Monografia Testamento
Monografia Testamento
Monografia Testamento
Carrera de Derecho
El Alto – Bolivia
TRABAJO PRACTICO
EL TESTAMENTO
Fecha : 13 de mayo
El Alto – La Paz
2021
EL TESTAMENTO
1. ANTECEDENTES.
Aunque ciertas evidencias indican que dentro de las antiguas civilizaciones agrícolas del
viejo mundo ya existían ciertas bases regulatorias para la sucesión de posesiones, los
expertos afirman de los conceptos de patrimonio, herencia y testamento tienen su
primera aparición formal dentro de la historia de la humanidad en la época de la
fundación de Roma, ocurrida alrededor del año 125 a.C. Este fue un momento decisivo
para las leyes modernas, pues coincide con el florecimiento del derecho romano.
Las leyes arcaicas del derecho romano ya reconocen al testamento como un acto jurídico
y formal. Se cree que la palabra testamento tiene una base en la voz latina “testis” que
significa “testigo”. De esta manera, el testamento se convierte no sólo en expresión de
las últimas voluntades del legador, sino también en su testigo físico.
En este periodo histórico de la antigua Roma, era común que en el patrimonio pasara
directamente de padres e hijos sin necesidad de realizar actos jurídicos, no obstante, se
conocían varios tipos de testamentos que procuraban básicamente que aquellos
propietarios que no tenían un sucesor directo, pudieran encontrar un heredero sustituto
que fuese capaz de conservar la línea familiar y su legado.
2. MARCO JURIDICO.
NORMATIVA VIGENTE
CÓDIGO CIVIL.-
I. El testador puede disponer de sus bienes sea en calidad de herencia o sea en calidad
de legado.
II. Cualquiera sea su denominación, las disposiciones testamentarias que comprenden
la universalidad o una parte alícuota de los bienes del testador, son a título universal y
atribuyen a calidad de heredero; y las disposiciones que comprenden solamente una
suma de dinero o uno o más bienes determinados, son a titulo particular y atribuyen la
calidad de legatario. Sin embargo, si por el propio testamento resulta clara la voluntad
del testador para asignar como parte alícuota del patrimonio un bien determinado o un
grupo de bienes, la disposición se tendrá a título universal.
1) Los que no estén concebidos al morir el testador y los concebidos que no nacen con
vida. Se exceptúa el caso previsto en el parágrafo III del artículo 1008.
2) Los indignos o desheredados por declaración judicial.
3) Cualesquiera entidades o instituciones no permitidas por las leyes o que no sean
personas jurídicas, excepto cuando el testamento disponga que se organice una
nueva corporación o fundación, sujeta al correspondiente trámite legal.
4) El notario y los testigos del testamento; la persona que a ruego lo escribe y el
intérprete; el cónyuge, los descendientes, ascendientes y hermanos de los mismos.
5) El médico o profesional y el ministro del culto que asistieron al testador durante su
última enfermedad, si entonces hizo su testamento, y en iguales circunstancias la
iglesia o comunidad a la que dicho ministro pertenezca, y los que vivan en su
compañía; el abogado que lo asistió en su otorgamiento, y los parientes indicados en
el artículo anterior, excepto si son herederos legales.
6) Los tutores o curadores y albaceas y sus parientes en los grados arriba previstos, a
no ser que hubieran sido instituidos antes de la designación para el cargo o después
de aprobadas la Cuentas de su administración, excepto si son herederos legales.
1. Si alguno de los testigos no supiere escribir, firmará otro de los testigos por él y aún
por el testador que se hallare en el mismo caso. Dos testigos por lo menos deben saber
escribir. El testador hará constar si el testamento está o no escrito, firmado y rubricadas
sus hojas por él; en caso de no haberlo firmado por no saber o no poder, lo manifestará
en el acto de entrega declarando el motivo, y si está enterado de todo su tenor, de todo
lo cual se dejará constancia en el acta del otorgamiento. (Arts. 1119 y
1127 del Código Civil) II. Quienes no sepan o no puedan leer no podrán
hacer testamento cerrado.
El mudo o sordomudo capaz podrá hacer testamento cerrado, todo escrito y firmado de
su propia mano, y al presentarlo ante el notario y los testigos hará constar por escrito a
presencia de éstos en la cubierta o sobre, que contiene su testamento, escrito y firmado
por él, observándose en lo demás lo previsto por los dos articulados anteriores en
cuanto no sea contrario al artículo presente.
I. Todos los testigos deben hallarse presentes al otorgamiento y ver la entrega del
pliego cerrado.
