LECTURA 1.

Objeto de la Sociología Jurídica

Introducción

La Sociología Jurídica o Sociología del derecho; Es una rama de la sociología

general, cuyo objeto es el estudio de los fenómenos sociales que se refieren al
derecho.

El fundador de esta disciplina lo fue el gran jurista Eugene Ehrlich, quien nació
Czrnowitz, en ese tiempo parte de los antiguos territorios del desaparecido Imperio
Austro-Húngaro, y que hoy pertenecen a la republica de Ucrania.

Ehrlich tuvo la idea de que: " El centro de gravedad del desarrollo del derecho, no
reside en la legislación, ni en la ciencia jurídica, ni en la jurisprudencia, sino en la
sociedad misma". Siendo los fenómenos jurídicos fenómenos sociales,
dondequiera que la sociología jurídica perciba la existencia de algún tipo de
derecho, estará ahí para investigar ese fenómeno, como fenómeno social jurídico.

Ehrlich entendió que: " La idea esencial en Sociología Jurídica es la existencia de

un orden social pacifico y espontáneo, no contencioso, que se forma por un libre
arreglo de las voluntades individuales o colectivas, y que aunque. Por lo regular
surgen conflictos, estos se resuelven en buena parte, sin necesidad de recurrir a
normas abstractas, al través de la apreciación de la justicia del caso.

1. Marco Teórico

1.1. Concepto de Sociología Jurídica

La Sociología es la ciencia que estudia los fenómenos socioculturales que surgen

de la interacción entre los individuos y entre los individuos y su medio. Esta ciencia
fue fundada por filósofo francesa Augusto Compte, nacido en Montpelier en el
año 1798. Compte sentó las bases del Positivismo en su "Curso de filosofía
Positiva" editada entre los años 1830 al 1842, y definió la sociología como ciencia.

La Sociología Jurídica es una rama de la Sociología General que tiene por objeto
el estudio de los fenómenos jurídicos o de derecho. La Sociología Jurídica parte
del principio de que todos los fenómenos jurídicos son fenómenos sociales aunque
no todos los fenómenos sociales son fenómenos jurídicos. También existen los
fenómenos sociales no jurídicos, como son los fenómenos de usos sociales o
costumbres que son de gran importancia para la vida en sociedad.

La fundación de esta ciencia se le acredita al gran erudito Austriaco Eugenio

Ehrlich quien nació en Czernowitz, antiguo Imperio austriaco, ahora Chernovtsy,
Ucrania el 14 de septiembre del año 1862. La idea de este gran jurista era que: "El
centro de gravedad del desarrollo del derecho, en todas las épocas, no reside ni en

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la legislación, ni en la ciencia jurídica, o en la jurisprudencia, sino en la sociedad
misma".

Ehrlich entendía que la idea esencial de la Sociología Jurídica era: "La existencia
de un orden social pacífico y espontáneo, no contencioso, que se forma por un
arreglo de las voluntades individuales o colectivas, y que aunque por lo regular
surgen conflictos, estos se resuelven en buena parte sin la necesidad de recurrir a
normas abstractas, a través de la apreciación de la justicia del caso".

1.2. Diferentes concepciones de la sociología jurídica

1.2.1. Concepción amplia: Este concepto (amplio), extiende a la sociología

jurídica, todos los fenómenos en que ella pueda percibir la existencia de algún
elemento de derecho, sin tener que limitarse al estudio de los fenómenos jurídicos
primarios, sino que también investiga los fenómenos secundarios, como: La
familia, los contratos etc.

1.2.2. Concepción estricta: Es la que investiga los fenómenos primarios, como: El

juicio, la Ley y las decisiones administrativas.

2. Relación de la Sociología Jurídica con la Sociología General

La sociología Jurídica y la Sociología general están íntimamente ligadas al usar los

mismos métodos de investigación; como lo son: La Estadística, El Sondeo, La
Encuesta, y el Método Histórico-Comparativo, para estudiar los hechos y los
fenómenos sociales.

