Ficha Informativa Sesión 15
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ORIGENES
El origen de los Paraísos Fiscales "TAX HAVENS" es tan antiguo como los impuestos en sí, siendo
Suiza el más antiguo entre los Paraísos Fiscales 'modernos. Desde mucho antes de la 2° Guerra
Mundial sus bancos absorbieron gran cantidad de fondos que fluyeron desde todas partes del
mundo, incluso de los jerarcas nazis. Su estabilidad política y monetaria permitió mantener el valor
de los fondos colocados aunque los rendimientos generados por los mismos fueran pequeños. Luego
de la 2° Guerra Mundial emergieron múltiples paraísos fiscales como lugares en donde refugiarse
de la elevada presión fiscal.
CAUSAS
En muchos países las tasas marginales del impuesto sobre la renta superan el 50'0 a lo que
se agrega una significativa imposición sobre el patrimonio, lo que coloca al individuo o
empresa en desventaja competitiva en el mercado en comparación con otros que dejan de
pagar sus impuestos. Ello ha resultado determinante como elemento para la toma de
decisiones sobre costos, precios e inversiones.
b) Inestabilidad Política
La incertidumbre acerca de la estabilidad política de un país puede sembrar dudas respecto
de las perspectivas para conservar no solo los bienes y derechos que haya obtenido un
individuo, sino también sobre las posibilidades de continuar desarrollando la actividad
comercial o profesional que ha venido realizando.
CARACTERISTICAS
Entre las características que en general se reconocen típicas de un paraíso fiscal encontramos las
siguientes:
a) Estabilidad política:
Los paraísos fiscales generalmente ofrecen garantías en cuanto al mantenimiento del orden
jurídico institucional.
b) Sistema tributario:
En este caso pueden darse una multiplicidad de características que pueden operar individual
o conjuntamente.
• Inexistencia de impuestos sobre la renta y el patrimonio;
• Aplicación del impuesto a la renta de una forma parcial o restringida;
• Utilización en materia del impuesto a la renta y al patrimonio exclusivamente del criterio
de la fuente territorial para vincular al contribuyente con el hecho imponible;
• Mantenimiento de un sistema de anonimato fiscal.
d) Facilidades de comunicación:
En los últimos años se ha producido un desarrollo muy importante de la tecnología en
materia de comunicaciones posibilitando la celebración de operaciones comerciales y
transferencias electrónicas en tiempo real.
La operatoria que involucra la utilización de paraíso fiscal tiene como principales objetivos los
siguientes:
- acumular en el mismo los beneficios que empresas vinculadas le derivan;
- ocultar riquezas o la titularidad de las mismas.
En virtud de ello la normativa que principalmente será analizada es la correspondiente al impuesto a
las ganancias y al impuesto a los bienes personales.
Con relación a este impuesto, nuestra legislación a partir de la sanción de la Ley 25.063 y en mayor
medida con la de la Ley 25.239 ha dado los primeros pasos con el objeto de adoptar las medidas
utilizadas por los países desarrollados para evitar o atenuar la utilización de paraísos fiscales.
Se analizarán las distintas cuestiones que hacen a la definición de la obligación fiscal (fuente,
exenciones, deducciones, imputación, quebrantos, etc.) Por transacciones internacionales,
analizando específicamente aquellas relacionadas con paraísos fiscales.
PRECIOS DE TRANSFERENCIA
La reforma introducida por la Ley 25.239 avanza sobre las previsiones establecidas por la anterior
reforma eliminando la presunción "iuris tantum" referida a las operaciones en las que intervinieran
entidades o personas constituidas, radicadas o domiciliadas en jurisdicciones de baja o nula
tributación, estableciendo que las mismas nunca serán consideradas ajustadas a prácticas y a precios
normales de mercado entre partes independientes, es decir que siempre habrá que ajustar los precios
conforme a las disposiciones que el mismo establece. Asimismo delega en el Poder Ejecutivo la
facultad de confeccionar las comúnmente denominadas listas negras es decir, definir cuáles son los
territorios considerados de baja o nula tributación. La norma reitera la necesidad de utilizar a los
fines de la determinación de los precios de transferencia, los métodos más apropiados de acuerdo
con el tipo de transacción, entre los que enuncia los referidos a precios comparables entre partes
independientes, precios de reventa fijados entre partes independientes, costo más beneficios,
división de ganancias y margen neto de la transacción, delegando .en el Poder
Ejecutivo la forma en que se deberán aplicar los mismos y el establecimiento de otros métodos que
éste considere pertinentes.