II. El pliego cerrado debe lacrarse y sellarse en el acto de la entrega en forma que no
se pueda abrir ni extraer el testamento sin rotura o alteración.
III. El testamento cerrado puede quedar en poder del notario, del testador o de la
persona que éste elija.
El testamento abierto se hace por escrito o de palabra ante notario y testigos o sólo ante
éstos, manifestando el otorgante su última voluntad en presencia de las personas que
autorizan el acto, quienes quedan así informadas de a voluntad del testador. (Art. 1126
del Código Civil)
El testamento abierto otorgado ante notario se hará con las formalidades de toda
escritura pública y los requisitos siguientes:
otro de ellos por él, haciéndose constar el hecho; pero cuando menos debe haber la
firma propia de dos testigos instrumentales.
El testamento abierto otorgado sólo ante testigos, exige los requisitos siguientes:
1) Que sea otorgado en presencia de cinco testigos vecinos, y no pudiendo ser habidos
en el lugar cinco, por lo menos tres testigos vecinos.
2) Que el testador, si no presentare escrito el documento, dicte personalmente las
cláusulas en el acto a uno de los testigos o que un testigo lo escriba conforme a la
voluntad del testador.
3) Que se observen las demás formalidades señaladas en el artículo precedente.
En caso de riesgo grave que amenaza al testador por causa de epidemia, calamidad
pública, accidente o enfermedad imprevista, en lugar o circunstancia que impide acudir
a las formas ordinarias el testador puede disponer su última voluntad sea de palabra o
por escrito, bajo los requisitos siguientes: (Artículos 1135,1136 ,
1) Que se otorgue en presencia de cinco testigos o por lo menos tres si no pueden ser
habidos los cinco.
2) Que siendo en forma escrita, firmen el testador y todos los testigos, aplicándose lo
previsto en el artículo anterior.
3) Que siendo en forma verbal solamente, firmen los testigos un acta del otorgamiento
con la misma previsión del inciso precedente.
4) Si tampoco se puede levantar y firmar el acta, valdrá como testamento verbal.
Art. 1135.- (EFICACIA DEL TESTAMENTO OTORGADO EN CASO DE RIESGO
GRAVE).
I. La eficacia del testamento otorgado en caso de riesgo grave sólo tendrá efecto si el
testador fallece como resultado del riesgo o dentro de los tres meses de haber cesado
la causa que le indujo a testar.
II. Si el testador muere en ese intervalo, el testamento escrito o el acta se depositará
bajo constancia ante un notario, en su caso el más próximo, quien deberá informar a
los interesados.
III. Si el testamento es sólo verbal, cualquiera de los testigos informará a la
autoridad judicial más cercana, para los efectos del caso. (Art. 1134 del Código Civil)
I. Los viajeros a bordo de nave marítima, fluvial, lacustre o aérea pueden testar durante
el viaje ante el capitán o comandante de ella o, a falta de éste, ante quien le sigue en
rango inmediato, en presencia de por lo menos tres testigos, observándose en lo demás
yen cuanto sea aplicable según el caso, lo prescrito sobre los testamentos cerrados,
abiertos o verbales, debiendo anotarse el otorgamiento en el diario de a bordo.
II. La eficacia de esta clase de testamento surte efecto únicamente si el testador muere
durante el viaje; en caso contrario caducará pasados treinta días del desembarco en
un lugar donde el testador pueda acudir a las formas ordinarias de testar. (Art. 1126 del
Código Civil)
I. Los militares, los asimilados a las fuerzas armadas en general y los movilizados, en
campaña, pueden testar ante el jefe de la unidad militar y en presencia de tres testigos,
firmando la disposición testamentaria todos ellos y haciéndose constar por qué no firma
el testador, si no supiera o no pudiera firmar.
II. El testamento se anotará en el libro de novedades o partes de la unidad y se
transmitirá por orden regular al ministerio respectivo, para su depósito en el archivo y
la comunicación correspondiente a los interesados.
1. La persona que ignore el idioma castellano puede testar en su lengua propia mediante
testamento cerrado. Para el cumplimiento de las formalidades previstas en los artículos
1127 y 1128 concurrirán dos intérpretes designados por el testador, además de los
testigos. (Arts. 1127 y 1128 del Código Civil)
Para ser testigo testamentario se requiere ser mayor de edad de uno u otro sexo,
hallarse en el goce de los derechos civiles y conocer al testador. (Art. 40 del Código
Civil)
Muerto quien hizo testamento cerrado y acreditada la muerte, si alguien que se cree con
interés pide su apertura, el juez mandará si el testamento no se ha presentado aún, o
entregue el depositario, se reúnan los testigos y reconozcan sus firmas en el pliego, así
como los cierres y sellos, y se presente el acta notarial del otorgamiento. Se abrirá ante
los testigos y el notario, y, leído ordenará el juez se publique, se reduzca a escritura y
se protocolice. (Art. 1152 del Código Civil; Art. 652 del Código de Proc. Civil).