Las otras ciencias estudian los fenómenos naturales, los cuales se dan sin la
participación de la mano del Hombre. La sociología Jurídica estudia los fenómenos
sociales, por esto es necesario saber la definición de la palabra fenómeno.

2.1. Fenómeno: Viene del griego Phainomenon, y significa " lo que aparece", es
lo que se manifiesta, aparece o se hace patente por sí mismo en el orden físico,
social o psíquico.

2.2. Fenómeno Social: Son los hechos que se hacen patentes en la realidad
social y que son objeto de la observación empírica.

Definición de social. Del latín socios, significa compañero.

3. Objeto de la Sociología Jurídica o del derecho.

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3.1 El objeto de la Sociología Jurídica es el de descubrir las leyes o las causas que
explican el nacimiento o génesis, el desarrollo y los diferentes sistemas e
instituciones del derecho, y para esto trabaja dentro del marco de la Sociología
General.

3.2. Tareas de la Sociología Jurídica.

3.2.1. La génesis de la noción de las normas Jurídicas.- Origen, evolución y

diferenciación de los modos de creación del derecho (Costumbre, jurisprudencia y
legislación) Orígenes del desarrollo de las estructuras sociales.-
Constituciones, status jurídico, colectividades e individuos, así como el origen de
las relaciones políticas.
3.2.2. Génesis y desarrollo de la reglamentación de las diversas categorías
de conducta sociales.- Religiosas, éticas, estéticas, económicas políticas
domésticas, etc., Las condiciones y los límites de efectividad de las normas
jurídicas.
3.2.3. El papel del personal autorizado y especializado en el campo del
derecho.- Legisladores, Jueces, Administradores, Consejeros Jurídicos y prácticos
del derecho.

La Sociología Jurídica estudia al Derecho, o sea, a las Instituciones y a las

prácticas jurídicas como una realidad objetiva, y lo trata como si fuera otro
fenómeno social. Para esto tiene que:

A Determinar el hecho.

B) Estudiar la génesis de las reglas del derecho.

C) Distinguir los tipos de organización Jurídica..

D) Analizar las nociones fundamentales del derecho público y del derecho privado.

E) Examinar la evolución de esas nociones, y observar la evolución del derecho

como un todo.

4. Métodos que utiliza la sociología jurídica.

4.1. La Sociología Jurídica utiliza similares métodos al la Sociología General

estos son:

A. La Observación.- Método utilizado para obtener información escrita, como:

Textos de leyes, Archivos notariales. Tablas estadísticas etc.,
B. La Interpretación.- Significa extraer de un texto toda la información que sea
posible, sin cambiar el sentido de las palabras ni del texto.
C. Comparación.- Lograr a través del método de comparación de las diferentes
instituciones jurídicas, una tipología de los sistemas jurídicos

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D. El método Histórico- Comparativo.- Utilizado largamente para estudiar la
Historia. Logrando a través de este método, obtener un conocimiento racional de
los fenómenos Jurídicos.
E. Método estructural y funcional: Relaciona la organicismo y el mecanicismo.
F. Método de la teoría de los sistemas: representa a la sociedad con el
funcionamiento de un sistema.

4.2. Métodos de análisis.-

4.2.1. Método de análisis de contenido.- Este método se ajusta a los hábitos

mentales de los juristas y al derecho mismo, representado en forma de textos.

El análisis de contenido se descompone en: análisis cualitativo y análisis

cuantitativo.

4.2.2 Análisis de documentos jurídicos.- Estudia documentos relacionados con

el derecho, Ej. Un acto de la práctica judicial, un acta notarial, o un documento de
carácter privado.