Scalone15 considera que la obligación de realizar ajuste por precios de transferencia, aplicable no
sólo a operaciones con empresas vinculadas de paraísos fiscales sino a cualquier operación ya sea
con empresas vinculadas o no vinculadas situadas en dichos territorios, constituye una clara
extralimitación de la Ley para alcanzar transacciones entre entes independientes. Que exceden el
marco aplicable a los precios de transferencia. Ello revelaría un reconocimiento virtual a la
incapacidad que, ha tenido el Organismo Recaudador para cumplir con sus obligaciones de control
del cumplimiento tributario en las operaciones realizadas con
·paraísos fiscales.
EXENCIONES
Como ya fuera expuesto, la eliminación de ciertos beneficios fiscales es una de las tantas medidas
utilizadas para evitar el desarrollo de operaciones de comercio internacional a través de paraísos
fiscales.
Si bien la Ley del gravamen no contiene una previsión específica en dicho sentido, resultan
aplicables al caso las disposiciones establecidas por el artículo 21, vigente desde el año 1977, que
establece que las exenciones o desgravaciones totales o parciales que afecten al gravamen, no
producirán efectos en la medida en que de ello se pudiera resultar una transferencia de ingresos' a
Fiscos extranjeros. Dispone asimismo que lo mencionado no resulta de aplicación respecto de las
exenciones referidas a las ganancias derivadas de títulos, acciones, cédulas, letras, obligaciones y
demás valores emitidos por entidades oficiales y a los intereses originados en créditos obtenidos en
el exterior por los Fiscos Nacional, Provinciales y Municipales y el Banco Central de la República
Argentina, cuando afecte acuerdos internacionales suscriptos por el país en materia de doble
imposición.
El artículo establece que la medida de la transferencia se determinará de acuerdo con las
constancias que al respecto deberán aportar los contribuyentes, considerando suficientes a tal efecto
las certificaciones extendidas en el país extranjero por los correspondientes organismos de
aplicación o por los profesionales habilitados para ello en dicho país.
Por su parte, el artículo 45 del Decrete Reglamentario de la Ley del gravamen aclara que las
exenciones o desgravaciones totales o parciales a. que se refiere el artículo 21 de la Ley solo
producirán efecto en la medida que los contribuyentes demuestren en forma fehaciente, a juicio de
la
AFIP, que como consecuencia de ellas no se derivan transferencias de ingresos a fiscos extranjeros.
DEDUCCIONES
Como fuera explicitado anteriormente, las prácticas de subcapitalización, son utilizadas, por parte
de personas o entidades residentes en territorios de baja o nula tributación, para efectuar préstamos
a entidades vinculadas situadas en territorios de alta tributación en lugar de efectuar aportes de
capital, con lo cual se posibilita la deducción de los intereses de dichos préstamos y el
redireccionamiento de los fondos hacia los territorios de baja o nula tributación, produciéndose de
esta manera un significativo ahorro fiscal.
Con el objeto de limitar estas prácticas la Ley 25.063 incorporó al artículo 81 de la Ley una serie de
disposiciones aplicables a la totalidad, de las sociedades y demás empresas constituidas en el país,
fideicomisos, fondos comunes de inversión y establecimientos estables perteneci~ntes sujetos del
exterior y no sólo respecto a aquellas que efectuaran transacciones con sujetos radicados en paraísos
fiscales.
La norma dispuso, en términos generales, que de la ganancia del año fiscal se podrán deducir los
intereses de deudas, sus actualizaciones y gastos originados por la constitución, renovación y
cancelación de las mismas. Sin embargo de tratarse de los sujetos antes referidos, no podrán
deducirse en el balance impositivo, en la proporción correspondiente al mayor de 10$ excedentes
que resulten de las siguientes limitaciones y siempre que se den en forma conjunta:
• El monto total del pasivo que genera los intereses deducibles, al cierre del ejercicio, no debe ser
superior a 2,5 veces al monto del patrimonio neto a esa misma fecha.
