NULIDAD DEL TESTAMENTO

La nulidad se produce cuando la ley declara la ineficacia de un testamento por falta de las
solemnidades y requisitos necesarios para su validez.

A. Nulidad absoluta del testamento

Se dará en los casos en que hay que considerar el testamento inexistente por falta de
alguno de sus requisitos esenciales.

• La nulidad del testamento es la sanción legal que lo invalida, en virtud de alguna

causa existente al tiempo de su otorgamiento (LANATTA).
• La nulidad, es la ineficacia de un acto jurídico, originada por la ausencia de una de
las condiciones de forma o fondo, necesarias para su validez. Es así que, en el derecho
sucesorio, se presupone nulo un testamento irregularmente otorgado (MIRANDA
CANALES).
• La nulidad, en general, puede ser entendida como la sanción impuesta por la ley al
acto jurídico porque el mismos se halla viciado de algún de las causales constitutivas y,
como consecuencia de ello, normalmente, el acto deviene en ineficaz. Cuando se indica
que el vicio se refiere a una causa constitutiva, se quiere resaltar el asunto en atención a la
“estructura” del acto, debido a que, justamente cuando el acto es deficientemente
estructurado y esta deficiencia es grave, causará la nulidad del mismo. Este concepto
general anotado, es decir, entender el asunto de la nulidad del acto jurídico como una
sanción impuesta por la ley por haber sido gravemente estructurado, constituye noción
básica sobre la cual debe edificarse cualquier concepto especifico que sobre nulidad de un
negocio jurídico en particular se pretenda (como la nulidad del testamento) (ARMAZA
GALDOS).
• En cambio, en la nulidad parcial el acto jurídico también se halla defectuosamente
estructurado, sin embargo, esta deficiente estructura no lo afecta gravemente de modo que
aquel acto puede ser subsanado o convalidado. En ambos casos, por lo tanto, la sanción
es impuesta debido a un defecto de estructura, consiguientemente, tanto en la nulidad como
en la anulabilidad nos hallamos frente a la denominada ineficacia estructural, pues las
causales que habrán de ser invocadas para perseguir la invalidez están referidas a la
estructura del negocio jurídico y no a su funcionalidad (ARMAZA GALDOS).
• La invalidez del acto jurídico presupone la inexistencia de un juicio en el cual se
concluye que el acto jurídico no cumple con las exigencias establecidas en el ordenamiento
jurídico es así que el incumplimiento de las exigencias se presenta cuando por lo menos
algunos de los elementos o de los presupuestos del acto jurídico no presentan algunas de
las condiciones o características exigidas por el ordenamiento jurídico. Viene a constituir
una sanción que la normatividad vigente impone al acto jurídico que presenta
irregularidades, esta sanción puede determinar que dicho acto jurídico no produzca las
consecuencias jurídicas a las que estaba ordenado, o que dicho acto jurídico produzca
consecuencias a las cuales está dirigido, pero que estas pueden ser destruidas.
(BENJAMIN AGUILAR LLANOS)

Son causas de nulidad total:

• Falta de capacidad para testar

Son nulos los testamentos otorgados por personas incapaces para testar

1. Los menores de catorce años de uno y otro sexo.

2. El que habitual o accidentalmente no se hallare en su cabal juicio.

• Testamento otorgado con infracción de prohibiciones legales:

1. Testamento mancomunado: No podrán testar dos o más personas

mancomunadamente, o en un mismo instrumento, ya lo hagan en provecho recíproco, ya
en beneficio de un tercero.

2. Testamento por comisario: El testamento es un acto personalí-simo: no podrá

dejarse su formación, en todo ni en parte, al arbitrio de un tercero, ni hacerse por medio de
comisario o mandatario. Tampoco podrá dejarse al arbitrio de un tercero la subsistencia del
nombramiento de herederos o legatarios, ni la designación da las porciones en que hayan
de suceder cuando sean instituidos nominalmente.

• Falta de solemnidades establecidas por la ley

La REVOCACION, CADUCIDAD y NULIDAD que integran el título IX del libro IV sobre

derecho sucesorio, tiene en común en que todas ellas dejan sin efecto el testamento.
Se diferencia en que la revocación opera por exclusiva voluntad del testador, el testamento
caducado pierde su efecto por un hecho ajeno a la voluntad del causante y la nulidad se
produce cuando desde su origen, tiene vicios que según la ley inválida el acto.
Así la diferencia entre inexistencia, nulidad y anulabilidad no es meramente enunciativa.
Resulta fundamental en relación a la prescripción. La inexistencia no está sujeta a plazo de
prescripción alguno. La acción de nulidad del acto jurídico prescribe a los diez años (art.
2001 inc.1); y la acción de anulabilidad a los 2 años (art. 2001 inc. 4). De esta manera,
resulta importante tipificar el defecto del que adolece el testamento. Lo expuesto es
fundamental, pues si bien en la parte general hemos enfatizado el carácter imprescriptible
de las acciones petitorias de herencia y reivindicatoria, de bienes hereditarios, así como en
el capítulo de caducidad de los testamentos el de la acción del preterido, por mención
expresa en la modificación a un artículo del código, la acción para invalidar el testamento
es prescriptible, de acuerdo a los plazos señalados1.