4.2.2.1. Máximas a tener en cuenta cuando se estudia un documento jurídico:

a. El documento jurídico debe ser leído con ojos de sociólogo del derecho y no
como jurista dogmático, buscando en él la manifestación de un fenómeno jurídico.
b. Debe ser considerado como un documento, o sea, como un conjunto de
signos, y en modo alguno como equivalente objetivo de la realidad que trata de
expresar

4.3. Análisis sociológico de la jurisprudencia. Es el análisis de contenido,

efectuado sobre un documento jurídico de naturaleza peculiar, como serían los
repertorios de jurisprudencia.

Técnicas cuantitativas.- Estas son: La Estadística, que buscar cubrir la totalidad

de los fenómenos observados y El Sondeo, que toma muestras deliberadamente
de una facción de los fenómenos observados.

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 Sociología del Derecho
La Sociología del Derecho, también llamada sociología jurídica, es aquella
disciplina que estudia los problemas, las implicaciones, y todo aquello concerniente
a las relaciones entre el Derecho y la sociedad. A diferencia de la Teoría del
Derecho y de la Filosofía política, el principal problema u objeto de estudio de la
sociología jurídica es el de la eficacia del derecho.
La sociología jurídica es para algunos, una rama de la sociología general. Para
otros, es una subdisciplina del derecho (En Europa se institucionalizo como
disciplina).
Los orígenes de la sociología jurídica pueden rastrearse hasta las obras de los
clásicos, a saber, Max Weber, Émile Durkheim y Karl Marx. Algunos precursores
modernos son Rudolph Von Ihering, Francois Gény, Eugene Ehrlich, Jean
Carbonnier. Un desarrollo inigualable le han dado a la sociología jurídica Max
Weber, Jurgen Habermas y Niklas Luhmann.

Metodología de investigación
En cuando a metodología de investigación, la sociología del derecho emplea
métodos de las ciencias sociales y de la estadística para conocer el comportamiento
de los operadores jurídicos (aquellos de los que depende el derecho aplicable, como
los legisladores o los jueces) y los destinatarios de las normas.
La investigación socio jurídica es, en un sentido amplio, investigación social, por lo
cual esta implica realizar trabajo de campo, como entrevistas, sondeos, encuestas,
muestreos estadísticos, etc.

I PARTE

FUNDAMENTOS DE LA SOCIOLOGÍA JURÍDICA, DIFERENCIAS CON LA

SOCIOLOGÍA GENERAL Y EL DERECHO

Fundamentos de la sociología jurídica

1.- EL CONCEPTO DEL DERECHO: Principios y reglas que regulan las relaciones
sociales entre individuos y grupos en una sociedad y que a su vez descansan en la
creencia de:

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• El carácter legítimo de la autoridad.

• El carácter superior de las normas y su correspondencia con los valores de la

sociedad (justicia, paz, etc.)

• El carácter obligatorio

• La necesidad y legitimidad de una sanción, así como de la autoridad que la aplica.

Es imposible ubicar al derecho, conforme al concepto antes expuesto, fuera de la

sociedad y de su funcionamiento y las preguntas a discutir son:

¿Dónde se encuentra el derecho? ¿En el Estado, en la Sociedad o en ambas?

¿Hay un sistema o subsistema jurídico?

2.- LA EVOLUCION DE LA SOCIEDAD Y EL DERECHO:

• De los usos y costumbres a las convenciones y las normas jurídicas.

• De la función del derecho frente al desarrollo de una nueva economía.

• De la función del derecho en el desarrollo político.

• De la función del derecho frente al movimiento y el cambio social.

3.- LA EXISTENCIA DE UN CAMPO JURÍDICO QUE UNE DERECHO Y SOCIEDAD:

• El campo jurídico y sus componentes: jueces, abogados, litigantes, etc.

• La aplicación de la normatividad jurídica y sus implicancias sociales.

• La discreción y autoridad de los jueces frente a los justiciables

Fundamentos de la sociología jurídica: Conclusión

En conclusión, lo que podemos afirmar es que el derecho y, desde luego su ejercicio,

está íntimamente vinculado a la sociedad; el propio concepto de derecho, su evolución
y aplicación son suficiente fundamento para sostener tal cosa.