• El monto total de intereses no debe superar el 50"0 de la ganancia neta sujeta a impuesto
determinada con anterioridad a la detracción de los mismos.
Asimismo establece que el excedente de los intereses no deducidos podrá ser imputado en los
ejercicios subsiguientes, tomando en cuenta para cada ejercicio los límites mencionados
anteriormente y faculte a la reglamentación a determinar su inaplicabilidad en los supuestos en que
el tipo de actividad del sujeto así lo justifique.
IMPUTACION
Entre las medidas que pueden ser adoptadas para evitar la utilización de paraísos fiscales se
encuentran los distintos esquemas de transparencia fiscal que tienen como objeto atribuir a los
residentes del país en el que se aplican, la totalidad o sólo cierto tipo de rentas, distribuidas o no,
obtenidas por entidades no residentes en dicho territorio, que sean controladas por aquéllas y que
disfruten de un régimen fiscal privilegiado (paraísos fiscales).
Hasta la reforma instituida por la Ley 25.063, los dividendos que distribuyeran las sociedades por
acciones constituidas en el exterior, por disposición del artículo 46 de la Ley, no eran incorporados
por sus beneficiarios del país en la determinación de su ganancia neta. Ello permitía que, a través de
la utilización de paraísos fiscales, beneficios que habían escapado de la imposición volvieran al país
en forma de dividendos no alcanzados en cabeza de los accionistas del país.
La reforma establece a través del artículo 140 de la Ley que constituyen ganancias de fuente
extranjera para sujetos del país los dividendos distribuidos por sociedades por acciones constituidas
en el exterior y agrega a través del artículo 141 de la Ley que dichos dividendos quedan
íntegramente sujetos al impuesto cualesquiera sean los fondos con los que se efectúe el pago.
Si bien dicha reforma implicó un gran avance en cuento a la adopción de mecanismos
internacionales para evitar la utilización de paraísos fiscales, no resultó suficiente dado que se
mantuvo la posibilidad de diferir el pago del gravamen hasta tanto no se distribuyeran dividendos.
Con la reforma establecida por la Ley 25.239, tal situación se revirtió.
Dicha Ley, con respecto al artículo 133 de la Ley del gravamen, modifica el criterio de imputación
de las ganancias que obtengan los accionistas residentes en el país de sociedades por acciones
constituidas o ubicadas en países de baja o nula tributación. En dicho sentido establece que los
mencionados accionistas deben imputar los resultados impositivos originados' en intereses,
dividendos, regalías, alquileres y todas aquellas ganancias similares que a tal efecto determine la
reglamentación, al ejercicio anual o período fiscal, según se trate de personas jurídicas o físicas, en
que finalice el ejercicio anual de las mencionadas sociedades constituidas o ubicadas en países de
baja o nula tributación.
El criterio entonces que surge de la norma, resulta aplicable a la totalidad de las sociedades por
acciones constituidas o ubicadas en el exterior y no sólo a las situadas en países de baja o nula
tributación, como sí establece el artículo 133. Pérez y Flores16 consideran que dicho criterio
resultaría de aplicación imposible en la práctica poniendo como ejemplo el fracaso al que arribaría
un pequeño inversor argentino poseedor de un reducido número de acciones de una corporación
extranjera que tratara de obtener los datos para" determinar el resultado impositivo de fuente
extranjera de dicha corporación conforme con las normas de nuestra Ley.
La unificación de los criterios provino de la vía reglamentaria, a través del Decreto N° 290/00. El
mismo incorpora un artículo a continuación del sexto a continuación del artículo 165 que establece
que el criterio de atribución dispuesto por el artículo 148 con relación a las sociedades por acciones
constituidas o ubicadas en el exterior será de aplicación sólo cuando, dichas sociedades se
encuentren radicadas en países de baja o nula tributación. De esta manera se equipara el criterio
establecido en el artículo 148 con el establecido en el artículo 133.
