Caso Monitor Vs Radio Centro
Caso Monitor Vs Radio Centro
Caso Monitor Vs Radio Centro
por Elsa Ortega e Itziar Esparza 3
Introducción
Recientemente el 13º Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito dictó
sentencia en un caso que ha estado en la mira de la opinión pública por varios años: el
Caso Monitor/Radio Centro. Su elevada visibilidad es producto de dos consideraciones.
Por un lado, el caso se centra en un enconado conflicto entre dos importantes empresas
de la radio en México que, como tales, tienen manera de lograr una gran difusión de sus
puntos de vista; por otra parte, se trata de un asunto que es considerado por los juristas
interesados en el arbitraje como un precedente de gran relevancia en la materia.
Para poder entender la importancia de esta resolución, conviene, como primer paso, hacer
una breve explicación de la situación actual del arbitraje en nuestro país, para luego entrar
a la discusión de los antecedentes del caso, las causas de nulidad alegadas y su impacto
en el desarrollo del arbitraje en México.
El marco regulatorio del arbitraje en México y su desarrollo
Por su parte, la Convención de Panamá recoge fundamentalmente los mismos principios
que la Convención de Nueva York, pero su ámbito de aplicación se concreta a los países
americanos.
Adicionalmente, en 1993 México adoptó la Ley Modelo de la Comisión de las Naciones
Unidas para el Derecho Mercantil Internacional sobre Arbitraje Comercial Internacional
(Ley Modelo UNCITRAL, por sus siglas en inglés 6 ), incorporando lo que se conoce como la
“Ley de Arbitraje de México” en el Título Cuarto del Libro Quinto del Código de Comercio.
1. Artículo publicado en la Revista BusinesStyle/Business Report Volumen III, Número 13, 2006.
2. Fuente: documentos publicados en la página www.monitor.com.mx.
3. Elsa Ortega es socia de Azar, Ortega y Gómez Ruano, S.C. e Itziar Esparza es asociada senior en el área
de arbitraje de SAI Consultores, S.C.
4. Convención de las Naciones Unidas sobre el reconocimiento y ejecución de las sentencias arbitrales
extranjeras (1958), ratificada por México en 1971.
5. Convención Interamericana sobre arbitraje comercial internacional (1975), ratificada por México en 1978.
6. United Nations Commission on International Trade Law (UNCITRAL).
La Ley Modelo UNCITRAL es producto de propuestas que fueron estudiadas y discutidas
por la Comisión para el Derecho Mercantil de la ONU. Aprobada por dicho órgano en 1985,
ha gozado desde ese momento de plena aceptación por casi todos los países del mundo
que han modernizado su legislación en torno al arbitraje, ya que refleja el consenso
mundial en cuestiones clave para la promoción, reconocimiento y confiabilidad del arbitraje
internacional. Por ejemplo, la intervención limitada de los órganos judiciales durante el
arbitraje, las acciones de ejecución y nulidad de laudos arbitrales, y la voluntad de las
partes como valor principal rector del procedimiento. La Ley de Arbitraje de México es
básicamente una reproducción de la Ley Modelo UNCITRAL.
Vale la pena aquí enumerar las causales de anulación de un laudo arbitral que establece la
Ley Modelo UNCITRAL, incorporadas a nuestra legislación en el artículo 1457 del Código
de Comercio. Básicamente son cinco: (i) que el acuerdo de arbitraje sea inválido; (ii) que
una de las partes no haya podido hacer valer su derecho de defensa; (iii) que el laudo se
refiera a una diferencia no prevista en el acuerdo arbitral; (iv) que no se haya respetado el
acuerdo de las partes en cuanto a la constitución del Tribunal Arbitral y el resto del
procedimiento; y (v) que la controversia no sea susceptible de arbitraje o el laudo sea
contrario al orden público. Únicamente si la parte que alega la nulidad del laudo prueba
alguna de estas circunstancias, el juez ante quien se pide la anulación deberá otorgarla.
De otra forma, el juez del país del lugar del arbitraje está obligado a dar validez a dicho
laudo.