En virtud de ello, surge la sociología jurídica o sociología del derecho, una disciplina a
través de la cual se trata de estudiar los diversos aspectos en que se vinculan la
sociedad y el derecho.

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Definición de sociología jurídica

Por lo general la sociología jurídica tiende a ocuparse de:

*Las causas y efectos sociales de las normas jurídicas.

* Del contenido de las normas, no de su interpretación o descripción, en tanto trata de

definirse a quienes o a que propósito sirven.

* La calidad o características de los operadores jurídicos, dentro de los cuales, el

fundamental es el hombre o profesional del derecho.

Diferencias con la sociología general y el derecho

Frente a la sociología general que se ocupa de las relaciones entre individuos y

grupos que se dan en una sociedad determinada, respecto de la naturaleza de esa
sociedad, del medio ambiente y de la cultura en la cual se desarrolla, la sociología
jurídica sólo se ocupa de las relaciones entre la sociedad y el derecho.

La sociología jurídica no busca reemplazar o desplazar al derecho como una

disciplina científica, pues, el campo del derecho se encuentra debidamente delimitado
en el estudio e interpretación de las normas jurídicas. La sistematización de las normas
conforme a un orden jurídico es tema del derecho.

Pero, cuando se buscan causalidades y efectos que van más allá de la norma se
ingresa al terreno de la sociología jurídica que deviene en una disciplina que apoya o
sirve al derecho.

Causas y efectos de las normas jurídicas

En relación a este aspecto cabe destacar que dentro de las causas lo que tiene más
relieve son por una parte, las causalidades sociales inmediatas y, por otra, las de orden
político, pues, las decisiones sobre la generación, modificación de leyes etc. son de
carácter político. Es más, el poder del derecho se mantiene por la fuerza coercitiva que
le proporciona el Estado.

En lo relativo a los efectos se destaca lo siguiente:

* La eficacia de la norma, es decir en que proporción su aplicación cumple con los

objetivos contenidos en ella.

* La eficiencia, esto es la relación costo beneficio, en el sentido que debe haber una
proporcionalidad entre el costo de aplicación de una norma y los resultados de la
misma.

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* El impacto social en el sentido que las resoluciones jurídicas frente a cualquier
problema afectan las expectativas de los ciudadanos, de grupos sociales o de la opinión
pública en general.

El contenido de las normas

Las normas jurídicas no se dan al margen de la existencia y presencia de grupos de

interés y de presión, los mismos que de una u otra forma buscan influir en los aparatos
decisorios del Estado. Los partidos políticos presentes en el poder legislativo, no son
ajenos a determinadas ideologías y ellas se trasladan para beneficio o perjuicio de
algunos a las normas legales.

Los operadores jurídicos

Su estudio es fundamental, pues en el campo jurídico son éstos, en especial los

abogados, los que interpretan y aplican la ley. La forma en que interpretan y aplican la
misma va a tener efectos inmediatos sobre la sociedad. El extremado formalismo del
cual se acusa a nuestros operadores jurídicos, puede hacer perder de vista el acto de
justicia que debe repararse conforme a ley

Sociología jurídica: diferencias son la sociología general y el derecho

* En relación con la sociología que tiene por objeto lo social, esto es la relación entre los
individuos y grupos en una sociedad determinada, frente a la sociedad misma, el medio
ambiente y la cultura; la sociología jurídica tiene por objeto el estudio de las relaciones
entre el derecho y la sociedad.

* En relación con el derecho, mientras éste estudia e interpreta las normas jurídicas
desde el punto de vista de la dogmática, la sociología jurídica debe conocer las normas
pero sólo para determinar sus múltiples relaciones con la sociedad.

Evolución de la sociología y de la sociología jurídica

* Del positivismo a la sociología comprensiva de Weber

* El estructural funcionalismo, el marxismo y el análisis sistémico.