IMPUESTO A LA RENTA
Renta bruta
Pagos realizados a través de Paraísos Fiscales
El pago realizado por un sujeto domiciliado en el país a favor de otro no domiciliado, con el cual no
tiene vinculación, a través de un país o territorio de baja o nula imposición (cuenta localizada en el
mismo) como contraprestación por un servicio prestado y facturado desde un país que no califica
como tal, encuadra en el supuesto establecido en el numeral 4) del artículo 32° del TUO de la Ley
del Impuesto a la Renta.
Se consulta si el pago efectuado por un sujeto domiciliado en el país a través de un paraíso fiscal
(cuenta localizada en el mismo) como contraprestación por un servicio prestado y facturado desde
un país que no califica como tal, encuadra en el supuesto establecido en el numeral 4) del artículo
32° de la Ley del Impuesto a la Renta.
ANÁLISIS
En principio, se parte de la premisa que la consulta está orientada a determinar si el solo pago
efectuado por un sujeto domiciliado en el país a favor de otro no domiciliado, con el cual no tiene
vinculación, a través de países o territorios de baja o nula imposición, determina que deba aplicarse
lo dispuesto en el numeral 4) del artículo 32° del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta.
1. El artículo 32° del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta dispone que en los casos de ventas,
aportes de bienes y demás transferencias de propiedad, de prestación de servicios y cualquier otro
tipo de transacción a cualquier título, el valor asignado a los bienes, servicios y demás prestaciones,
para efectos del Impuesto, será el de mercado. Si el valor asignado difiere al de mercado, sea por
sobrevaluación o subvaluación, la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria -
SUNAT procederá a ajustarlo tanto para el adquirente como para el transferente.
Ahora bien, el numeral 4) del citado artículo señala que para las transacciones entre partes
vinculadas o que se realicen desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición,
se considera valor de mercado los precios y monto de las contraprestaciones que hubieran sido
acordados con o entre partes independientes en transacciones comparables, en condiciones iguales o
similares, de acuerdo a lo establecido en el artículo 32°-A de la misma Ley.
2. Para efecto del presente análisis es necesario establecer el alcance del término “transacción”,
dado que ni el TUO de la Ley del Impuesto a la Renta ni su Reglamento contienen una definición
de este término.
Así pues, de acuerdo con el Diccionario de la Lengua Española, la segunda acepción del término
“transacción” es “trato, convenio o negocio”. Por su parte, Guillermo Cabanellas define transacción,
entre otros, como la “adopción de un término medio en una negociación; ya sea en el precio o en
alguna otra circunstancia; ajuste, convenio; negocio; y, operación mercantil”.
De las mencionadas definiciones fluye que una transacción es un convenio o contrato a través del
cual se pactan prestaciones, las cuales pueden ser de dar, hacer o no hacer. Dichas prestaciones se
materializan mediante las obligaciones a que queda sujeta cada una de las partes contratantes, como
por ejemplo, respecto de las características del bien o servicio que es materia de la transacción,
monto de la operación (contraprestación), lugar de cumplimiento de las prestaciones y
contraprestaciones, entre otros.
En ese orden de ideas, puede afirmarse que el pago efectuado mediante una cuenta bancaria
localizada en un país o territorio de baja o nula imposición encuadra en el supuesto establecido en el
numeral 4) del artículo 32° del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, toda vez que la
contraprestación (entendida como uno de los componentes de la transacción) efectuada por la
empresa domiciliada a favor de la no domiciliada se ha realizado a través de un país o territorio de
baja o nula imposición.
3. En igual sentido, respecto a lo que debe entenderse por transacciones realizadas “a través” de un
paraíso fiscal, Silvia María Muñoz Salgado señala que “el caso emblemático de este tipo de
operaciones está dado por las operaciones que se realizan a través de casillas postales abiertas por
las grandes corporaciones en las jurisdicciones preferentes”.
Agrega que “los principales centros euro-bancarios se han desarrollado en ámbitos offshore,
preferentemente en las islas del caribe, especialmente las Islas Caimanes”.
4. De lo anteriormente expuesto se concluye que, tratándose del supuesto materia de consulta, el
pago efectuado por un sujeto domiciliado en el país a favor de otro no domiciliado, con el cual no
tiene vinculación, a través de países o territorios de baja o nula imposición, determina la aplicación
de lo dispuesto en el numeral 4) del artículo 32° del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta.