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FIDEICOMISO: DEFINICIÓN, TIPOS DE FIDEICOMISO, ¿QUIÉNES PARTICIPAN EN EL FIDEICOMISO?,

¿PARA QUÉ SIRVE EL FIDEICOMISO?.

Alarcón Paisig, Víctor Manuel

Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo

Marzo, 04 de 2021

Nota de autor

Transporte Internacional, Profesor: Ernesto Bocanegra, Escuela de Comercio y Negocios Intenacionales,

Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo

La correspondencia realizada con este documento deberá ser enviada a

valarconpa@unprg.edu.pe
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Fideicomiso: Definición, Tipos de fideicomiso, ¿Quiénes participan en el fideicomiso?, ¿Para qué sirve

el fideicomiso?.

El fideicomiso apareció en el Perú por primera vez en 1931, en la Ley de Bancos, Decreto Ley N.º

7159, numerales 13 y 14 del artículo 94 , en los cuales se regulaba de la siguiente manera:

Art. 94.- Los bancos que conforme a esta Ley sean autorizados para desempeñar comisiones de

confianza, podrán ser nombrados para los cargos que a continuación se expresan: […]

13).- Representante o fideicomisario de los tenedores de bonos emitidos por sociedades o

particulares con arreglo a Ley.

14).- Ejecutor de fideicomisos de cualquier otro carácter cuando lo permita la Ley.

Posteriormente, en el año 1991 se promulgó la nueva Ley General de Instituciones Bancarias

Financieras de Seguros, Decreto Legislativo N.º 637, la cual reguló el tema en el literal ll) del artículo 110,

cuyo texto es el siguiente:

Artículo 110.- Las comisiones de confianza que, señaladamente, y sin perjuicio de los demás que

autorice la Superintendencia, pueden aceptar y ejecutar los bancos, según el inciso V) del Artículo 96,

son las siguientes: […]

ll) Servir de representantes o fideicomisarios de los tenedores de bonos emitidos por sociedades

anónimas.

En el año 1993 se promulgó el Decreto Legislativo N.º 770, Nuevo Texto de la Ley General de

Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros. Es la primera ley que otorga al fideicomiso el

tratamiento de un contrato. Le dedica un capítulo completo y lo regula como figura autónoma dentro de

la sección tercera, Empresas Bancarias, título I, Bancos Múltiples, capítulo IV, Instrumentos y Contratos,

subcapítulo IX, Fideicomiso, artículos 314 al 350.

Actualmente, el fideicomiso bancario se encuentra regulado por (a) la Ley N.º 26702, Ley

General del Sistema Financiero de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP
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(en adelante, «Ley General del Sistema Financiero»), promulgada en el año 1996, y (b) la Resolución SBS

1010-99, Reglamento de Fideicomisos y de las Empresas de Servicios Fiduciarios («Reglamento de

Fideicomisos»).

Definición de Fideicomiso

Dentro de las tantas definiciones, Fideicomiso en síntesis “es un contrato, donde se establece un

acto de extrema confianza en virtud del cual una persona fideicomitente entrega a otra fiduciario un

patrimonio, con el propósito de cumplir una finalidad específica, en beneficio del

constituyente fideicomitente o de un tercero fideicomisario” (Banco de la Nación,Perú).

Ventajas de Fideicomiso

• El fideicomiso está constituido por un patrimonio autónomo (bienes y derechos) que

jurídicamente es considerado inembargable e independiente al patrimonio del

Fideicomitente, del Fideicomisario y Fiduciario.

• El patrimonio en fideicomiso está sujeto al cumplimiento estricto de una finalidad

específica, consecuentemente los bienes y derechos en fideicomiso representan un

menor riesgo a posibles actos de malversación de recursos públicos.

• Los bienes y derechos en fideicomiso aseguran la ejecución, continuidad y mantenimiento

de los proyectos públicos, así como la adquisición de bienes y servicios, ofreciendo

transparencia en la administración de los recursos.

• Todos fideicomisos están sujetos a la Supervisión de la SBS.

• Los fideicomisos reportan mensual, semestral y anual información sobre la situación de

los patrimonios en fideicomiso.

• Se lleva una contabilidad independiente por cada fideicomiso.

• La estructura del fideicomiso (contrato) se realiza de acuerdo a las necesidades y

requerimientos del fideicomitente. Es un contrato hecho a la medida del cliente.

Características de Fideicomiso

Las características esenciales del fideicomiso son:

• Es multilateral: las partes intervinientes son como mínimo tres, y todas se encuentran

obligadas mediante prestaciones recíprocas.

• Es principal: se trata de un contrato independiente de cualquier otro; tiene existencia

por sí solo y fin propio.

• Es típico: se halla regulado por la Ley N.º 26702, Ley General del Sistema Financiero y

del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros.

• Es oneroso: está conformado por prestaciones con contenido oneroso, las cuales tienen

carácter recíproco entre las partes.

• Es formal: la constitución del fideicomiso se efectúa y perfecciona mediante contrato

suscrito entre las partes, formalizado en un instrumento público notarial o contrato

privado, según sea el caso.

Tipos de Fideicomiso

1. Fideicomiso en Garantía: Los bienes integrados en el patrimonio fideicometido están

destinados a asegurar el cumplimiento de determinadas obligaciones, concertadas o por

concertarse, a cargo del fideicomitente o de un tercero. El fideicomisario, en su calidad

de acreedor puede requerir al fiduciario la ejecución o enajenación de acuerdo al

procedimiento establecido en el acto constitutivo.

2. Fideicomiso de Titulación: El fideicomitente, se obliga a efectuar la transferencia

fiduciaria de un conjunto de activos en favor del fiduciario para la constitución de un

patrimonio autónomo, denominado patrimonio fideicometido, sujeto al dominio

fiduciario de éste último y afecto a la finalidad específica de servir de respaldo a los

derechos incorporados en valores, cuya suscripción o adquisición concede a su titular la

calidad de fideicomisario.

3. Fideicomiso Testamentario: El fideicomitente transmite la propiedad fiduciaria de

bienes determinados al fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se

designa en el testamento (fideicomisario) y a transmitirla al cumplimiento de un plazo o

condición al beneficiario o al fideicomisario.

4. Fideicomiso de administración de fondos: Son aquellos fideicomisos en los cuales se

transfieren los fondos a un fiduciario para que los administre conforme a lo establecido

por el fideicomitente, destinando éstos o sus frutos al cumplimiento de una

determinada finalidad, sobre la base de las instrucciones que el fideicomisario emita.

¿Quiénes participan del Fideicomiso?

a) Fideicomitente. Puede ser una persona natural o jurídica. El único requisito es que

cuente con capacidad jurídica para realizar la transferencia de los bienes o derechos que

conformarán el patrimonio fideicometido.

b) Fiduciario. Solo pueden ser fiduciarios aquellas empresas reguladas en el artículo 242 de

la Ley del Sistema Financiero y de Seguros: bancos, financieras, cajas municipales de

ahorro y crédito, cajas municipales de crédito popular, cajas rurales de ahorro y crédito,

cooperativas de ahorro y crédito, edpymes, empresas de servicios fiduciarios, empresas

de seguros y reaseguros y Cofide. Todas ellas bajo la supervisión de la Superintendencia

de Banca, Seguros y AFP. De igual forma, para el caso de fideicomisos de titulización, la

Ley del Mercado de Valores establece que solo pueden ser fiduciarios las empresas

constituidas como sociedades titulizadoras.

El fiduciario tiene la obligación de cuidar y administrar los bienes y derechos que

integran el patrimonio fideicometido, con la diligencia y dedicación de un ordenado

comerciante y leal administrador; en ese sentido, podemos concluir que sus obligaciones

son de medios (diligencia y dedicación) y no de resultados, como se puede inferir de la

prohibición establecida en el artículo 257 de la Ley respecto a que el fiduciario avale o

garantice los resultados del fideicomiso. El detalle de sus obligaciones lo encontramos

en el artículo 256 de la Ley.

Es en este punto donde la doctrina critica severamente el hecho de que las personas

naturales —o incluso las jurídicas— que no estén comprendidas en el artículo de la ley

puedan ser fiduciarios, como en el caso argentino.

Asimismo, del análisis del artículo 274 de la Ley de Bancos se puede inferir que, en el

caso de fideicomisos en garantía, los acreedores que pueden ser respaldados por

aquellos sean únicamente empresas del sistema financiero nacional, limitación que no

encuentra ningún argumento válido. Frente a esta crítica, encontramos una puerta, una

futura alternativa, para que, de revertirse estas limitaciones innecesarias, el fideicomiso

pueda ir más allá del ámbito bancario y financiero, al que se encuentra ligado en el Perú.

Es preciso destacar la figura del factor fiduciario, persona natural que deberá designar la

empresa fiduciaria, y en quien recaerá la responsabilidad sobre el patrimonio

fideicomitido.

c) Fideicomisario. Puede ser una persona natural o jurídica, determinada o indeterminada

(supuesto en el que la SBS asume su representación, debiendo el fiduciario comunicar

dentro de los 15 días siguientes la constitución del fideicomiso), e incluso público en

general. El único tipo de fideicomiso en que el fiduciario puede ser a su vez

fideicomisario es en el de titulización.
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En los demás casos, es causal de nulidad del fideicomiso. La ley contempla la posibilidad

de fideicomisarios sucesivos, e incluso la figura de más de cinco fideicomisarios, en cuyo

caso deberán celebrarse juntas.

¿Para que sirve el fideicomiso?

El fideicomiso sirve de marco y sustento jurídico para la asignación de beneficios económicos

derivados de la propiedad de ciertos bienes, conforme a la voluntad de su dueño y con efectos hacia el

futuro. Es un modo de disposición de la propiedad que "ata" los bienes a un destino determinado, en

interés de personas distintas de aquella que recibe la propiedad. Su interés práctico deriva precisamente

de tres atributos: Los bienes en cuestión son enajenados por su dueño, quien los transfiere "a título

fiduciario". No es lo mismo que la transmisión de la propiedad a título oneroso o gratuito, pero se trata

de un acto de disposición del titular. La transferencia "a título fiduciario" rodea a los bienes de

inmunidad respecto de los acreedores de quien los recibe, así como de los acreedores del dueño original

y de los destinatarios finales de los bienes. Los bienes quedan amparados por un régimen de

administración conforme a su naturaleza y al destino previsto. El fideicomiso sirve para instrumentar

donaciones en vida del instituyente y también para establecer disposiciones de última voluntad o a

instituciones de beneficencia y entidades de bien público que aprovechan el beneficio para su objeto

específico. El fideicomiso sirve para articular las relaciones de índole comercial que deseen crear entre

sí, el dueño original de los bienes y sus contrapartes en un negocio, el fideicomiso cobija con igual

facilidad tanto operaciones individuales promovidas por empresas constructoras de edificios y viviendas,

como grandes fondos de inversión con multitud de participantes. El contrato de fideicomiso puede ser

esquematizado como un triángulo equilátero donde la base es la relación entre el dueño de los bienes

(fiduciante) y las personas a las cuales ha elegido como destinatarias de los mismos (beneficiarios).
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Contrato de Concesión del terminal portuario de Paita actualizado al 2014

La Concesión para el diseño, Construcción, financiamiento, Conservación y Explotación del

Terminal Portuario de Paita, CONTRATO; suscrito de una parte por el Estado de la República del Perú (en

adelante, el FIDEICOMISARIO), representado por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones (en

adelante, el MTC), quien a su vez actúa a través de la Autoridad Portuaria Nacional (en adelante, la APN)

y de la otra, TERMINALES PORTUARIOS EUROANDINOS PAITA SA (en adelante el FIDEICOMITENTE).

Este último transferirá en dominio fiduciario los recursos destinados y necesarios para la

ejecución de las obras. Los montos que se aporten al fideicomiso serán destinados por el

FIDEICOMITENTE a garantizar la ejecución de las inversiones.

Referencias

Banco de la Nación del Perú(BN), https://www.bn.com.pe/municipalidad/fideicomisos/fideicomisos.asp

Contrato de concesión del Terminal Portuario de Paita – Actualizado al 11 de marzo de 2014,

https://www.apn.gob.pe/site/transparencia/proyectos-de-inversion/terminal-portuario-de-paita.aspx

Contratos de fideicomiso. (Sistema Nacional de Control).

http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con4_uibd.nsf/33981213DA77A83705257F0300740B1A/$

FILE/contgub_07_3.pdf