* El análisis contemporáneo, aproximaciones entre el neomarxismo y el análisis

sistémico

* La relativa autonomía del campo jurídico y el análisis sociojurídico: Actores, poder y

procesos

L os aportes de Max Weber: La mirada occidental

Weber, quien es el que mayores aportes teóricos hace al desarrollo de la sociología

jurídica, toma como base el estudio sistemático e histórico de la forma cómo ha

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evolucionado la sociedad y el derecho en el mundo occidental en la creencia que, en
forma natural, todas las sociedades iban a llegar al modelo que se desarrollaba en el
denominado occidente. Quizás esto último sea la gran limitación de la teoría Weberiana
que no alcanzó a ver la importancia que tenían las dinámicas ajenas a occidente y que
marcaban distintos derroteros.

Weber: la racionalidad en el desarrollo del derecho

La racionalidad es uno de los conceptos fundamentales de Weber en el estudio

histórico y comparativo que hace del desarrollo del derecho, pues, observa que la
evolución de éste se orienta progresivamente a una mayor racionalidad, esto es, hacer
del derecho un trabajo sistemático basado, cada vez más, en conocimientos científicos.

Aspectos internos en las fases teóricas de la racionalidad:

I. -El derecho por revelación carismática

1.- Es irracional y esencialmente formal (ritos, procesos) y no requiere de pruebas

procesales. Todo descansa en los poderes divinos conferidos al profeta.

2.- No existe diferencia entre el derecho, la magia y la religión.

3.- Lo positivo es que se sustituye la venganza y da lugar a que se instituya en forma

progresiva el derecho como una cuestión especial en la sociedad.

II.- El derecho por honoratiores jurídicos

1.- Es un derecho fundamentalmente empírico y casuístico y surge en la medida que va

desapareciendo la creencia en los poderes mágicos y carismáticos.

2.- El derecho comienza a ser un oficio especializado, pues el crecimiento de las causas
y el desarrollo de la urbe demanda, como garantía de justicia, que se consulte a los que
conocen las normas existentes.

3.- El movimiento económico y el desarrollo político contribuyen a separar la religión y el

derecho.

4.- Comienza la contradicción entre los denominados “practicos” y los “teóricos”

III. El Derecho por el imperium profano y los poderes teocráticos

1.- El derecho es fundamentalmente material y trata de expresar lo intereses de quienes

se encuentran en el Estado o dominan la economía.

2.- Los derechos patrimoniales y los privilegios que son posibles bajo los regímenes de
corte feudal son un ejemplo de lo anterior.

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3.- Bajo estas condiciones el derecho no consigue su autonomía respecto, sobre todo,
del poder político.

IV. El Derecho sistemáticamente estatuido y aplicado por juristas especializados

1.-Busca conciliar formalismo jurídico con imperativos colectivos, no obstante se da una

contradicción constante entre los principios formales y materiales.

2.-Su desarrollo está asociado a los intereses del capitalismo que requiere
previsibilidad, formalidad, libertad e igualdad jurídica y poca o nula discresionalidad de
los jueces.

3.-Dentro de la modernidad, sea por la protesta de los particulares que no entienden el

lenguaje jurídico o por la ideología de los prácticos, va ganado terreno lo material e
irracional.

Aspectos externos en las fases teóricas de la racionalidad

1.- Las condiciones económicas, las mismas que no son determinantes pero
condicionan la generación de nuevos procedimientos y normas que garanticen el
desarrollo, en la modernidad, del capitalismo.

2.- Las condiciones políticas, las que influyen directamente sobre el derecho, pues, aquí
se encuentra su principal fuente de poder. Las formas del derecho están asociadas a
los tipos de regímenes políticos.

El Estado moderno racional y el Derecho

Se consideran las siguientes características:

• Es legal, esto es que su constitución y funcionamiento se rige por leyes en las que se
ha puesto de acuerdo la sociedad.

• Es legítimo, en el sentido que todos se someten a él en la creencia de su legalidad.