1
TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES – Augusto Ferrero – pág. 596
En consecuencia, la nulidad puede ser absoluta o relativa. Según mejor doctrina, la nulidad
absoluta puede ser declarada de oficio cuando resulta manifiesta, pueden alegarla quienes
tengan interés o el ministerio público y no el susceptible de ser subsanada por la
confirmación.
El código civil de 1936 en su art. 1126 disponía que los actos jurídicos incursos en nulidad
relativa solo se tuvieran por nulos desde el día en que quedara ejecutoriada la sentencia
que los invalidara; esto ha sido modificado, pues el código civil actual, en su artículo 222,
expresa que dichos actos son nulos desde su celebración por efecto de la sentencia que
los declare tales. Como veremos, existe un cambio sustancial que ha incorporado los
conceptos de nulidad absoluta y relativa en relación a sus efectos.
En sede de testamentos, si bien es cierto que nuestra legislación separa la nulidad absoluta
del testamento de la nulidad relativa, también es cierto que no se ven con claridad estas
diferencias, sobre todo si tenemos en cuenta que el interés que se protege en el testamento
resulta siendo privado, particular, y en atención a ellos debería limitarse una ineficacia de
esta naturaleza, solo a la llamada nulidad relativa. Sin embargo, el código civil peruano trata
ambas nulidades, y así podemos afirmar que el testamento como acto jurídico está sujeto
a las causales de nulidad y anulabilidad del acto jurídico previsto en los arts. 219 y 221 del
c.c.

1.1 EL ACTO JURIDICO NULO.

Según el art. 220 del c.c tiene las siguientes características:
a. El acto nulo lo es de pleno derecho
b. No produce los efectos queridos
c. Puede ser alegado por cualquier persona que tenga interés o por el ministerio
publico
d. Puede ser declarado de oficio
e. No puede ser subsanado por confirmación

1.2 EL ACTO JURIDICO ANULABLE

Tiene las siguientes características:
a. Es válido y produce sus efectos
b. Requiere de sentencia judicial que declare su nulidad
c. La anulabilidad solo puede ser invocada por las partes
d. Puede ser subsanada mediante la confirmación

2. NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS

2.1 NULIDAD ABSOLUTA DE LOS TESTAMENTOS

Tal como ya ha quedado establecido, siendo el testamento un acto jurídico por lo tanto
deberá cumplir con todas las exigencias, o requisitos necesarios para la validez de los actos
jurídicos en general, y que como meridianamente lo señala el art. 140 del c.c, estos
requisitos están referidos al agente capaz, que alude a la persona que lo otorga la misma
que debe contar con capacidad civil; objeto física y jurídicamente posible, referidos al objeto
del testamento que no solo debe ser posible materialmente sino guardar conformidad a
derecho; fin licito, que nos conduce a las normas imperativas y por lo tanto de obligatorio
cumplimiento; y observancia de la forma prescrita, y que en sucesiones ello resulta siento
indispensable por tratarse de actos solemnes, a tal punto que de no cumplirse la forma, la
misma norma consigna la sanción, esto es la nulidad.

2.1.1 EL TESTAMENTO ES NULO CUANDO LE FALTA LA MANIFESTACION DE

VOLUNTAD DEL TESTADOR
En doctrina se suele incluir en esta causal los testamentos que han sido otorgados bajo
violencia física en tanto que el acto no ha contado con la libertad indispensable , a la par
de que por ello falta una auténtica voluntad, entonces se dice que estamos ante la carencia
de voluntad , pues se trata de un acto no deseado, sino impuesto al testador por un tercero;
no entrarían en este supuesto los testamentos otorgados por escritura pública, debido a la
presencia de notario y testigos, y en menor medida podría considerarse al testamento
cerrado, por la misma razón de intervención de notario y testigos, cuya presencia
descartaría la violencia física contra el testador, al menos respecto del acto de entrega del
testamento propiamente dicho.
También se considera en doctrina como falta de manifestación de voluntad cuando estamos
ante un testamento ilegible y por lo tanto no se puede entender lo expresado en este, o su
redacción es confusa, lo que impide entender y comprender cuál es la voluntad del testador;
el supuesto comprendería los casos de testamentos cerrados u ológrafos , mas no el de
escritura pública por la presencia de notario, quien estaría en la obligación de solicitar
claridad en la redacción de las clausulas testamentarias.

2.1.2 CUANDO SEA CELEBRADO POR PERSONA ABSOLUTAMENTE INCAPAZ

A tenor de lo dispuesto en el art. 43 del código civil, son incapaces absolutos los menores
de 16 años, los privados de discernimiento por cualquier causa, y los sordomudos, ciegos
sordos y ciego mudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable.
El art. 808 del c.c del código civil, en su primera parte , alude a la nulidad del testamento
otorgado por incapaces menores de edad, y por los mayores enfermos mentales cuya
interdicción ha sido declarada; sobre el particular, la división que hace el legislador es
prudente, pues si se trata de menores de edad, los hay aquellos que por su edad
cronológica todavía deberían ser incapaces, sin embargo, han salido a la capacidad por
haber contraído matrimonio civil , o adquirido un tirulo que los habilite para ejercer una
profesión u oficio, supuestos contemplados en el art. 46 del c.c. 2
En cuanto a los enfermos mentales cuya interdicción hay sido declarada, no ofrece mayores
dudas, sin embargo, la pregunta que habría que hacerse es con respecto a los enfermos
mentales que no han sido declarados en interdicción, aun en estos casos, la nulidad del