Es importante subrayar que tanto estas Convenciones como la Ley Modelo UNCITRAL
excluyen la intervención del juez para analizar o evaluar el fondo del asunto. Un juez
mexicano únicamente debe revisar que el laudo cumpla con los requisitos de “forma” o de
“procedimiento”, pero nunca el criterio de los árbitros en cuanto al fondo. Hacerlo sería
volver a juzgar algo que ya está decidido.
La adopción de un marco regulatorio moderno en materia de arbitraje comercial
internacional ha favorecido que su práctica en nuestro país haya tenido un desarrollo
considerable. Cifras de la Cámara de Comercio Internacional (CCI) 7 indican que México es
el país que ha sido sede de más casos de arbitraje CCI en América Latina en los últimos
años.
Como consecuencia de lo anterior, un número cada vez más amplio de abogados
mexicanos se ha ido especializando en esta materia, participando como árbitros en
procedimientos arbitrales (Véase la gráfica que aparece a continuación).
7. La CCI, con sede en París, es una de las instituciones más prestigiadas a nivel mundial en la
administración de arbitrajes comerciales internacionales.
Arbitrajes CCI2005
Venezuela 2 Lugar del arbitraje
2 Nacionalidad de árbitros
Uruguay 3
1
Antillas
12
Mexico 26
1
Guatemala
Costa Rica 1
1
Colombia 11
Chile 2
1
Brazil 7
4
Argentina 17
*
La Ciudad de México fue el lugar del arbitraje más popular en América Latina en el 2005 en
arbitrajes CCI.
Fuente: ICC Court Bulletin, Volume 17/No. 1.
Según la CCI, en el 2005 México alcanzó el mayor número de árbitros en su historia.
Estos antecedentes son una referencia muy útil para revisar lo sucedido en el caso
Monitor/Radio Centro y cuál es el impacto de esta última sentencia en el desarrollo y
evolución del arbitraje en México.
Antecedentes del caso Monitor
El 23 de diciembre de 1998 Grupo Radio Centro, S.A. de C.V. (Radio Centro) por un lado,
y el señor José Gutiérrez Vivó y su empresa Infored, S.A. de C.V. (conjuntamente Infored)
por el otro, celebraron un Contrato de Prestación de Servicios de Producción de
Noticiarios, Programas Informativos y Eventos Especiales. Bajo este acuerdo, Infored
quedó a cargo de la producción de programas informativos y noticiosos a ser transmitidos
en las estaciones radiodifusoras de Radio Centro en México.
El Contrato disponía en su cláusula vigésima octava (la cláusula arbitral) que para la
interpretación y solución de controversias derivadas del mismo las partes se sometían
expresa e irrevocablemente al procedimiento arbitral regulado por las reglas de arbitraje de
la CCI (Reglamento CCI). El procedimiento de arbitraje sería llevado a cabo y el laudo
sería dictado en la Ciudad de México en el idioma español por un tribunal arbitral de tres
miembros. Cada una de las partes nombraría a un árbitro y estos dos, nombrarían al
tercero. Señalaba también la cláusula que los árbitros deberían ser “capaces de leer,
escribir y conversar con soltura tanto en inglés como español y ser expertos en la materia
en cuestión”.
Tiempo después de suscrito el acuerdo surgieron conflictos entre las partes, lo que motivó
a Infored a dar por terminado el Contrato y presentar su demanda arbitral el 7 de mayo de
2002. En dicha demanda, Infored designó a uno de los tres miembros del tribunal arbitral.
Posteriormente, de conformidad con lo previsto en la cláusula arbitral, Radio Centro
designó a otro de los árbitros; y los dos coárbitros designados propusieron al tercer
miembro del tribunal arbitral. El 19 de julio de 2002 la Corte Internacional de Arbitraje de la
CCI, con base en el Reglamento CCI, confirmó la integración del tribunal arbitral. En
ningún momento durante el procedimiento las partes hicieron objeciones respecto a dicho
tribunal.
Ya en el desarrollo del arbitraje, se llevaron a cabo las diferentes etapas del procedimiento
de conformidad con lo previsto en el Reglamento CCI.