• Es burocrático, en el sentido que existen aparatos especializados que permiten la

gestión del Estado en todos sus ámbitos por expertos o profesionales.

L os aportes de Max Weber: El Estado moderno y la racionalidad jurídica

Entendiendo que la racionalidad supone un ordenamiento científico-profesional del

derecho al que no es ajeno el movimiento social, ésta da lugar a los siguientes tipos de
tensión:

* Entre los operadores jurídicos teóricos y prácticos

* Entre la racionalidad formal y material y,

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* Entre lo que se consideran límites de lo racional y lo irracional en el Estado moderno.

El neomarxismo: Pierre Bourdieu

A diferencia del marxismo clásico que tenía entre sus principios considerar la
superestructura, dentro de ella la jurídica, como resultado o consecuencia de la
estructura económica, Pierre Bourdieu postula la relativa autonomía de esas
estructuras, coincidiendo con Weber en el señalamiento de la influencia que puede
ejercer el orden social sobre el orden jurídico y viceversa.

El neomarxismo: Pierre Bourdieu: Poder, Clases Sociales y Derecho

A pesar de esa y otras coincidencias con Weber, Pierre Bourdieu plantea un esquema
de análisis que parte por reconocer la relación existente entre el poder, varias formas de
poder, las clases sociales y el derecho.

En ese sentido, sostiene que detrás del poder simbólico (el del derecho) hay un
conjunto de relaciones sociales y de poder que se expresan en su desarrollo.

Pierre Bourdieu: El campo social de lo jurídico

a) Posición de los agentes: operadores jurídicos

b) Capital específico. Condiciones de entrada

c) La negociación y producción del capital simbólico: los diversos poderes.

d) Relativa autonomía del Campo Jurídico: su poder, relaciones de dominio y red de

coacción.

e) Todos participan en la creencia de un interés que motiva las diversos tipos de acción
jurídica (la justicia, la verdad).

En síntesis, el campo jurídico es el lugar de emergencia de la razón jurídica donde se

disputa, además, por diversos agentes, la interpretación y la jurisprudencia del derecho
bajo el supuesto interés común del derecho.

Pierre Bourdieu: El Habitus

Se llama así al conjunto de disposiciones y prácticas de los agentes definidas por el

entorno social y que a su vez generan en forma sistemática prácticas, en este caso,
socio-jurídicas.

Estas disposiciones o prácticas son productos de varios niveles o factores de

socialización, la familia, la escuela, clases o grupos sociales.

Pierre Bourdieu: El Habitus y el Cambio

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Pero el hábitus, fundamental en la conducta de los operadores o agentes jurídicos no es
inmutable. Este puede cambiar en la medida de que los propios agentes, conscientes
de las limitaciones que éste puede significar en sus funciones, se decidan a modificarlos
y adquirir otros.

II PARTE

CONCEPTOS FUNDAMENTALES EN EL ANÁLISIS SOCIO-JURÍDICO

Conceptos fundamentales de sociología jurídica: La Libertad

Es difícil entender que una sociedad se desarrolle armoniosamente si no logra conjugar

principios fundamentales como el de la libertad, la justicia y la igualdad.

¿ Qué se entiende por Libertad ? Alude a la cualidad de cada persona, resume los
derechos individuales de una persona respecto del todo. La construcción de este valor
ha dado lugar, bajo diversas formas a las doctrinas liberales.

Sin embargo, la libertad no es ningún tiempo irrestricta, ésta se encuentra sujeta al

orden jurídico que la sociedad ha establecido para que su ejercicio sea compatible con
los otros derechos y aspiraciones de las personas.