2
Sobre la materia lo siguiente; “El testador debe encontrarse en plena capacidad. Ello supone que
mentalmente sabe lo que hace, es decir, que no se encontraba demente o enajenado mentalmente.
Hay que tener en cuenta que la enfermedad no priva a quien la sufre de la facultad de testar siempre
que estuviese mentalmente lúcido. La ancianidad tampoco puede justificar.
testamento sigue siendo tal, claro que la prueba de la insania va a ser trascendente para
que el juez se pronuncie por la ineficacia del testamento.
SUÁREZ FRANCO señala lo siguiente; (…) Es testamento otorgado por un demente
declarado por interdicción judicial será siempre nulo, aun cuando se hubiere realizado en
un intervalo lúcido. Dentro de una jurídica ello equivale a sostener que la prueba de la
nulidad se torne bien sencilla: bastara obtener copia del decreto de interdicción judicial del
demente y la fecha del otorgamiento del acto, que debe ser posterior, para que el juez
decrete la nulidad. Quien esté interesado en defender la validez del testamento podrá aducir
como prueba suficiente la providencia contentiva del decreto de rehabilitación del demente,
debidamente ejecutoriado. 3
Resumidamente, pues, LOHMAN LUCA DE TENA, sostiene que: a) desde la sentencia
declaratoria de la interdicción hasta la sentencia que la deja sin efecto, el testamento es
inválido y puede ser declarado nulo, salvo que comprobadamente se haya otorgado en
intervalo lúcido; b) cuando el testamento, en cambio, fue otorgado antes de la sentencia de
interdicción, podrá anularse sólo si en ese momento (art. 687, inc. 3 C.C) el testador
notoriamente carecía de las facultades mentales idóneas para testar con plenitud de
entendimiento y querer.

2.1.3 CUANDO EL OBJETO ES INDETERMINABLE FISICA O JURIDICAMENTE

IMPOSIBLE
En el caso del testamento, este será nulo cuando el objeto no pueda identificarse,
precisarse, no se pueda individualizar, y también cuando el objeto no pueda cumplirse
materialmente, o cuando el objeto del testamento no guarde conformidad a derecho o esté
en contra abiertamente de la ley
2.1.4 CUANDO ADOLEZCA DE SIMULACION ABSOLUTA
La simulación se presenta generalmente en los actos bilaterales, al aparentarse celebrar
un acto, pero que es solo apariencia porque en realidad no hay voluntad para hacerlo; ahora
bien, aplicar la simulación absoluta en sede de testamentos, resulta harto difícil, en tanto
que estamos ante un acto jurídico unilateral que no requiere la concurrencia de otra persona
para su existencia, a la par que resulta difícil se dé una situación en que una persona
aparenta testar no teniendo una voluntad real de hacerlo, pues bien, puesto en ese
escenario acaecido la muerte del testador que habría simulado su testamento, como
podríamos atacar ese testamento, como podríamos hurgar la voluntad de una persona que
ya no existe , preguntas difíciles de dar respuesta. Por ello se cree que la simulación
absoluta no es de aplicación para el caso de nulidad del testamento.

2.1.5 CUANDO NO CUMPLA LA FORMALIDAD LEGAL

Este acto jurídico es solemne en tanto que obligatoriamente debía seguirse la forma
establecida por ley para que tenga vida; forma, debemos entenderla como el conjunto de
requisitos necesarios para que un acto produzca los efectos deseados, y de lo que llevamos

3
Tomado por Emilia Bustamante Oyague.- CODIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES
JURISTAS – derecho de sucesiones- gaceta jurídica – virtual
señalado, el testamento es un acto jurídico formal, y de no cumplirse con estas
formalidades, entonces se dice que el acto es nulo.
Los requisitos formales deben cumplirse inevitablemente, escritura, el testamento es
siempre escrito, consignar la fecha de su otorgamiento, consignar el nombre de su
otorgante, y por último debe estar firmado por el testador. Sin las exigencias legales
establecidas, tanto para el testamento ordinario y para los especiales, no hay testamento,
será atacado de nulidad insalvable.
Nuestro código civil también regula situaciones especiales en las que el testador es
invidente y analfabeto, en las que se establecen, para garantía del mismo testador, otros
requerimientos de obligatorio cumplimiento. Se pronuncia sobre el requisito de la firma en
los invidentes y analfabetos, en la hipótesis probable de que no puede ser dada por el
testador. En este supuesto y para evitar nulidades, la exigencia de la firma se suple con la
firma del testigo testamentario que el mismo testador designe.

2.1.6 CUANDO ES CONTRARIO A LAS LEYES QUE INTERESAN AL ORDEN PÚBLICO

Y A LAS BUENAS COSTUMBRES
Se dice que es contrario al orden público, la disposición testamentaria por la cual se
establece un régimen de indivisión entre varias personas y en la que se dispone que el
último sobreviviente adquirirá la propiedad definitiva del bien, y entendemos el
pronunciamiento, en tanto que la indivisión por mandato de la ley puede ser dejada por el
testador no de toda sucesión, sino de una empresa que exista dentro del patrimonio
hereditario; por otro lado, no puede ser indefinida. Así mismo, como sabemos el bien
indiviso pertenece a todos los coherederos, quienes tienen su cuota hereditaria, la misma
que no puede ser privada por voluntad del testador, salvo los casos de desheredación, y no
puede ser privada porque se estaría afectando la legítima.

