-

sales e institucionales considerables. La ms simple es la situacin en los Esta-
dos en los que no hay Tribunales Constitucionales especficos. Los Derechos
fundamentales garantizados en la Constitucin son all protegidos a travs de
los tribunales ordinarios y, en ltima instancia, a travs del Tribunal Supremo,
que ejerce al mismo tiempo como tribunal de revisin y como tribunal consti-
tucional (jurisdiccin constitucional), aplicando la primaca de los derechos
fundamentales constitucionales sobre el Derecho Privado, al interpretar la ley.
Si con ello la jurisdiccin constitucional est integrada en la actividad judicial,
especialmente de los Tribunales Superiores (este es el caso de Estados Unidos
y de Suiza), entonces no puede haber conflictos entre los Tribunales Superiores
y un Tribunal Constitucional especfico. La efectiva proteccin de los Dere-
chos fundamentales depende, sin embargo, de que el Tribunal Supremo reco-
nozca los derechos fundamentales como normas jurdicas directamente aplica-
bles y la doctrina y la jurisprudencia desarrollen un mtodo que pueda
seguirse, a travs del cual pueden influir los principios objetivos nsitos en los
derechos fundamentales en el Derecho Privado, sin deshacer su estructura dog-
mtica en una pura jurisdiccin de equidad.
En la medida en que se han erigido Tribunales Constitucionales en los Es-
tados, como en el caso de Austria, Italia, Portugal y en la forma ms dbil del
Conseil constitutionnel en Francia, pero no existe un recurso de amparo, tam-
poco pueden surgir conflictos entre el Tribunal Constitucional y los Tribunales
de revisin. As el control preventivo de las normas que realiza el Conseil
constitutionnel no colisiona con la actividad de revisin de la Corte de Casa-
cin y del Consejo de Estado. Slo se derivan consecuencias mediatas debido
a que el Conseil constitutionnel ha descubierto en la Declaracin de Derechos
de 1789 y en el prembulo de las Constituciones de 1946 y 1958, que gozan de
primaca sobre la ley. Con ello, el Conseil constitutionnel (38) ha abierto tam-
bin en Francia el camino de la consideracin de los derechos fundamentales
en la interpretacin de las leyes de Derecho Privado (39). Injerencias directas

(38) Decisin de 18.7.1971, en L. FAVOREU y L. PHILIP: Les grandes dcisions du Conseils

constitutionnel, 1 le d., 2001, pgs. 238 y sigs. con observaciones, pgs. 242-256.
(39) Cfr. al respecto: LOUIS FAVOREU: L'influence de la jurisprudence du Conseil constitu-
tionnel sur les diverses branches du droit, en Mlange Hamon, Pars, 1982, pgs. 33 y sigs.;
FRANCOIS LUCHAIRE: Les fondements constitutionnels du droit civil, en Rev. trimestrielle de
droit civil, 1982, pgs. 249 y sigs.; M. FRANG: L'apport du droit constitutionnel aux droits des
personnes et aux droits conomiques individuis. Contribution l'tude de la constitutionalisa-
tion du droit priv, Thse juridique, Aix-en-Provence, 1990; YVES GUYON: Le droit de proprit
devant la Cour de Cassation et le Conseil constitutionnel, en GROUPE D'ETUDES ET DE RECHER-
CHES SUR LA JUSTICE CONSTITUTIONNELLE (dir.): La Cour de Cassation et la Constitution de la R-

76
 DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHO PRIVADO

del Conseil constitutionnel en el Derecho Privado slo son posibles, cuando

tiene lugar un control preventivo de normas contra una resolucin de Ley de
las Cmaras en el mbito del Derecho Privado. En este caso no afecta al Dere-
cho Privado vigente sino a un proyecto de reforma previsto por las Cmaras le-
gislativas. Independientemente de la jurisprudencia, el legislador francs ha
adecuado el Derecho de familia a la Constitucin (40) y al principio general de
igualdad (41).
De modo contrario a lo que ocurre en Francia, en Austria, Italia y Portugal,
el control concreto de las normas puede conducir a que el Derecho Privado vi-
gente sea objeto de control de constitucionalidad en su aplicacin. As puede el
Tribunal Constitucional ejercer su influencia sobre el Derecho Privado vigente
y adecuar ste a los derechos fundamentales. Una concurrencia entre el Tribu-
nal Constitucional y los Tribunales ordinarios no puede surgir, puesto que el
Tribunal Constitucional slo ejerce el control de las normas a solicitud del Tri-
bunal ordinario.
A una relacin de concurrencia entre Tribunal Constitucional y Tribunales
ordinarios slo puede llegarse en los pases en que el Tribunal Constitucional
decide recursos de amparo contra sentencias judiciales en ltima instancia.
Adems de Alemania tambin Espaa, por ejemplo, dispone de recurso de am-
paro contra sentencias. En ambos Estados esto ha conducido a una continua y
creciente sobrecarga de ao en ao del Tribunal Constitucional y a algunas re-
laciones problemticas entre Tribunal Constitucional y Tribunales ordina-
rios (42).
El recurso de amparo contra sentencias est en el peligro de convertirse en
una revisin de segunda instancia. Para evitar esto, el Tribunal Constitucional
tiene que conseguir alcanzar claridad sobre la relacin de Constitucin, ley y
aplicacin de la ley. Qu significa esto? La Constitucin representa un marco
para las Leyes. La Constitucin no exige regulaciones legales completamente
determinadas sino que slo interpone lmites al legislador (43). El buen orden