Tipos de Libertad

Dentro de ese concepto se entienden los siguientes tipos de libertad:

a) Negativa, en el sentido de la libertad de obrar sin que exista la construcción o el

sometimiento de otro u otros hombres. Nadie debe ser obligado a hacer algo y ser libres
respecto de...

b) Positiva, en el sentido que la voluntad y decisiones personales no están sometidas a

la voluntad de otros. El hombre es autónomo

Conceptos fundamentales de sociología jurídica: Igualdad

La Igualdad, aunque de por sí no es un valor, muchos lo consideran así, sí es una

condición necesaria para el desarrollo armónico de la sociedad, pues con ello se trata
de establecer una relación en la cual se defina en qué o respecto de qué debemos ser
iguales. Este concepto o idea ha dado lugar a las doctrinas igualitaristas

¿Igualdad de todos en todo?

La igualdad de todos en todo es imposible, por eso existe la tendencia a aceptar

universalmente que los hombres sean tratados como iguales respecto de aquellas
cualidades que, según diversos estudios, son esenciales al hombre: a) el libre uso de la
razón, b) la capacidad jurídica, c) la libertad de poseer y d) la dignidad social.

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De lo que se trata es de eliminar no son las desigualdades naturales, sino las sociales.

Expresiones de igualdad

1.- Igualdad ante la ley , que implica que por encima de las desigualdades no existe
discriminación por estamentos o castas lo que debe asegurar imparcialidad frente a la
justicia.

2.- Igualdad en derechos e igualdad jurídica.- Lo primero supone que los derechos
fundamentales (civiles y políticos) consignados en la constitución alcanzan a todos los
ciudadanos por igual, lo segundo se refiere a la igualdad de todos ante la ley

3.- Igualdad de oportunidades que implica fundamentalmente una democracia social

donde se corrigen desigualdades en el acceso a la educación, la salud, la vivienda,
cuestiones que afectan el ejercicio de los derechos ciudadanos.

4.- Igualdad de hecho respecto de los bienes materiales y de los ingresos económicos.

Avances en la Igualdad

En relación a las desigualdades:

* De Raza

* Sexo y,

* Socioeconómicas

Conceptos fundamentales de sociología jurídica: Justicia

La justicia es un valor y un bien social, a través del cual la sociedad busca la armonía o
el equilibrio entre las partes. Este equilibrio se sustenta fundamentalmente en la
igualdad, por eso es común hablar de justicia y libertad o igualdad y libertad por el
hecho que el valor justicia requiere de la igualdad como condición necesaria para la
armonía o equilibrio entre las partes.

Situaciones de justicia

* Conmutativa o retributiva que es igual a la relación entre las partes: mercancía y

precio, salario y trabajo, daño e indemnización, delito y castigo.

* Distributiva o Atributiva que es igual a la relación entre el todo y las partes o viceversa.
Consiste en el problema de asignar ventajas o desventajas, beneficios o gravámenes,
derechos o deberes a una pluralidad de individuos pertenecientes a una determinada
categoría: Deberes y derechos de las mujeres y el marido, estado jurídico de obreros y
empleados.

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Criterios de Justicia

Establecer la igualdad o las situaciones de justicia parte por definir con qué criterios de
vamos a actuar:

* Delito y castigo iguales en el sufrimiento

* Ley del talión

* Salario según las necesidades, el esfuerzo, los méritos etc.

Reglas de Justicia

Establecidos los criterios de justicia ¿cuáles son sus reglas?

a) Tratar a los iguales de modo igual y a los desiguales de manera desigual.

b) Aplicación escrupulosa e imparcial de la ley en tanto no sea reemplazada por otra

siguiendo los canales de legalidad.

Lo anterior demanda, a su vez, lealtad respecto del legislador, de los criterios y reglas
de justicia.

Justicia, igualdad y libertad

* Una acción es justa si se ajusta a la ley y, si ésta representa un orden en el cual se ha

definido el lugar de cada quien y sí se actúa por restablecer ese orden que no puede
ser otro que el del equilibrio entre las partes.

* El equilibrio en toda sociedad está asociado a la igualdad deseable y en tanto la

justicia mantiene ese equilibrio se relaciona con la igualdad y ésta con lo justo.

* De otra parte el equilibrio entre las partes no está garantizado si acaso no funcionan
las libertades individuales y las de orden colectivo.

Otros conceptos sociojurídicos

* La norma.

* La sanción

* Deberes

* Derecho subjetivo: confianza y seguridad jurídica (predecibilidad)

* Incertidumbre

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* Derechos fundamentales (a la vida, seguridad jurídica, vida pública y privada,
ciudadanos)

* Valores: Justicia (libertad e igualdad, DDHH, seguridad jurídica etc).

* Control social y anomia o desviaciones de conducta

III PARTE

MODERNIDAD, POSMODERNIDAD Y PLURICULTURALIDAD

El Derecho Moderno

El Derecho en la modernidad:

* Sólo reconoce el derecho occidental, en tanto fundado en la razón, desaparecen

privilegios y jerarquías estamentales y de castas.

* Desaparece la pluralidad de regímenes normativos. Todos se rigen por las mismas

reglas.

* Deviene autoritario pues no acepta o impide la diversidad.

Se expresa en: una sola fuente de producción normativa, un sistema único de

administración del derecho y en un Estado unitario. Desconoce el derecho
consuetudinario.

El derecho en la posmodernidad

Derecho posmoderno:

En un contexto en el cual existe un desencanto de la modernidad y su racionalidad, de

sus mega-teorías, se produce en el derecho una tendencia a una organización no
totalitaria, no lineal y no mecánica, a la vez que se busca el orden dentro de la
diversidad o al revés diversidad dentro del orden.

Esto resulta compatible con la noción de libertad y desde luego con la de igualdad.

Cabe indicar que el derecho posmoderno no pretende renunciar a la unidad de un

sistema jurídico, lo que pretende es que esa unidad se construya y se desarrolle de
modo que de cavidad a la diversidad y a la pluriculturalidad y, a la vez, a las cuestiones
de interés general, de donde se entiende que debe haber un equilibrio entre el derecho
del todo y el de las partes.

Desde otra óptica, en el derecho posmoderno se enfrentan la globalización y el

multiculturalismo de modo que ambos procesos, uno desde fuera y otro desde dentro,
minan la identidad nacional.

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1.- Desde el multiculturalismo:

a) Crece la conciencia del derecho que les asiste a todas las comunidades para
autoafirmarse frente a las otras en igualdad de condiciones.

b) Se rechaza que la cultura occidental trate de hacer pasar sus parámetros de

racionalidad por las condiciones universales de definición de la realidad, vinculantes
para todos.

2.- Desde la globalización:

a) Se establecen estructuras sociales sistémicas de dimensión planetaria que no son

necesariamente consensúales y que tienden a reproducir formas de dominio de unos
países sobre otros.

b) Se desarrollan relaciones virtuales por medio de las nuevas tecnologías que

independientemente de las nacionalidades pueden contribuir a diversas formas de
solidaridad.

Globalización y multiculturalidad

Ante la globalización y la multiculturalidad es necesario que se encuentren canales

globalizantes para recuperar la solidaridad que reclaman los multiculturalistas y formas
de participación democrática para permitir el ejercicio de la tolerancia como medio de
convivencia pacífica.

Globalización y multiculturalidad: De la confrontación al consenso

Es conveniente tener en cuenta que uno y otro proceso, el de globalización y el de la

multiculturalidad puede o da lugar a fundamentalismos que tienen intereses diversos y
que no aportan a la convivencia pacífica.

Por ello es necesario, tomando los argumentos de unos y otros encontrar los puntos de
unidad o de interés general a partir de los cuales se de un equilibrio entre la
multiculturalidad y la globalización. Esto es algo que aún está por hacerse.

El pluralismo jurídico

Se admite la existencia de pluralismo jurídico allí donde coexisten normas que reclaman
obediencia en un mismo territorio y que pertenecen a sistemas distintos.

Dentro de este pluralismo puede reconocerse en América Latina la existencia de dos

formas, una que busca derrotar la hegemonía del derecho oficial y otro que aparece
como derecho alternativo sin esa pretensión.

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