2.1.7 EL TESTAMENTO ES NULO CUANDO LA LEY LO DECLARA EXPRESAMENTE

Sobre el particular, hay que decir que existen hasta 4 normas en las que el legislador se
pronuncia expresamente sobre la nulidad de los testamentos.
El art. 808 del c.c que ya hemos revisado, declara la nulidad del testamento otorgado por
el enfermo mental declarado en interdicción, o el menos de edad; el art. 811 también ya
tratado y que gira sobre la nulidad de los testamentos por defectos de forma, esto es
tratándose de los testamentos ordinarios y el 813 que alude a los testamentos especiales;
y por último el 814 que señala que el testamento mancomunado es nulo, entendiéndose la
nulidad porque el testamento tiene como característica ser individual, es decir que el
otorgado por una persona, con lo cual se garantiza una autentica libertad testamentaria, un
testamento no puede contener la expresión de voluntad de varias personas, es preciso que
las disposiciones establecidas en este, emanen de una voluntad única, el testamento al ser
otorgado en común por 2 o más personas resta autonomía y libertad a cada uno de los
otorgantes de manera que ninguna otra persona pueda influenciar en la voluntad
testamentaria u obstaculizar la facultad de revocación del testador en el caso que desee
proceder de esa manera. 4
Juan Olavarría: Así, la sucesión contractual implica el que los 2 o más voluntades finalmente
concuerden y determinen con uniformidad de opinión y criterio la disposición de sus bienes
con efecto post mortem, lo que de suyo atenta contra la libertad, autonomía y espontaneidad
que deben caracterizar la voluntad testamentaria. En efecto, al igual como ocurre en los
contratos, las voluntades individuales de las partes contratantes terminan fusionándose
para formar una voluntad contractual en función al consenso consumado, trayendo consigo
la obligatoriedad de los términos pactados.
Por el contrario, los testamentos recíprocos no adolecen de problema alguna ya que en
ellos los otorgantes han testado en forma individual y por separado, y se han instituido
recíprocamente uno al otro como su heredero. Es el caso de los cónyuges sin
descendientes, ni ascendientes: el marido testa y designa a su esposa como heredera y
esta a su vez hace lo mismo con su esposo. O también el caso de los hermanos solteros
que no tienen descendientes ni ascendientes y deciden testar al otro hermano como
heredero.
Así también los testamentos coincidentes, en principio, tampoco adolecen de problema
alguno, sustancial o formal, que les resten eficacia, toda vez que sus otorgantes testan en
forma independiente solo que los términos y cláusulas de los testamentos concuerdan en
uno o varios o todos sus puntos. este es el caso de los hermanos, que casa uno de ellos
nombra a su padre como heredero y siendo ambos copropietarios en partes iguales de
varios bienes en común dejan respectivamente sus derechos y alícuotas a su progenitor.
Por último, en el caso de los testamentos simultáneos, tampoco se aprecia problema alguno
que afecte su validez, ya que en el presente caso se trata de dos facciones testamentarias
independientes o separadas solo que una está a continuación de la otra, es decir, se trata
de dos actos testamentarios entre los cuales existe inmediatez en el soporte documentario,
tal es el caso de dos amigos que se apersonan a una misma notaria y otorgan ambos, por
separados, su testamento, uno a continuación del otro.

2.2. NULIDAD RELATIVA DE LOS TESTAMENTOS

La nulidad es relativa cuando falta alguna de esas características, es confirmable,
prescriptible o sólo puede ser invocada por determinadas personas
. En cuanto a los supuestos de las nulidades relativas de los testamentos, encontramos
normas claras y precisas que se pronuncian por esta sanción.
De conformidad con lo preceptuado en el artículo 221, el acto jurídico es anulable por:
a. Incapacidad relativa del agente. De acuerdo al artículo 44, son relativamente incapaces:
1. Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad.
2. Los retardados mentales
3. Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.
4. Los pródigos.

4
Según nuestra legislación las disposiciones testamentarias deben ser la expresión directa del
testador (690), y se sanciona con nulidad el testamento otorgado en común por dos o más personas
(art. 814) – JUAN OLAVARRIA VIVIAN – COMENTARIOS AL DERECHO DE SUCESIONES – editora
escolari – lima 2010
5. Los que incurren en mala gestión.
6. Los ebrios habituales.
7. Los toxicómanos.
8. Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil.
b. Vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidación.
c. Simulación, cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de tercero.
d. Declaración de tal por la ley. 5

B. Anulabilidad o Nulidad relativa del testamento

En este caso, y aun cuando le falten requisitos, el testamento sigue siendo válido, mientras
no se declare su nulidad.
En este caso nos encontraremos si el testamento se otorgó con violencia, dolo o fraude.

C. La acción de nulidad de un testamento y efectos

Se trata de una acción que se ejercita (demanda que se interpone) por un abogado ante los
Tribunales a instancias de cualquier perjudicado por un testamento en el que concurran las
causas de nulidad o anulabilidad anteriormente citadas.

La acción (demanda) puede dirigirse contra otros herederos o legatarios (depende de los
casos).

A) ELTESTAMENTO ES ANULABLE POR INCAPACIDAD RELATIVA DEL

AGENTE.
El numeral 687 señala quienes son incapaces de otorgar testamento, y que como ya lo
hemos analizado, comprende tanto a los incapaces absolutos (menores de edad, privados
de discernimiento, sordomudos, sordo ciegos y ciego mudos) como a los incapaces
relativos, esto es, los retardados mentales, los que sufren deterioro mental, los ebrios
habituales y toxicómanos, agregándose a ellos los que carecen, en el momento de testar,
de lucidez mental y de libertad necesaria.
En el caso de los incapaces absolutos, comprendidos en el numeral 687, si fuera el caso
de que estos hubieran otorgado testamento, la sanción es la nulidad absoluta, lo que no
ocurre con los incapaces relativos, que si se diera el caso de haber testado, entonces su
nulidad será la relativa; por lo tanto, no es clara la forma, y lleva a confusión, la segunda
parte del art. 808 al remitirse al art. 687 sin hacer el menor distingo entre los incapaces que
allí figuran.
Al interpretación correcta de la segunda parte del art. 808 del c.c, debe estar referida a que
los testamentos anulables son los otorgados por los incapaces relativos, y estos lo son,
según el art. 44 del c.c, los retardados mentales, los que sufren deterioro mental, los ebrios
habituales, los toxicómanos, y a todos ellos debemos sumar una incapacidad transitoria que

5
(FERRERO COSTA tratado de derecho de sucesiones pág.597.
solo se presenta en el acto de testar, esto es, a los que les falta lucidez mental en el acto
del otorgamiento.