publique, 1995, pgs. 173 y sigs.; ROGI-R BIAUVOIS: 1 A libert d'opinin et d'expression, loe. cit.,
pgs. 183 y sigs.; LouiS FAVOREU et alii: Droit des libertes fondamentales, 2e cd. 2001, pgs. 131
y sigs., 182 y sigs.
(40) El prembulo de la Constitucin de 1958 remite al de la Constitucin de 1946, con cer-
teza a las lneas relativas a la familia.
(41) FRANG (nota 39), pg. 74.
(42) STARCK: Jurisdiccin constitucional y Tribunales ordinarios, en Revista Espaola
de Derecho Constitucional, nm. 53 (1998), pgs. 1 ly sigs.; ENRIQUK LVARBZ CONDE: Curso de
Derecho constitucional, vol. II, 3. a cd., 2000, pgs. 333 y sigs.
(43) ERNST-WOLFGANG BOCKENFORDE: Methoden der Vcrfassungsinterpretation, en
Neue Juristische Wochenschrift, 1976, pgs. 2089, 2091; CIIRISTIAN STARCK: Dic Vcrfassung-

77
CHRISTIAN STARCK

constitucional consiste precisamente en que muchas cosas no estn reguladas

en l y existen en consecuencia radios de accin de los rganos competentes
del Estado. El proceso poltico en un Estado democrtico de Derecho exige
que las cuestiones sustanciales permanezcan abiertas a las decisiones de la ma-
yora y que no todo sea decidido a travs de la interpretacin de la Constitu-
cin. Esto rige especialmente para las relaciones jurdicas entre particulares.
La adecuada observacin de la funcin de los Tribunales ordinarios, que tienen
que aplicar el Derecho Privado al caso concreto, exige asimismo radios de ac-
cin que garanticen, en distinta medida, las leyes dependiendo de la materia.
En los procedimientos de instancia de revisin se van elaborando criterios ge-
nerales para la decisin de casos futuros, que tambin podran estar en la ley.
Esta actividad de los Tribunales de revisin se basa en la circunstancia de que
las leyes no slo en relacin con el caso concreto son ms o menos indetermi-
nadas, sino en que tambin pueden presentar lagunas, en cuanto reglas genera-
les. Con base en el conocimiento de una multiplicidad de casos, que el legisla-
dor no poda conocer, el juez de revisin est en situacin de mejorar la ley,
precisarla, diferenciarla, dicho brevemente, crea Derecho judicial y con ello
completa el Derecho.
El Tribunal Constitucional, que controla la constitucionalidad de algunas
sentencias de los Tribunales ordinarios, tiene que pensar desde la Constitucin,
es decir, desde su carcter marco, que puede completarse de distintas maneras.
Cuanto ms concreta sea la ley conforme a la Constitucin, menos podr entrar
en contradiccin con la Constitucin la aplicacin de la misma ley hecha lege
artis. Si una ley tal es aplicada errneamente, entonces slo se produce una
violacin de la Constitucin al mismo tiempo, si la interpretacin errnea de la
ley, pensado en cuanto contenido de la ley, estuviera en contradiccin con la
Constitucin. En otro caso, sera cada violacin de la ley una violacin de la
Constitucin, al menos un atentado al principio constitucional de igualdad.
Esto no puede ser correcto, porque la jurisdiccin constitucional no es una su-
perrevisin (44). En el caso de leyes relativamente indeterminadas el juez que
las aplica tiene ms libertad para adaptar la decisin final al caso concreto. El
juez participa aqu de la libertad del legislador de decidir en el marco de la
Constitucin.
Resumiendo en relacin al Derecho Privado, de aqu se deriva: El influjo

sinterpretation, en J. ISENSEE y P. KIRCHHOF (eds.): Handbuch des Staatsrechts, vol. VII, 1992,
pargr. 164, nm. marg. 5 y sigs.
(44) Cfr. al respecto pormenorizadamente: STARCK (nota 42), pgs. 11, 17 y sigs., 27 y
sigs.; v. MANGOLDT, KLEIN y STARCK: Das Bcmner Grundgesetz, 4.a ed., vol. I, 1999, Art. 3,
nm. marg. 260.