El 30 de enero de 2004, el tribunal arbitral dictó su laudo declarando la resolución del
Contrato con efectos a partir del 7 de mayo de 2002 y condenando a Radio Centro a pagar
a Infored la cantidad de US$21,015,778.01. 8
Radio Centro impugnó el laudo, lo cual dio inicio a un ir y venir de resoluciones respecto de
la validez del mismo. En un principio, el laudo fue declarado nulo por un juez civil del D.F.,
para posteriormente ser declarado válido por un juez de amparo, cuya resolución fue a su
vez revertida por el 13º Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito con lo cual
el laudo quedó nuevamente anulado.
El siguiente cuadro describe con mayor detalle las principales etapas de este caso, que
por falta de espacio han sido únicamente mencionadas brevemente arriba.
8. El laudo fue adoptado por mayoría del tribunal y el árbitro disidente emitió un voto particular. Por otro lado,
tanto Radio Centro como Infored solicitaron al tribunal que corrigiera e interpretara el laudo, lo cual dio lugar
a que el tribunal emitiera un addendum. Tanto el voto particular como el addendum fueron motivo de
discusión en la fase de impugnación del laudo.
Caso Monitor: Cronología de eventos
Sentencia de reconocimiento y Demanda de amparo de Radio Centro contra
ejecución del Juez 7º del D.F.: Sentencia Juez 63º D.F. (25/11/04)
Audiencia y declara improcedente el
confirmación oral de reconocimiento del Laudo,
las partes sobre quedando a salvo derechos de Demanda de amparo de Infored contra Sentencia del 13º Colegiado:
respeto a garantía de Infored Sentencia Juez 63º D.F. subsiste anulación del Laudo
audiencia durante
arbitraje 25/05/04 03/12/04 08/06/06
Sentencia del
10/06/03 amparo de
Confirmación Demanda de Juez 6º de Distrito: se
Contrato entre del Tribunal Demanda de Nulidad de Radio Centro declara subsistente el
Arbitral por reconocimiento y Laudo.
Radio Centro e Infored
Corte CCI ejecución de 06/08/04
03/03/04 10/08/05
23/12/98 19/07/02 Infored
27/11/02
06/09/05
Acta de misión Demanda de
07/05/02 10/11/04 revisión adhesiva de Infored a la 11/07/06
Inicio sentencia de amparo del Nuevo recurso
Sentencia de Juez 6º Distrito
arbitraje de Infored
nulidad del
ante la CCI 07/07/04
30/01/04 Juez 63º del D.F.:
Laudo Final Addendum se anula el Laudo
Demanda de
Laudo
revisión de Radio Centro a la
sentencia de amparo del
Juez 6º Distrito (26/08/05)
Las causales de nulidad en el caso Monitor
Durante el juicio de nulidad, Radio Centro alegó principalmente dos causales de nulidad: (i)
que el tribunal arbitral no había estado correctamente constituido porque los árbitros no
eran expertos en la materia; y (ii) que el procedimiento no se llevó a cabo de conformidad
con la cláusula arbitral.
Para alegar la primera causal de nulidad Radio Centro se apoyó en la confusa redacción
de la cláusula arbitral. Como señalamos anteriormente, dicha cláusula establecía que los
miembros del tribunal arbitral deberían ser “expertos en la materia en cuestión”, sin que el
contrato aclarara cuál era esa materia. ¿Expertos en arbitraje, expertos en derecho
mercantil, expertos en radiodifusión?
De ahí que dentro de sus argumentos para solicitar la nulidad del laudo, Radio Centro
alegara que ninguno de los árbitros estaba reconocido para ser perito en materia de radio
ni contabilidad, y no obstante ello en el arbitraje el tribunal arbitral conoció de estas
materias ajenas a su preparación, excediéndose al acuerdo arbitral y su procedimiento.
Es importante enfatizar que Radio Centro hizo este alegato para todos los miembros del
tribunal arbitral, incluido el árbitro que él mismo designó de conformidad con la cláusula
arbitral.
Por otro lado, Radio Centro alegó también que hubo diversas situaciones durante el
procedimiento que no se ajustaron al acuerdo de arbitraje, por ejemplo que Infored (a) en
diversas ocasiones repitió sus imputaciones y replanteó y modificó su acción conociendo
ya las defensas de Radio Centro, y (b) se negó a proporcionar cierta documentación
solicitada por Radio Centro durante el procedimiento sin que el tribunal se lo exigiera.