B) ES ANULABLE EL TESTAMENTO OBTENIDO POR VIOLENCIA INTIMIDACION

O EL DOLO, Y TAMBIEN LO SERAN LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
DEBIDAS A ERROR ESENCIAL DE HECHO O DE DERECHO DEL TESTADOR,
CUANDO EL ERROR APARECE EN EL TESTAMENTO Y ES EL UNICO MOTIVO QUE
HA DETERMINADO AL TESTADOR DISPONER

El testamento demanda una voluntad libre, autentica , y con pleno conocimiento del acto;
por lo tanto , si alguien fue forzado a testar, o fue forzado a testar en un sentido opuesto al
que deseaba el testador, entonces ese testamento debe ser atacado, pues le falta lo
esencial, que es la plena libertad en el acto de testar; además si la voluntad de testar está
presente, pero se encuentra viciada, debido a engaños, presiones, o padece de error,
entonces igualmente ese testamento deberá ser atacado, pues no responde a la auténtica
voluntad de su autor. Es por ello que los vicios del consentimiento del acto jurídico parecen
en sede de sucesiones para demandar la ineficacia del acto testamentario. Entonces
veamos por separado cada uno de estos supuestos, debiendo precisar que el énfasis en el
tema será desde la perspectiva sucesoria no desde el ámbito propio del acto jurídico.

ANULABLE TESTAMENTO OBTENIDO POR VIOLENCIA

Es claro que no se refiere a la violencia absoluta, la física, que si se diera, entonces
estaríamos ante un supuesto de nulidad absoluta del testamento y no la relativa; en
consecuencia, se refiere a una de las manifestaciones de la violencia que sería la
intimidación, como amenaza inminente y grave de un mal futuro sobre la persona,
familiares, o bienes de la víctima, lo cual lleva a esta a realizar determinado acto. Se dice
que en supuesto estamos ante una voluntad. Pero viciada.

ANULABLE TESTAMENTO OBTENIDO POR DOLO

El dolo es causal de anulación del acto jurídico, cuando el engaño usado por una de las
partes ha sido tal que, sin este la otra parte no hubiera celebrado el acto, obsérvese de ellos
que esta maquinación, dirigida a captar la voluntad de la persona a través de un engaño,
es propio de los actos sinalagmáticos, resultando difícil que se dé en actos unilaterales,
como es el supuesto del testamento, sin embargo, el legislador la deja como posibilidad, en
el caso de que la voluntad del testador haya sido capturada a través del engaño realizado
por terceras personas.
El jurista colombiano Víctor Hugo Calderón manifiesta que el dolo en los testamentos puede
revestir dos formas, por sugestión, cuando el tercero logra que el testador odie a las
personas que pensaba gratificar, con lo cual afirma que la voluntad queda viciada al haberse
sugestionado al testador, quien bajo ese engaño cambiara su acto beneficio, dejándole
quizás la asignación a aquel que fue el que genero el engaño. En cuanto al dolo por
captación, en este supuesto el tercero simula un afecto especial hacia el testador, para
hacerse digno de algún beneficio por parte de este e incluso mejorar su legado; como es
de verse, en cualquiera de estos supuestos, el problema mayor es como probar que ha
habido engaño, cuando la persona que otorgo el testamento ya no existe; sin embargo, se
deja como posibilidad abierta para atacar el testamento.

ANULABLE TESTAMENTO OBTENIDO POR ERROR

El error es la equivocación, desacierto, concepto equivocado; ahora bien, para que el
testamento pueda ser anulado por vicio del error, este debe haber sido esencial, ya sea de
hecho o de derecho que el error aparezca en el testamento, como el único motivo que
determino su otorgamiento.
SANTOS BRIZ agrega que “... la doctrina y la jurisprudencia admiten el error como causa
invalidarte de los testamentos (...). ( ...) Para que el error anule el testamento es necesario
que no pueda saberse ciertamente cuál es la persona que quiso beneficiar el causante, y
no lo es cuando hay duda sobre la identidad de los llamados. El error en los motivos no
invalida el testamento cuando resulta claro del mismo cuál fue la intención del testador...”
(Citado por (JARA QUISPE)
El error esencial lo trata el art. 202 del código civil en tres supuestos, a saber: cuando recae
en la propia esencia o una cualidad del objeto del acto que, de acuerdo con la apreciación
general o en relación a las circunstancias deben considerarse determinantes de la voluntad.
Es lo que podríamos llamar error en el negocio o error obstativo, y que, llevado al
testamento, seria cuando el causante hace un testamento, pero en realidad lo que deseaba
era hacer otro negocio jurídico. Como es de observar, es poco probable exista este error
en el testamento, y en todo caso, muerto el testador, los interesados en atacar el testamento
tendrán muchos problemas para probar que efectivamente hubo error.
DOMÍNGUEZ BENAVENTE Y DOMÍNGUEZ AGUILA, sobre la invalidez del testamento en
caso de vicio de la voluntad por error en el asignatario, refieren lo siguiente:
En el testamento el error en la persona del instituido constituye un vicio de la voluntad
porque la persona favorecida con la asignación es substancial al negocio que se ejecuta.
Es por ello que:'El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposición, si no
hubiere duda acerca de la persona'. De aquí resulta, 'a contrario', que, si existiere error
sobre la persona misma del heredero o legatario, hay nulidad de la disposición. Y esto es
así por cuanto si hay duda acerca de quién es el instituido, no se sabe con certeza a quién
ha querido favorecer el disponerte. Existe entonces una verdadera imprecisión acerca del
alcance de la voluntad del testador que impide darle cumplimiento.
Sobre el particular, ocurre el error al designar al beneficiario; sin embargo, aun en ese
supuesto se puede superar el vicio, acudiendo al art. 209 del código civil6, en tanto que el
citado dispositivo da pie para hacer la interpretación, si del texto del testamento o de las
circunstancias, resulta de modo inequívoco que persona era la que el testador quería
beneficiar.
Si Miguel, tiene dos sobrinos de nombres Juan y Pedro, el causante, en atención a que
Juan lo sirvió en vida y lo acompaño siempre, quiso beneficiarlo con un legado en dinero,
sin embargo, al designarlo en el testamento yerra y nombra a Pedro. Entonces, en ese