78
 DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHO PRIVADO

de los derechos fundamentales en el ordenamiento jurdico privado sobre los

deberes especficos de proteccin y de igualdad as como sobre la imagen del
hombre expresada en los derechos fundamentales, es decir, la eficacia jurdica
objetiva de los derechos fundamentales, tiene el legislador que realizarla en
primer trmino a travs de la legislacin (45). El Tribunal ordinario es compe-
tente para rellenar conceptos legales abiertos (46). Este decide el caso parti-
cular y realiza de este modo la justicia del caso concreto en el marco de la ley
encomendada a la jurisprudencia. El Tribunal Constitucional slo puede con-
trolar si la decisin del Tribunal ordinario si se generaliza como norma
con las consideraciones aplicables y relevantes para el Derecho Privado son
compatibles con el derecho fundamental correspondiente (47).
Sobre el necesario equilibrio de las posiciones jurdicas del Derecho Pri-
vado puede decirse aqu de modo general que la correspondiente intensidad de
la inmisin en una posicin jurdica debe ser analizada detalladamente (48) y
el equilibrio debe encontrarse bajo la salvaguardia entre las posiciones de de-
rechos fundamentales enfrentadas (49). Ejemplos:
Libertad contractual y prohibicin de discriminacin (art. 3.3 de la LF)
as como prohibicin de que sea contrario a las buenas costumbres (50).

(45) Por ejemplo, Entscheidungen des Bundesverfassitngsgerichts, vol. 14, pgs. 263 y sigs.;
vol. 39, pgs. 1 y sigs.; vol. 73, pg. 261 pg. 270; V. Gor/. en W. Hv.rnv. y C. STARCK (nota 24),
pgs. 46 y sigs.; P. BADURA: Kodifikatorischc und rechtsgestaltende Wirkung von Grundrech-
ten, en R. BOTTCHER, G. HUECK y B. JAH.MKE (cds.): Fesischrift fr Walter Odersky zum 65. Ge-
burtstng, Bcrlin/New York, 1996, pg. 159, y pgs. 172 y sig.; A. EMHID lRUJO(nota33), pg. 205.
(46) Por ejemplo, Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 7, pgs. 198 y sigs.;
vol. 35, pgs. 202 y sigs.; V. GOTZ en W. HEYDE y C. STARCK (nota 24), pgs. 58 y sigs.
(47) Cfr. C. STARCK (nota 41), pgs. 11 y 27 y sigs.; CANARIS (nota 36), pgs. 26 y sig.
(48) W. RFNER: Grundrechtskonflikte, en C. STARCK (cd.); Bundesverfnssungsgericht
und Grundgesetz (h'e.stgabe mis AnltiJJ des 25jiihrigen Bestehens des Bundesverfassungsge-
richts), vol. 2, Tbingen, 1976, pg. 453 y pgs. 465 y sigs.; en trminos parecidos H. BETIIGE:
Zur Problematik der Grundrechtskoisionen, Mnchcn, 1977, pg. 323; J. SCHWABK: Probleme
der Grundrechlxdogmatik, Darmstadt, 1977, pgs. 317 y sig.
(49) K. HESSE: Grundzge des Verfassungsrechts, 20.a ed., Hcidelberg, 1995, nm. marg.
354 y sig.; F. MLLER: Normativiit und Normstruktur, Berln, 1966, pg. 213, con ulteriores re-
ferencias; de la jurisprudencia, Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 35, pg. 202
y pgs. 219-244.
(50) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 89, pg. 214 y pg. 230; cfr. sobre
esto G. SPIEU: Inhaltskontrolle von Vertrgen - das Ende privatautonomer Vertragsgestaltung,
en Deutsches Verwaltungsblatt, vol. 109, nm. 21 (1994), pgs. 1222 y sigs.; J. GERNIIUBER;
Ruinose Brgschaftcn ais Folge familiarer Verbundenheit, en Juristenzeitung, vol. 50, nm. 22
(1995), pg. 1086; P. DERLEDLR: Unterlegenenschutz im Vertragsrecht, en Kritixche Justiz,
vol. 28 (1995), pg. 320, pgs. 325 y sig.; R. SINGF.R: Vertragsfreiheit, Grundrechte und Schulz
des Menschen vor sich selbst, en Juristenzeitung, vol. 50, nm. 23 (1995), pg. 1133 y pg. 1136.

79
CHRISTIAN STARCK

Obligaciones a perpetuidad y reserva de actividad que se derivan de la

dignidad humana.
Libertad de expresin y prohibicin de ofender (51).
Libertad de informacin y derechos de la personalidad (52).
Libertad de produccin y creacin literaria y artstica y dignidad hu-
mana (53).
Propiedad del pequeo accionista y propiedad del gran accionista (54).
Libertad contractual y sometimiento estructural de una de las partes del
contrato (55).
Estos ejemplos muestran que tambin el Derecho Civil dispone de reglas
de equilibrio. Tanto la necesidad de anlisis como la diferenciacin del equili-
brio, que controlada a nivel constitucional, remiten al case law, que ser tra-
tado en el ltimo apartado. Los casos tratados a continuacin muestran clara-
mente la tendencia a anclar en los derechos fundamentales las posiciones
jurdicamente enfrentadas entre s. A travs de ello se alcanzan posiciones que
deben ser ponderadas segn el Derecho Constitucional, y que slo as abren la
competencia del Tribunal Constitucional. Esto conduce a la extraa decisin
de que el arrendatario pueda hacer valer derechos de propiedad frente al arren-
dador (caso 4.). La comprensin de que no es tarea del Tribunal Constitucio-
nal la bsqueda de la ponderacin mejor posible, es tanto ms importante
cuanto que slo puede controlar si la ponderacin hecha por el legislador y por
el juez en aplicacin de la ley se adecan al marco constitucional. Esto me pa-
rece que en los casos 2-5 que se exponen a continuacin, ha sido decidido co-
rrectamente, mientras que en el primer caso, tengo serias dudas.

VI. EJEMPLOS DE LA JURISPRUDENCIA

DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL FEDERAL

1. Derecho contractual

En el Derecho Mercantil alemn existe una norma segn la cual, el empre-

(51) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 7, pg. 198, pgs. 203 y sig.;
vol. 62, pg. 230 y pgs. 243 y sigs.
(52) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 35, pg. 202 y pg. 219.
(53) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 30, pg. 173 y pgs. 195 y sigs.
(54) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 14, pg. 263 y pg. 282.
(55) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 89, pg. 214 y pgs. 232 y sig.
(fianza); Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 97, pg. 169 y pg. 175 (libertad
de contratacin y proteccin frente al despido).

80
 DI-RHCIIOS FUNDAMENTALES Y DERECHO PRIVADO

sario puede acordar con el agente comercial que, despus del trmino de la re-
lacin contractual durante un tiempo mximo de dos aos, ste queda limitado
en su actividad mercantil. Tal clusula de competencia debe proteger al empre-
sario frente a la concurrencia de su antiguo agente comercial, que recibe por
ello una indemnizacin proporcionada. Sin embargo, el empresario no est
obligado a pagar esa indemnizacin, si ha despedido al representante por gra-
ves razones a causa de su comportamiento culpable (despido disciplinario).
Esta regla fue considerada por el Tribunal Constitucional Federal incompa-
tible con la libertad profesional (art. 12, 1 de la LF) (56). El legislador debera
regular la prohibicin de competencia al trmino del contrato de modo que
quedase, por una parte, un radio de accin suficiente para la garanta de los in-
tereses del empresario pero que, por otra parte, sea proporcional a la debilidad
negociadora del representante. El mbito de discrecionalidad del legislador
estara limitado en ambos sentidos, porque tanto en el caso del empresario
como en el del representante se trata de posiciones protegidas a nivel de dere-
cho fundamental. Ni la limitacin ni la proteccin de la libertad pueden resul-
tar desproporcionadas en tal relacin recproca.
Esta argumentacin muestra con toda claridad la amplitud con que los de-
rechos fundamentales influyen en el Derecho Civil. La necesaria ponderacin
de intereses y la medida del mbito de libertad permitido a las partes contra-
tantes estn regidas por los derechos fundamentales en su interpretacin por el
Tribunal Constitucional Federal.
El Tribunal Constitucional Federal considera especialmente adecuada la
indemnizacin de carencia, para equilibrar los intereses contrapuestos, sin in-
miscuirse de modo desproporcionado en la libertad contractual. A favor del
agente comercial se considera que ste est abocado a ejercer su libertad de
profesin para la seguridad del sostenimiento econmico de su existencia. En
caso de limitaciones profesionales que vayan ms all, necesita de una com-
pensacin econmica. Al empresario le queda la libertad de decidir si renuncia
a la clusula de omisin de competencia o no, es decir, si persiste en ella y
paga. En ltimo trmino, la prescripcin legislativa fue declarada inconstitu-
cional por el Tribunal Constitucional Federal, porque la negativa indiferen-
ciada y total de una indemnizacin para cualquier caso de despido disciplinario
y por un plazo mximo de dos aos, no encuentra ningn fundamento espec-
fico en las peculiaridades de una terminacin del contrato anticipada y culpa-
ble. Una sancin tal, no es necesaria para dar respuesta a las desventajas en su
derecho de la competencia del empresario que despide. Esta sancin no es exi-

(56) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerkhts, vol. 81, pg. 242 y pgs. 260 y sigs.

81
CHRISTIAN STARCK

gible al representante por su multiplicidad de entrecruzadas consecuencias. Por

su carcter general, resulta desproporcionada.

2. Derecho de responsabilidad civil

Erich Lth, entonces presidente del club de prensa de Hamburgo, se haba

dirigido pblicamente durante el ao 1950 en mltiples ocasiones contra Veit
Haran, que durante el Tercer Reich haba rodado el film antisemita Jud SB,
y haba animado a los prestamistas y propietarios de los cines, as como al p-
blico, a boicotear su nueva pelcula Unsterbliche Geliebte. Lth fue juzgado
por una induccin al boicot contraria a las buenas costumbres y condenado a
omitirlas en el futuro bajo la amenaza de pena pecuniaria o de prisin. El
art. 826 del Cdigo Civil alemn, que constitua la base de esta sentencia,
obliga al resarcimiento del dao que alguien haya acarreado a otro de modo in-
tencionado y a las buenas costumbres y garantiza al mismo tiempo, en relacin
con el art. 1004 del Cdigo Civil alemn, el correspondiente deber de omisin.
El Tribunal Constitucional Federal decidi a favor del recurso de amparo
contra la sentencia del Tribunal Civil, porque esa sentencia era incompatible
con el derecho fundamental de libertad de expresin reconocido en el art. 5.1.1
de la LF (57). En la fundamentacin, el Tribunal Constitucional Federal afirm
que los derechos fundamentales son, en primer trmino, derechos de defensa
frente al Estado. Sin embargo, la Ley Fundamental, que no quiere ser un orde-
namiento neutral en el mbito axiolgico, ha instaurado en el apartado de los
derechos fundamentales tambin un orden objetivo de valores de donde se de-
riva principalmente un reforzamiento del carcter vinculante de los derechos
fundamentales. Este sistema de valores, en cuanto que decisin fundamental de
la Constitucin, debe tener vigencia en todos los mbitos del Derecho. De este
modo influye tambin, por supuesto, en el Derecho Civil; ninguna prescripcin
de Derecho Civil puede contradecirlo, cada una de ellas debe ser interpretada
en su espritu. Por ello, en la aplicacin de las prescripciones materiales del
Derecho Civil, el juez tiene que examinar si estas normas estn influidas de la
manera antes descrita por los derechos fundamentales. Si es as, entonces debe
observar en la interpretacin y aplicacin de estas prescripciones la modifica-
cin del Derecho Privado que de ello se derive. Esto rige sobre todo para las
clusulas generales como el art. 826 del Cdigo Civil alemn que remite a cri-
terios extrajurdicos como las buenas costumbres para la valoracin de la
conducta humana.

(57) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 7, pg. 198.

82
 DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHO PRIVADO

En la valoracin de la cuestin, sobre si un comportamiento se ajusta a las

buenas costumbres, el juez tiene que atender, en consecuencia, a las decisiones
fundamentales acerca de los valores y a los principios del orden social, que se
encuentran en la Constitucin, dentro del apartado relativo a los derechos fun-
damentales. Dentro de este orden de valores, que a su vez es un orden jerarqui-
zado, debe adoptarse aqu tambin la necesaria ponderacin entre el derecho
fundamental a la libertad de expresin, a tenor del art. 5.1.1 de la LF y los bie-
nes jurdicos y derechos limitados por su ejercicio.
A la vista de estas consideraciones, el Tribunal Constitucional Federal al-
canz el resultado de que el Tribunal Civil en su decisin del comportamiento
de Lth desconoci el especial significado que tiene el derecho fundamental a
la libertad de expresin, tambin all donde entre en conflicto con los intereses
privados de otros. La sentencia de la instancia civil fue revocada, y Lths ob-
tuvo el amparo constitucional.

3. Derecho de asociaciones

Segn el Derecho alemn de asociaciones, una asociacin adquiere la ca-

pacidad jurdica mediante la inscripcin en el registro de asociaciones del juz-
gado correspondiente. La inscripcin en el registro de asociaciones tiene lugar
slo cuando la asociacin cumple determinados requisitos previstos en el
art. 21 y sigs. del Cdigo Civil alemn y cuando sus estatutos son compatibles
con el principio de la independencia y autoadministracin de la asociacin (au-
tonoma asociativa).
La comunidad religiosa de Bahs'i est representada en Alemania por un
Consejo Nacional de Ministros, cuyos rganos inferiores, los consejos locales
de ministros, son elegidos a nivel de la comunidad. La solicitud de uno de es-
tos consejos locales de ministros de inscripcin en el registro de asociaciones
fue denegada por el juzgado competente. La decisin denegatoria se funda-
mentaba especialmente en que los estatutos contenan reglas mediante las
cuales se atribua al Consejo Nacional de Ministros el derecho a decidir sobre
la expulsin de miembros, disolucin de la asociacin y otros intereses de la
asociacin. Un influjo externo de carcter tan amplio sobre la organizacin de
una asociacin es improcedente e incompatible con el principio de la autono-
ma asociativa. Contra la decisin judicial denegatoria de la inscripcin en el
registro de asociaciones fue interpuesto recurso de amparo constitucional con
el argumento, entre otros, de que la estructura institucional de la comunidad
de mbito mundial Bah'i se fundamenta en un acto fundacional divino y por
ello no puede modificarse. Esto no haba sido tenido en cuenta suficiente-

83
CHRISTIAN STARCK

mente en la aplicacin e interpretacin del derecho de asociaciones del C-

digo Civil.
El Tribunal Constitucional Federal lleg al resultado de que las decisiones
de los tribunales anteriores no se ajustaban al significado del derecho funda-
mental de asociacin religiosa garantizado en el art. 4.1 y 2 de la LF, en rela-
cin con el art. 140 de la LF y art. 137.2 y 4 de la Constitucin de Weimar en
el manejo e interpretacin del Derecho de asociaciones del Cdigo Civil, y por
ello lesionaban al demandante de amparo en sus derechos fundamentales (58).
La libertad de asociacin religiosa obliga a considerar especialmente la con-
cepcin que la confesin religiosa tiene de s misma, en la medida en que sta
est protegida por el art. 4.1 y 2 de la LF, en la interpretacin y aplicacin del
Derecho aplicable, en este caso el derecho de asociaciones del Cdigo Civil.
Por ello, los mbitos de libertad en la interpretacin de las normas correspon-
dientes deben emplearse en la medida en que sea necesario a favor de las co-
munidades religiosas. Sin embargo, esto no debe conducir al detrimento de la
seguridad del trfico jurdico y los derechos de otros. Incompatible con la li-
bertad de asociacin religiosa sera en todo caso una interpretacin a travs de
la cual una confesin, a la vista de su organizacin interna, fuera excluida por
completo de la participacin en el trfico jurdico general o que sta fuera po-
sible slo mediante unas dificultades que resultasen inexigibles.
Las decisiones judiciales recurridas no resultaran ajustadas a esta estruc-
tura normativa del derecho de asociacin religiosa. En primer trmino, debera
considerarse, en la interpretacin de las prescripciones del Derecho de asocia-
ciones, que tambin puede verse en la limitacin estatutaria del derecho a la
autoadministracin un ejercicio de la autonoma asociativa. Al respecto, es
evidente con vista a la organizacin jerrquica interna ligada a la propia fe de
las confesiones religiosas que frecuentemente se observa, que asociaciones que
estn insertadas como parte de las confesiones religiosas o erigidas con una es-
pecial vinculacin, quieran insertarse en la jerarqua de su confesin. En espe-
cial la integracin de miembros de las confesiones religiosas en la estructura
superior de la confesin, que se presenta como una asociacin religiosa que es
expresin de la autonoma de los miembros en su fe comn, no puede ser valo-
rada negativamente sin ms como un abandono de la autonoma asociativa. El
lmite se alcanza all donde la autonoma y autoadministracin de la asociacin
no slo fueran excluidos en determinados aspectos, como los que se derivan de
los requisitos establecidos por el Derecho confesional para la integracin jerr-
quica, sino que tambin por encima estos, se excluyeran en una extensin tan

(58) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 83, pg. 341.

84
 DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHO PRIVADO

amplia que la asociacin ya no fuera principalmente dirigida por la voluntad de

los miembros.
Segn esto, en el caso de una asociacin religiosa constituida como parte
integrante de una confesin, el derecho de asociacin no permite ver desde
fuera una prescripcin ajena como contraria a la autonoma asociativa por li-
mitaciones de la facultad de autonoma de disolucin, exclusin y confirma-
cin, en la medida en que stas sirvan a asegurar la integracin en la confesin
religiosa en el marco de las vinculaciones existentes en el Derecho confesio-
nal, y se limiten a ello. En un caso semejante de limitacin de las facultades de
intromisin de una instancia jerrquica superior permanece todava garanti-
zada de modo suficiente la autonoma de la asociacin. La negativa de inscrip-
cin en el registro lesiona, segn esto, al demandante de amparo en su derecho
fundamental de libertad de asociacin religiosa.

4. Derecho de la propiedad

Segn el antiguo art. 564./?) del Cdigo Civil alemn (59) un contrato de
arrendamiento de vivienda slo puede ser rescindido por el arrendatario
cuando tiene un inters justificado en el trmino del arriendo. Tal inters justi-
ficado del arrendador en el trmino del arrendamiento puede ser considerado,
por ejemplo, si el arrendador necesita la vivienda arrendada para l mismo o al-
guna de las personas que habitan con l (rescisin del contrato por necesidades
propias). Basndose en estas prescripciones, se valor la terminacin de una
relacin arrendaticia como una rescisin por necesidades propias. La arrenda-
dora haba fundamentado la necesidad propia en que requera la vivienda para
su hijo, porque ste deba estar lo ms prximo posible, debido a su avanzada
edad y a su mal estado de salud. Contra esta argumentacin el arrendatario ha-
ba expuesto sin resultado que el hijo de la arrendadora ya viva en una casa ve-
cina, y que poda acudir en ayuda de su madre en corto espacio de tiempo. Por
ello, no poda sustentarse una rescisin basndose en una necesidad propia jus-
tificada. En su recurso de amparo contra la sentencia, el demandante apelaba,-
entre otras cosas, a la lesin de su derecho a la propiedad, a tenor del art. 14 de
la Ley Fundamental.
En la decisin correspondiente, tom postura el Tribunal Constitucional
Federal sobre la cuestin de si el derecho de posesin del arrendatario, deri-
vado de un contrato de arrendamiento sobre la vivienda alquilada, es propiedad

(59) Cfr. ahora el art. 573 del Cdigo Civil alemn.

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CHRISTIAN STARCK

en el sentido del art. 14.1.1 de la LF (60). Esta cuestin fue respondida en sen-
tido afirmativo, debido a que la vivienda es para cada uno el punto central de
su existencia privada. El individuo est vinculado a su uso para la satisfaccin
de las necesidades elementales de la vida as como para la seguridad de su li-
bertad y el desarrollo de su personalidad. Sin embargo, puesto que una gran
parte de la poblacin no puede acudir a la propiedad para cubrir su necesidad
de vivienda, sino que est obligado a alquilarla, el derecho de posesin del
arrendatario cumple las funciones que de manera tpica corresponden a la pro-
piedad de la cosa. Se presenta una posicin jurdica de derecho privado que se
atribuye al arrendador como si fuera propietario de la cosa .
A causa de la circunstancia de que tanto el arrendador como el arrendatario
podan apelar al derecho de propiedad del art. 14.1.1 de la LF, resulta necesaria
una regulacin legal del derecho de arrendamiento. El legislador tiene que re-
gular materialmente ambas posiciones concurrentes entre s, en cumplimiento
de su tarea de determinar el contenido y los lmites de la propiedad a tenor del
art. 14.1.2 de la LF, delimitarlas entre s y determinar las respectivas facultades
que se les conceden a ambas posiciones. El legislador tiene que tener en consi-
deracin los intereses dignos de proteccin de ambas partes y ponerlos en una
relacin de equilibrio.
El legislador ha previsto la necesaria ponderacin de intereses para el caso
de la rescisin ordinaria, ante todo en el art. 564.b) del Cdigo Civil alemn.
Ha considerado de modo adecuado tanto las exigencias del arrendatario, es de-
cir su inters de permanecer en la vivienda, como del arrendador, esto es su in-
ters de usarla l mismo. No resulta reconocible una preferencia ni una des-
ventaja de una de las partes contratantes.
La proteccin constitucional de las posiciones del arrendatario y del arren-
dador ha de observarse tambin, a travs de los tribunales ordinarios, dentro
del marco de la aplicacin e interpretacin del art. 564.b) del Cdigo Civil ale-
mn. Los tribunales ordinarios tienen que ejecutar la ponderacin de intereses
expresada en la ley e impuesta en la Constitucin de una manera que respete la
proteccin de la propiedad de ambas partes y evite las limitaciones despropor-
cionadas de sta. De aqu se sigue que el tribunal debe atender a las observa-
ciones del arrendatario contra la afirmacin del arrendador de la necesidad pro-
pia, de modo que sea justo con el significado y el alcance de su inters de
permanencia. As pues, el tribunal debe, por ejemplo, comprobar si persigue
seriamente el deseo de uso propio, si la necesidad de vivienda alegada ha sido

(60) Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 89, pgs. 1 y sigs. En sentido cr-
tico, cfr. por todos, O r r o DEPENHEUER: en v. MANGOLDT, KLEIN y STARCK: Das Bonner Grund-
gesetz, vol. 1, 4.a ed., 1999, Art. 14, nm. marg. 54.

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 DERECHOS l'UNDAMENTALES Y DERKCHO PRIVADO

sobrepasada con amplitud, o si est presente con certeza. No obstante, entra en

consideracin la posibilidad de satisfacerle sin hacer uso de la vivienda cuyo
arrendatario ha sido despedido, por ejemplo, porque otra vivienda propiedad
del arrendador est libre, y en la cual la necesidad alegada podra ser satisfecha
sin renuncias sustanciales. El amparo reclamado por el arrendatario no fue sa-
tisfecho, porque el Tribunal Civil se haba ajustado a todas estas exigencias.