Para el testamento verbal se practicarán las mismas diligencias, pero se requiere que
las declaraciones de todos los testigos o la mayoría sean uniformes sobre el contenido
del testamento verbal, y se requiere además la certificación del notario si hubiese
intervenido. No existiendo esa mayoría o si los testigos difieren en cosas sustanciales,
el testamento es nulo. (Art. 659 del Código de Proc. Civil).
Si para el reconocimiento y examen previstos en los artículos 1148 y 1149 los testigos
han muerto, o están ausentes o no pueden comparecer, mandará el juez levantar una
información sumaría sobre si las firmas de los fallecidos o ausentes son o no las mismas
que aparecen en el testamento y si ellos estuvieron en la fecha y lugar donde se otorgó;
siendo abonadas, se reducirá a escritura pública.
3. DESARROLLO.
Concepto.
Como acto jurídico, unilateral y solemne, esencialmente revocable, cuyo objeto, es dar
a conocer la voluntad de su autor, para después de su muerte y dentro de los límites que
la ley señala, tanto desde el punto de vista extra patrimonial como económico.
Como acto jurídico unilateral, supone que la voluntad del testador tiene eficacia por sí
sola. La aceptación ulterior del beneficiario no influye en su validez.
Definición.
El testamento es un acto celebrado con las formalidades de la ley, por el cual una
persona dispone de todo o parte de sus bienes, para después de su muerte. El contenido
del testamento, su validez o invalidez legal se juzgan según la ley en vigor en el domicilio
del testador al momento de su muerte.
El testamento es una declaración de última voluntad, por la que una persona dispone de
sus bienes para después de su vida. La palabra testamento tiene su origen en el vocablo
latino testamentum, que según la opinión más generalizada proviene de testatio
(testimonio) y mentis (de la mente).
El testamento es un acto jurídico, esto es, un acto voluntario lícito, que tiene como fin
directo producir efectos en el campo jurídico.
Características esenciales.
a) En primer término se alude al autor de la herencia dado que éste desempeña un papel
activo como testador al dictar sus disposiciones de su última voluntad asumiendo en este
sentido la función de un legislador respecto de su patrimonio.
La ley solo reconoce capacidad para testar a las personas que tienen:
Los requisitos para que pueda existir una transmisión hereditaria son de diversa índole;
unos relativos a las condiciones de existencia y validez del testamento, cuando se trata
de una sucesión testamentaria y otros relativos a la capacidad del heredero. Si existe el
testamento, que este acto jurídico reúna todos los requisitos tanto de existencia como
validez, y además que haya capacidad en el heredero o legatario para recibir
herencia“(ROJINA VILLEGAS, Rafael 1994)
Todas la personas mayores de edad, en pleno goce de sus derechos y con la capacidad
para entender lo que eso conlleva, esto es que no tengan ningún retraso que les dificulte
esta capacidad.
Todas las legislaciones exigen como un requisito esencial para la validez de la institución
herederos la capacidad de estos para heredar y del testador para testar.
Fácilmente se comprende la razón de esta justa exigencia de la ley, pues todo acto de
liberalidad reposa en la voluntad del que la otorga; y está no es perfecta si el espíritu no
está sano o se halla bajo la presencia de una presión moral, que priva al otorgante de
del ejercicio pleno de su libertad.
Esta es la razón por la cual el código civil declara en el articulo 3412 que la ley solo
reconoce capacidad para testar a las personas que tienen:
2.- perfecta libertad al ejecutarlo: esto es, exenta de toda intimidación y de toda influencia
moral.
Clases de testamentos.
Solemnes: Es el que se celebra con las formalidades exigidas por la ley; Especiales:
El que no exige otros requisitos, bastando que conste la voluntad del otorgante en los
casos determinados que la ley señala.
A) TESTAMENTOS SOLEMNES
El testamento cerrado es aquel en que el testador, sin revelar su última voluntad, declara
que se halla contenida en el pliego que, en presencia de testigos, presenta al Notario
que ha de autorizar el acto. El testamento cerrado responde esencialmente a la exigencia
de que su contenido pueda formularse por el testador, fuera de la posibilidad de
conocimiento de terceros, así como del mismo Notario y de los testigos.