Radio Centro alegó que lo anterior resultó en que el tribunal arbitral no tratara a las partes
con igualdad ni les diera plena oportunidad de hacer valer sus derechos.
a) En el incidente de nulidad
El Juez 63º de lo Civil en el D.F. quien conoció del incidente de nulidad, en su sentencia
dio la razón a Radio Centro en ambas causales. Por un lado, determinó que la
composición del tribunal arbitral no se apegó a la cláusula arbitral acordada por las partes.
El juez consideró que un contrato de prestación de servicios de producción de noticiarios,
programas informativos y eventos especiales debió ser arbitrado por juristas
especializados en materia de comunicación y medios de difusión lo que, indicó, no ocurrió
en este caso.
Por otro lado, el juez aceptó los argumentos de Radio Centro al señalar que el
procedimiento arbitral no se ajustó a la cláusula arbitral, desconociendo el hecho de que
de conformidad con el Reglamento CCI en ausencia de acuerdo de las partes, la última
palabra en cuanto a procedimiento la tiene el tribunal arbitral.
En consecuencia, el Juez 63º de lo Civil en el D.F. declaró nulo el laudo arbitral por
considerarlo encuadrado en los supuestos de la fracción I, inciso d) del artículo 1457 del
Código de Comercio, la cual establece como causal de nulidad de un laudo arbitral el que
se demuestre que “[l]a composición del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se
ajustaron en el acuerdo celebrado entre las partes...”.
b) En el juicio de amparo
En el juicio de amparo el Juez 6º de Distrito en Material Civil en el D.F. tuvo una visión
completamente distinta sobre las dos causales de nulidad alegadas por Radio Centro. En
el tema de la composición del tribunal arbitral, señaló que Radio Centro, quien tenía la
carga de la prueba de las causales que alegaba, no había podido demostrar que los
árbitros designados por las contratantes carecían de la calidad específica para fungir como
tales, máxime si la designación y confirmación del nombramiento de los árbitros se ajustó
al acuerdo libre y voluntariamente asumido por las partes en conflicto.
Además, estableció que “...es válido sostener que si la actora incidentista no se inconformó
con la pretendida falta de pericia de los árbitros en el procedimiento arbitral respectivo, es
evidente que se actualizó la preclusión de su derecho para hacerlo...”
En su opinión las partes de un acuerdo arbitral carecen de toda excusa legal para no
designar a una persona que reúna las características de la cláusula arbitral que ellas
mismas pactaron; ya que, “permitir lo contrario, llevaría al extremo jurídicamente
inadmisible de permitir a las partes designar, a sabiendas y dolosamente, a personas que
carezcan de la capacidad y conocimientos legales necesarios para desempeñarse como
árbitros, esperando las resultas del Laudo, y permitirles en consecuencia (para el caso de
que resultare desfavorable a sus intereses), demandar la nulidad de aquél basándose,
precisamente, en tales circunstancias...”
En cuanto a la segunda causal de nulidad, el juez de distrito declaró que el procedimiento
arbitral se ajustó al acuerdo arbitral de las partes. En efecto, por lo que respecta a la
inclusión de nuevas pretensiones de Infored señaló que (i) las partes acordaron que el
arbitraje se llevara a cabo de conformidad con el Reglamento CCI, que permite la
formulación de nuevas demandas y la ampliación de las ya presentadas, lo cual es de
práctica común en el arbitraje y, además, (ii) no se generó perjuicio alguno a las partes.
Por otro lado, en lo referente a la falta de exhibición de documentos, el juez afirmó que (i)
la facultad del tribunal arbitral de solicitar a las partes la exhibición de documentación de
su contraparte era potestativa, (ii) las partes tenían la obligación procesal de instar al
tribunal arbitral o a un juez a que conminara a la contraparte a exhibir dichos documentos,
y (iii) en la audiencia, ante la pregunta expresa del tribunal arbitral sobres si alguna de las
pruebas ofrecidas no fue desahogada o si no se les concedió oportunidad de ofrecer
medio de convicción alguno, ambas partes respondieron en forma negativa.
En suma, el Juez 6º de Distrito en Materia Civil en el D.F. dispuso que las afirmaciones de
Radio Centro partieron de premisas no demostradas, y por ende resultaron violatorias de
las garantías individuales de Infored. Por ello, determinó que no se actualizó la causal de
nulidad del laudo arbitral a que se refiere el inciso d) de la fracción I del artículo 1457 del
Código de Comercio.
La revisión del juicio de amparo
En contra de la sentencia del juez de distrito, Radio Centro interpuso recurso de revisión e
Infored de revisión adhesiva. El 13º Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
que conoció del asunto, al analizar el expediente consideró que por tratarse el acto
reclamado de una sentencia definitiva de la que debe conocer un tribunal colegiado por la
vía directa, era procedente dejar insubsistente la resolución del juez de distrito y realizar el
análisis de ambas demandas de garantías en amparo directo. Por ello, el tribunal, más que
tomar en cuenta los argumentos planteados en esta segunda instancia, entró al análisis de
los conceptos de violación hechos valer en el amparo.
En esencia, la defensa de Infored se centró en alegar que Radio Centro no objetó la
constitución del tribunal arbitral sino hasta que el laudo fue dictado en su contra. En efecto,
Infored manifestó que Radio Centro (i) participó en la designación de los árbitros y no hizo
recusación alguna en todo el procedimiento arbitral; (ii) continuó el procedimiento sin
protestar por la supuesta violación de la cláusula arbitral en los relativo a las cualidades de
los árbitros y el procedimiento; y (iii) prestó su consentimiento a la manera en que se
constituyó el tribunal arbitral. 9
El 13º Tribunal Colegiado encontró estas alegaciones inoperantes por razones que nada
tienen que ver con la defensa central de Infored. En primer lugar, consideró que Infored en
9. En los términos del artículo 33 del Reglamento CCI, que establece: “Se presumirá que una parte que
proceda con el arbitraje sin oponer reparo al incumplimiento de cualquiera de las disposiciones del
Reglamento, de cualesquiera otras normas aplicables al procedimiento, de cualquier instrucción del Tribunal
Arbitral o de cualquier estipulación contenida en el acuerdo de arbitraje relacionadas con la constitución del
Tribunal Arbitral o con el desarrollo del proceso ha desistido de su derecho a objetar.” Este artículo es muy
similar al artículo 1420 del Código de Comercio.
la primera instancia no había manifestado sus argumentos con el nivel de detalle con el
que lo hizo después en el amparo, por lo cual la contraparte no pudo debatirlos ni el juez
de la nulidad estuvo en aptitud de pronunciarse al respecto. Por ello el colegiado tampoco
estaba en posibilidad de hacerlo después. En segundo término, en cuanto al argumento de
que Radio Centro prestó su consentimiento a la manera en que se constituyó el tribunal,
en la opinión del colegiado, el desistirse de su derecho de objetar, como señala el artículo
33 del Reglamento CCI, y prestar su consentimiento, como afirmaba Infored en sus
conceptos de violación “son dos cuestiones completamente diferentes, por ello, [el]
argumento es inoperante, puesto que lo que alega en la demanda de amparo no fue
alegado así en el procedimiento.”
En suma, el Tribunal Colegiado consideró que la quejosa con las argumentaciones
vertidas en sus conceptos de violación no atacó con motivos jurídicos concretos el
argumento toral que esgrimió el Juez 63º de lo Civil en el D.F. para declarar la nulidad del
laudo arbitral. Por tanto, el 13º Tribunal Colegiado señaló que “correctas o incorrectas las
consideraciones que esgrimió el juez responsable [el Juez 63º], no controvertidas, son
suficientes para sostener la nulidad del laudo materia de la controversia.” A este respecto
vale la pena mencionar que la anterior decisión fue adoptada por mayoría de votos.
El análisis de lo sucedido
Las resoluciones anteriores del juez de la nulidad y del tribunal colegiado son muy
desafortunadas para la credibilidad del arbitraje en México, ya que ponen en manifiesto la
falta de buena fe con la que se condujo una de las partes en el procedimiento, y el
desconocimiento de esta materia y resistencia a su aplicación de algunos miembros del
poder judicial.
En la raíz del problema está la confusa redacción de la cláusula arbitral que al ser
ambigua, abrió la puerta para que una parte inconforme con la resolución final del arbitraje
busque anular lo decidido por los árbitros con argumentos de reciente creación no
relacionados con el fondo de la controversia.
Ya en el actuar de los jueces mexicanos, al declarar el laudo nulo, el poder judicial pasó
por alto que, por lo que respecta a la pericia de los árbitros, Radio Centro no tuvo
inconveniente con la calidad de sus conocimientos sino hasta que conoció el fallo que le
fue desfavorable. Durante el procedimiento arbitral, Radio Centro presentó sus escritos,
firmó el acta de misión que detallaba específicamente la integración del tribunal, estuvo
presente en una audiencia en donde expuso oralmente sus argumentos frente a ellos, y en
ningún momento Radio Centro objetó su experiencia para conocer del asunto. Más aún, el
juez de la nulidad no encontró extraño que fuera la propia Radio Centro la que designó
libremente a uno de esos árbitros para posteriormente calificarlo de incompetente, lo cual
es a todas luces inadmisible, como señala la máxima del derecho Nemor auditur propriam
turpitudinem allegans, nadie puede alegar en su beneficio su propia torpeza.
El único juez con una visión acorde a la interpretación internacional de este tema es el
magistrado disidente del 13º Tribunal Colegiado, quien en su voto particular señaló:
“Disiento del voto de los señores Magistrados que forman mayoría en el presente asunto,
pues considero indebido que el juez responsable decretara la nulidad del laudo arbitral del
caso, en razón de que las partes no solo consintieron la integración del Tribunal Arbitral al
no haber opuesto reparo a la misma, sino ellas mismas participaron en la misma al
proponer dos de tres árbitros: uno por cada parte y un tercero por los dos árbitros
designados, motivo por el cual dicho juzgador no podía ignorar dicho consentimiento.”
Por otro lado, en lo que respecta al argumento de que el procedimiento no fue apegado a
la cláusula arbitral, dicha cláusula no contiene acuerdo de las partes sobre aspectos
específicos procesales tales como la formulación de nuevas demandas y la producción de
documentos. De ahí que el tribunal arbitral haya resuelto todo lo relacionado con dicho
procedimiento, tal como lo faculta el Reglamento CCI.
En adición a lo anterior, Radio Centro durante todo el procedimiento arbitral que duró más
de un año y medio, tuvo la oportunidad de manifestar su inconformidad. Más aún, a la
pregunta expresa del tribunal arbitral a las partes el último día de la audiencia de si en
algún momento se les había negado la oportunidad de presentar pruebas o hacer
preguntas, ambas partes contestaron que no.
Para evitar estos casos en que la parte perdedora de un arbitraje se conduce con mala fe,
es que existe el siguiente principio en arbitraje: Si una parte continúa con el procedimiento
sabiendo que no se ha cumplido algún requisito del acuerdo arbitral (incluyendo la
constitución del tribunal y el desarrollo del procedimiento) y no expresa su objeción a dicho
incumplimiento, se considerará que dicha parte ha renunciado a su derecho de impugnar.
Este principio, recogido expresamente en la legislación mexicana y en el Reglamento CCI
aplicable en este caso, fue alegado expresamente por Infored durante el amparo pero
deliberadamente desconocido por el 13º Tribunal Colegiado, quien evitó entrar al estudio
de los conceptos de violación de Infored.
Este asunto no ha terminado. En contra de la sentencia del 13º Tribunal Colegiado Infored
presentó ante la Suprema Corte de Justicia de la Nación un nuevo recurso cuya admisión
por la Corte aún se encuentra pendiente.
No obstante, lo sucedido hasta ahora nos deja con una reflexión. No basta que México
cuente con una moderna regulación de arbitraje y con obligaciones internacionales que lo
han convertido en el país latinoamericano con mayor experiencia en este método de
solución de controversias. Hace falta que los jueces mexicanos se familiaricen con la vasta
jurisprudencia de cortes de otros países en donde la anulación de laudos arbitrales es
siempre por alegaciones sustanciales y graves, y ciertamente excepcional por las causas
aquí alegadas.
En espera de que experiencias como ésta no se repitan, no está de más subrayar la
importancia de que las partes de un contrato cuiden escrupulosamente la redacción de su
cláusula arbitral.