6
Artículo 209º.- Casos en que el error en la declaración no vicia el acto jurídico: El error en la
declaración sobre la identidad o la denominación de la persona, del objeto o de la naturaleza del
acto, no vicia el acto jurídico, cuando por su texto o las circunstancias se puede identificar a la
persona, al objeto o al acto designado.
supuesto, y al poderse acreditar al verdadero legatario deseado por el testador, este
testamento surtirá efecto debiendo entenderse que el legatario, en el ejemplo será Juan.

a. ERROR POR FALSA CAUSA

El art. 810 del c.c trata del testamento otorgado expresando como causa la muerte del
heredero instituido en testamento anterior, en cuyo caso valdrá este ultimo teniéndose por
no otorgado el testamento posterior. Si se comprueba que la noticia del fallecimiento es
falsa; sobre el particular, el art. 205 del c.c, refiere que el error en el motivo solo vicia el acto
cuando expresamente se manifiesta como su razón determinante y es aceptado por la otra
parte, pues bien, está claro que si el testamento segundo se ha otorgado expresando la
muerte de su sucesor, a quien se llamo en un testamento anterior y resulta falsa la muerte
del heredero, entonces es lógico es que ese segundo testamento no surta efecto alguno,
quedando vigente el primero en estricta aplicación del numeral 205.

C) ES ANULABLE EL TESTAMENTO CUANDO LA LEY LO DECLARA COMO TAL

El art. 812 del c.c civil dice textualmente: El testamento es anulable por defecto de forma
cuando no han sido cumplidas las demás formalidades señaladas para la clase de
testamento empleada por el testador. La acción no puede ser ejercida en este caso por
quienes ejecutaron voluntariamente el testamento, y caduca a los dos años contados desde
la fecha en que el heredero tuvo conocimiento del mismo».
La norma referida peca de no tener claridad, y más bien lleva a confusión, en tanto que
pareciera ser que el legislador trata las formalidades ordinarias del testamento
graduándolas, en donde habría unas tan trascedentes que su incumplimiento llevaría a la
declaración de nulidad, como serian los casos del art. 811 y 813, mientras que otras
simplemente llevarían a la nulidad relativa, pero ello no es así; en los testamentos, la
formalidad es esencial; el no cumplimiento de las formalidades originan la nulidad del
testamento y no su anulabilidad; entonces a que supuesto se está refiriendo la norma, que
otras formalidades existen en el testamento cuyo incumplimiento no demandaría su nulidad.
En los testamentos ordinarios, el no cumplimiento de la forma trae inevitablemente la
nulidad , conforme a los art. 811, 813, 814 del código civil, en los testamentos especiales
hay formalidades trascendentes como el hecho de que sea escrito y firmado por el testador
y por la persona que lo recibe y ante la falta de estas estamos ante un supuesto de nulidad,
art. 813 del c.c, en esta clase de testamentos especiales , hay otras exigencias que no
serian trascendentes y que ante su incumplimiento no demandaría nulidad sino anulabilidad
, como es el caso de las firmas de los testigos, o tratándose del testamento marítimo el que
se extienda en dos ejemplares, o que se inscriba el testamento en el libro bitácora, y si no
se cumple con ellos, entonces si estamos ante un supuesto de nulidad relativa.
La norma comentada debió hacer referencia a los testamentos especiales, y no decir en
términos generales que el incumplimiento de ciertas formalidades en los testamentos daba
lugar a la nulidad relativa.

3. EFECTOS

Son efectos de la Nulidad del Testamento los siguientes:

1) El Testamento queda sin efecto, deviene en ineficaz y se invalida desde el
momento de la apertura de la sucesión, se tiene, para tal caso, como que la sucesión
se hubiese aperturado sin testamento (ab intestato). La ineficacia jamás puede ser
declarada antes de aperturarse la sucesión, mientras el testador exista, no hay
transmisión hereditaria, estando el autor testamentario en la posibilidad en la posibilidad
de revocar o alterar el testamento que hubiera otorgado, cambiando el sentido de sus
declaraciones testamentarias.
2) Si se declara la Nulidad de un testamento que revoca a otro anterior, el revocado no
cobra vigencia, sino que se le tiene como si jamás hubiera sido revocado.
Habiéndose declarado la nulidad de un testamento que había revocado otro anterior,
retrotrayéndose las cosas al estado inicial es evidente que, jamás se revocó testamento
alguno, por lo tanto, no es que el testamento revocado haya cobrado vigencia, sino que
el testamento revocado en realidad jamás tuvo tal condición.
3) Declarada la nulidad de un testamento la sucesión se convierte en una sucesión,
quedando habilitados los herederos legales a tomar la herencia del causante, y si no
hubieran estos, la herencia deviene en vacante, pasando a las instituciones del Estado
señaladas en el Art. 830°.
4) La nulidad de algunas cláusulas testamentarias no afectan a las demás, como el
caso de la preterición de alguno de los herederos, en cuya circunstancia son nulas
únicamente las disposiciones testamentarias en cuanto perjudican los derechos
hereditarios del heredero relegado.
La nulidad priva al testamento de los efectos normales, es decir de aquellos efectos que
el testador tuvo en miras al dictarlo. En consecuencia, la nulidad del testamento origina la
sanción que recae sobre las personas beneficiarias-herederos, legatarios o beneficiarios de
cargos y consiste en la negación de derechos para después de la muerte a que estaba
destinado el acto, y las consiguientes restricciones, si el testamento había comenzado a
ejecutarse.
La Nulidad del Testamento produce efectos hacia el pasado y hacia el futuro; hacia el
pasado procurando volver las cosas al estado anterior en que se encontraban a su
otorgamiento. En materia testamentaria, este retrotrae las cosas al momento anterior. El
efecto de la nulidad se proyecta al futuro porque el acto no tendrá validez para transmitir
derechos para después de la muerte.
Graciela Medina refiere sobre los efectos propios de la Sentencia que declara la nulidad
del testamento son propios y por lo tanto es causa directa de la obligación restitutoria. Por
ejemplo, si se declara nulo un testamento después de la entrega de los objetos legados, no
hay necesidad de iniciar acciones de restitución, la acción de restituir está implícita en la de
nulidad y tiene directa conexión con la relación procesal.
Los efectos de la nulidad del testamento en relación con las partes varían según que el acto
se hubiere ejecutado o no.
Si se declara la nulidad del testamento antes que este se hubiere ejecutado, los herederos,
legatarios y destinatarios de los cargos, no podrán pretender su cumplimiento.
Si el testamento hubiera sido cumplido y se hubiere dictado declaratoria de herederos,
incluyendo un heredero que base su vocación en el testamento impugnado, esta debe ser
modificada. Si en virtud del testamento nulo, un heredero ha entrado en posesión de la
herencia, debe restituir los bienes a quien corresponda. Quien haya recibido bienes en
virtud de un testamento declarado nulo debe restituir a las personas a las que pase la
herencia, todos los objetos hereditarios de que hubiera tomado posesión
Respecto de la Nulidad del Testamento y sus efectos a terceros señala que:
A los terceros adquirentes de buena fe y a título oneroso, los actos de disposición de la
herencia serán siempre válidos, tenga o no buena fe el heredero aparente. Frente a
terceros también serán válidos los actos de administración de la herencia realizados por el
heredero excluidos por la acción de nulidad, cuando este haya entrado en posesión de la
herencia. Es decir, que, si el heredero aparente ha realizado un contrato de locación, este
debe ser respetado, salvo que el tercero sea de mala fe.

4. ACCIÓN DE NULIDAD Y ANULABILIDAD

La legitimación de las acciones de nulidad del testamento le compete a cualquiera que
tenga interés en la invalidez del mismo.
Los interesados en hacer valer la invalidez del testamento son los sucesores legítimos; no
necesariamente los legitimarios, a los cuales se ha asegurado, en todo caso, la obtención
de la cuota a ellos asignada, aun independientemente de una acción de nulidad.
La Acción de Nulidad del Testamento, es un derecho privado y su ejercicio, una vez fallecido
el testador, depende de la iniciativa de los que puedan tener interés en la declaración de
nulidad; en este caso los herederos instituidos y legatarios favorecidos en un testamento
anterior o los herederos que sucederían ab intestato en caso de declararse la nulidad.
Asimismo, la autora, Graciela Medina señala que “…tienen legitimación para accionar los
herederos legales a quienes les correspondería suceder si el testamento se anulara. Los
demás parientes, aunque invoquen la defensa de la memoria del muerto, no pueden
interponer la acción.
También están legitimados para impugnar el testamento por defectos materiales o formales,
que, en virtud de una expectativa sucesoria, quienes resulten favorecidos con la anulación
de las disposiciones viciadas; entre ellos, los herederos o legatarios favorecidos en un
testamento anterior; los sustitutos cuando lo que se impugne sea solo la primera
sustitución, y los herederos con derecho a acrecer.
4.1 Personas contra quienes se dirige la Acción de Nulidad y Anulabilidad del Testamento.
La acción de nulidad del testamento la puede ejercitar cualquier persona, inclusive el
ministerio público, en aplicación del art. 220 del c.c
La acción de anulabilidad, en cambio solo puede ejercitarla la parte interesada conforme
al art. 222 del c.c, concordante con el art. VI del tirulo preliminar.
No podrían accionar por anulabilidad del testamento quienes hayan ejecutado
voluntariamente el codicilo7 , según el art. 812 del c.c.

7
CODICILO.- disposición de última voluntad del testador, hecha antes o después del testamento y
con menos solemnidad que este, bien para instrucciones secundarias o con el objeto de añadir,
quitar o aclarar algo con respecto a aquel documento , o anularlo
http://www.drleyes.com/page/diccionario_juridico/significado/C/2806/CODICILO
5.- EN EL DERECHO INTERNACIONAL
En España:
La nulidad es una sanción jurídica por desconocer el ordenamiento jurídico. La nulidad de
un testamento puede basarse en la falta de la forma prescrita como es la falta de capacidad
de testar del causante; la falta de conocimiento o turbación mental pasajera por causa de
enfermedad del testador al tiempo de otorgarse el testamento. Tales testamentos son nulos.
La revocación de un testamento es la disposición de última voluntad, en la cual puede a su
vez dejarse sin efecto por medio de otro testamento tal declaración, con ello queda
revocada tal disposición como si nunca hubiere sido. Se refiere a las disposiciones a causa
de muerte en cuanto a las cláusulas no concordantes con la nueva manifestación. Esta
revocación puede ser total o parcial.
En Alemania:
La nulidad del testamento puede basarse en:
Falta de forma prescrita (Art. 125).
La falta de capacidad de testar del causante (Arts. 104, 105)
La falta de conocimiento o la perturbación mental pasajera por causa de enfermedad
del testador al tiempo de otorgarse el testamento
Por desconocimiento de los límites permitidos por la ley.
En cuanto a la revocación, es impugnable el testamento por error, amenaza u omisión del
cumplimiento del deber de legítima existente al tiempo de la apertura de la sucesión cuya
existencia era desconocida al causante al otorgar la disposición, sea porque el legitimario
nació posteriormente, o porque posteriormente adquirió su derecho a la legítima.
En México:
Es nulo el testamento que:
Haya sido instituido en documento secreto
El que se encuentre viciado por dolo
En el que se haya ejercido violencia bien sea sobre el testador, su cónyuge, sus
parientes o sus bienes.
En el que el testador no manifieste expresamente su voluntad. No podrá hacerse a
través de señales o monosílabos.
Cuando se otorga de manera diferente a lo que la ley manifiesta.
En todo caso el testador no podrá impedir por motivo alguno, que se impugne el testamento
cuando es claramente nulo. Serán nulas las cláusulas en donde se manifieste que se
renuncia al derecho de testar y en las que se impida a otro hacer uso de su derecho.
También será nula la renuncia a la facultad de revocar el testamento. El nuevo testamento
revocará de pleno derecho el antiguo testamento a menos que el testador le de validez
parcial o total al antiguo. Si el segundo testamento caduca, no dejará de producir los efectos
de revocar el primero, a menos que, el testador manifieste seguirle dando validez.
Según el artículo 1497 “Las disposiciones testamentarias caducan y quedan sin efecto, en
lo relativo a los herederos y legatarios:
Si el heredero o legatario muere antes que el testador o antes de que se cumpla la
condición de que dependa la herencia o el legado;
Si el heredero o legatario se hace incapaz de recibir la herencia o legado;
Si renuncia a su derecho”.
Si la nulidad llega a declararse, sus efectos serán:

a) La cesación de efectos del testamento, o de las cláusulas del mismo objeto de

anulación.
Esto implicará, o bien la validez del testamento anterior válido, o la apertura de la sucesión
intestada.

b) La declaración de nulidad surtirá efectos incluso contra terceros, aunque éstos no

hubieren litigado.

c) El causante de la amenaza, dolo o fraude incurre en indignidad para suceder y el

Notario que lo otorgó será responsable de los daños y perjuicios que sobrevenga, si obró
con malicia, ignorancia o negligencia inexcusables.

d) El testamento cerrado nulo por falta de formalidades establecidas en su

otorgamiento, será sin embargo válido como testamento ológrafo, si todo él estuviere escrito
y firmado por el testador y tuviere las demás condiciones propias de este testamento.

Aspecto reflexivo
CRITICA
La poca claridad que tuvieron los legisladores al momento de establecer la nulidad
tanto relativa y la absoluta. Lo cual puede generar confusión en la persona sobre el
accionar que deberá tomar ante un testamento que desea invalidar.

APORTE
El dar claridad sobre la diferencia que puede tener la nulidad y anulabilidad, como
accionar correctamente y evitar que se continúe en la duda sobre cómo es que se
puede diferenciar la nulidad relativa y la nulidad absoluta.

CONCLUSIONES
• El testamento es pues aquel documento que permite a una persona disponer
de sus bienes, es decir hacer que se cumpla su última voluntad antes de su muerte,
siempre y cuando cumpla con las formalidades exigidas por ley.
• Ahora bien, así como toda persona puede suceder a otra después de su
muerte, es necesario tomar en cuenta la capacidad de la persona, es decir la aptitud
de la persona para ser sujeto de derechos y obligaciones y para practicar actos con
eficacia jurídica, y así dicha sucesión sea válida
• El testamento cumple una función importante en el derecho de sucesiones,
pero para que este sea válido tiene que cumplir con los requisitos exigidos por ley,
para lo cual la revocación, caducidad y nulidad se van a encargar de dejar sin efecto
dicho testamento en caso padezca algún vicio o error.
• Un testamento no del todo puede quedar anulado porque puede confirmarse
y con eso pretender tener ese acto jurídico como eficaz y valido.

BIBLIOGRAFÍA
1.- AGUILAR LLANOS, BENJAMÍN - DERECHO DE SUCESIONES- 20101ª
Edición. Ediciones Legales. Perú, Lima 2010.
2.- NORVIL CIEZA MONTENEGRO, WILLY RAMIREZ CHAVARRY - DERECHO
ROMANO – Fondo Editorial Universidad Alas Peruanas – 2005 lima.
3.- FERRERO COSTA, AUGUSTO -TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES-
2002. 6ª edición- editorial GRIJLEY. Perú 2002.
4.- DARIO HERRERA PAULSEN, JORGE GODENSI ALEGRE – DERECHO
ROMANO – Editora Grafica Horizonte – Lima 1999.
5.- MANUEL MIRANDA CANALES – Manual de derecho de sucesiones – editorial:
ediciones jurídicas- segunda reimpresión
6.- JUAN OLAVARRÍA VIVIAN – COMENTARIOS AL DERECHO DE
SUCESIONES – editora escolari – primera edición marzo 2010 – lima, Perú.
7.- ZAVALETA CARRUITERO, WILVELDER - CÓDIGO CIVIL- DERECHO DE
SUCESIONES - 2006. Tomo II, 2°Edición, Editorial Rodhas, Perú. 2006.