5. Derecho del trabajo

A tenor de las prescripciones de la ley de proteccin del despido, un des-

pido de la relacin laboral por parte del empresario slo es procedente, si est
justificado socialmente. Este caso se da, segn el art. 1.2 de la mencionada ley,
cuando el despido es necesario por razones que concurren en la persona o en la
conducta del trabajador, o por exigencias urgentes de la empresa que se oponen
a que el trabajador contine desempeando en ella su puesto de trabajo. Ade-
ms, el derecho de despido del empresario est sometido a ulteriores limitacio-
nes en la ley de proteccin del despido. Segn el art. 23.1.2 de esta ley, estas
prescripciones limitativas del derecho de despido del empresario no tienen vi-
gencia para las pequeas empresas, es decir, aquellas en las cuales estn em-
pleados de modo ordinario cinco o menos trabajadores. El Tribunal Constitu-
cional Federal, que se ocup de la constitucionalidad de la llamada clusula
de la pequea empresa a causa del recurso de amparo de un trabajador, aco-
meti el control de la correspondiente prescripcin respecto del derecho funda-
mental de la libertad de profesin (art. 12.1 de la LF) (61). El Tribunal Consti-
tucional Federal argument que el derecho fundamental de la libertad de
profesin no justifica, ciertamente, ni un derecho a que se le proporcione un
puesto de trabajo ni una garanta de permanecer en el puesto de trabajo elegido
y, en consecuencia, no garantiza una proteccin inmediata contra la prdida del
puesto de trabajo a causa del despido del empresario. Sin embargo, atribuye al
Estado un deber de garanta derivado del derecho fundamental, es decir, una
obligacin de defender al trabajador frente al despido del empresario.
En el control de constitucionalidad de la clusula de la pequea empresa
como una norma reglada por el derecho contractual privado, hay que conside-
rar que esta norma sirve al equilibrio de intereses contrapuestos, que estn or-
dinariamente anclados en el derecho fundamental. De este modo, se enfrentan
el inters del trabajador en la recepcin de su puesto de trabajo, protegido por

(61) Enlscheidungen des Bimdesverfassungsgerichts, vo!. 97, pg. 169.

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CHRISTIAN STARCK

el art. 12.1 de la LF, y el inters del empresario de emplear en su empresa sola-

mente a aquellos trabajadores que respondan a sus pretensiones, as como limi-
tar su nmero en la medida que determine. A travs de ello el empresario
ejerce ordinariamente su libertad de profesin en el sentido del art. 12.1 de la
LF, que tambin comprende la libertad de actividades econmicas. Con ello, el
legislador se encuentra ante un problema de concordancia prctica. Las posi-
ciones de los derechos fundamentales en conflicto deben ser captadas y deli-
mitadas en una recproca influencia, de modo que para todas las partes sean
efectivas de la manera ms amplia posible. Se concede al legislador un dila-
tado radio de accin, cuyos lmites slo resultaran sobrepasados cuando la po-
sicin jurdica de derecho fundamental quedase sometida a los intereses de la
otra parte contratante, y as ya no pudiera hablarse de un equilibrio adecuado, a
la vista del significado y la fuerza del derecho fundamental afectado.
Sin embargo, este no es el caso en el supuesto de la clusula de la pequea
empresa. En la regulacin de la proteccin del despido, resultan afectadas
ciertamente necesidades importantes del trabajador, porque el puesto de tra-
bajo constituye la base de la existencia econmica para l y su familia. No obs-
tante, el derecho de despido del pequeo empresario sera ms digno de pro-
teccin, ya que en una pequea empresa la relacin de confianza entre el
empresario y el trabajador adquieren un valor relevante y el xito del negocio
depende ms que en las grandes empresas de cada trabajador concreto. Al tra-
bajador de una pequea empresa puede exigrsele, por ello, un riesgo jurdico
de prdida de puesto de trabajo mayor, a la vista de las slidas exigencias del
empresario garantizadas a nivel de derecho fundamental.
Esto tiene tanta mayor vigencia cuanto que los trabajadores, fuera de la
proteccin de despido legal, no estn plenamente desamparados, pues estn
protegidos a travs de las clusulas generales de Derecho civil frente un ejerci-
cio del derecho de despido del empresario contrario a la buena fe o a las bue-
nas costumbres. A su vez, esas clusulas generales deben ser interpretadas a la
luz de los derechos fundamentales. El mnimo de proteccin constitucional-
mente ordenada del puesto de trabajo est, as, en cada caso garantizada frente
a la prdida ocasionada por una disposicin privada

6. Consideracin final

Los casos que se han indicado aqu muestran que la Jurisprudencia del Tri-
bunal Constitucional Federal ha conducido a que casi todos los mbitos del
Derecho de obligaciones se hayan impregnado de los derechos fundamentales.
El Derecho y la jurisdiccin civiles estn sometidos al control del Tribunal

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 DERECHOS FUNDAMENTALES Y DF.RECHO PRIVADO

Constitucional Federal. En pases sin jurisdiccin constitucional especfica que

decide sobre recursos de amparo individuales, correspondera al Tribunal Su-
premo pronunciar la ltima palabra. La valoracin de los intereses contrapues-
tos no tiene que apoyarse en derechos fundamentales, como ocurre en el caso
de Alemania y de Espaa, porque el Tribunal Constitucional puede adoptar
como criterio de sus decisiones slo el Derecho Constitucional.

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