De todo lo que suceda, desde la presentación del pliego por el testador, ha de dar fe el
Notario, narrándolo sucintamente en la cubierta o sobre que, necesariamente debe
ofrecer un espacio suficiente para el efecto, de todo lo cual se hará constar también en
el acta que deberá quedar en el registro notarial, cuidando de que en ambas actuaciones
(actas en la cubierta y en el registro), se señale la designación del lugar, día, hora, mes
y año del otorgamiento, sean hechas con absoluta celeridad y de manera que lo escrito
no llegue a ser adulterado.
Procedimiento.- (Art. 1130 C. Civil).- I. Todos los testigos deben hallarse presentes al
otorgamiento y ver la entrega del pliego cerrado. II. El pliego cerrado debe lacrarse y
sellarse en el acto de la entrega en forma que no se pueda abrir ni extraer el testamento
son rotura ni alteración. III. El testamento cerrado puede quedar en poder del Notario,
del testador o de la persona que éste elija.
El testamento para adquirir validez como testamento cerrado, debe ser entregado por el
testador personalmente, en presencia de los testigos (tres: art. 1127-I), a un Notario,
debiendo efectuarse el sellado y lacrado del pliego o del sobre, en el acto de la entrega
a los fines de la diligencia prevista en el parágrafo II del artículo 1127, que haga constar
la declaración de que el pliego o el sobre contiene el testamento del otorgante.
Se establecen tres medios a elección del testador para conservación del testamento
cerrado: conservarlo en su poder, encomendar su guarda a persona a quien tenga
confianza o depositario en la oficina del Notario autorizado para que lo guarde entre los
documentos y registros a su cargo.
Testamentos abiertos.- (Art. 1131 C. Civil) El testamento abierto se hace por escrito o
de palabra ante Notario y testigos o sólo ante éstos, manifestando el otorgante su última
voluntad en presencia de las personas que autorizan el acto, quienes quedan así
informadas de la voluntad del testador.
De acuerdo a las reglas del artículo, puede hacerse por ante Notario y tres testigos,
entonces se trata de un instrumento público; o solamente ante cinco testigos caso en el
cual es considerado como instrumento privado. Difieren únicamente en el número de
testigos que deben concurrir en una y otra eventualidad, siendo las formalidades las
mismas.
El testamento público puede hacerse por escrito o de palabra. Esto supone que pueda
usarse minutas o instrucciones previas, dadas al Notario, Algunos autores juzgan
conveniente el uso de minutas, instrucciones o borradores previos, para que hechas las
correcciones que estimen necesarias el testador, la lectura se haga con menos riesgos
de malas interpretaciones del instrumento ya puesto en limpio.
El testamento abierto otorgado por ante Notario constituye un documento autentico que
da fe de su fecha, hasta la impugnación por falsedad de su realidad y de las
constataciones del Notario por sentencia ejecutoriada.
3).- Que el Notario lea en voz alta el contenido del testamento ante el testador y los
testigos y firmen todos en el mismo acto.
5).- Si fuere el caso anterior, firme por el otorgante otro testigo testamentario más, a
ruego y a falta de su firma se pongan sus impresiones digitales.
6).- Firmen los testigos, el Notario y si alguno de los testigos no sabe escribir, firme otro
de ellos por él, haciéndose constar el hecho; pero por lo menos dos testigos deben saber
firmar.
El testamento abierto otorgado ante testigos solamente se diferencia del otorgado ante
Notario, en dos requisitos: 1).- Que sea en presencia de 5 testigos vecinos y 2).- Que el
testador en caso de no inscribir su testamento lo dicte personalmente a uno de los
testigos conforme su voluntad.
B) TESTAMENTOS ESPECIALES
Este artículo regula los testamentos otorgados en caso de riesgo grave y su eficacia.
Son tales, los que en imposibilidad de utilizar las formas ordinarias, son hechos en un
lugar donde domina una epidemia o porque ocurre una calamidad pública (inundaciones,
terremotos, incendios, etc.) o un accidente. Por ejemplo, el Código Civil italiano dispone
que pueda ser autorizado el testamento por cualquier funcionario público que se halle
en el lugar.
Nuestro Código Civil hace referencia a los testamentos otorgados a bordo de nave o
aeronave, en unidades militares, en acción de guerra o siendo prisionero y al ológrafo;
de militares que se encuentren o residan en fortines, campamentos o lugares alejados
de centros de población.
Código Civil (Art.1134).- (Testamento en caso de riesgo grave). Que amenaza al testador
por causa de epidemia, calamidad pública, accidente o enfermedad imprevista, en lugar
o circunstancia que impide acudir a las formas ordinarias, el testador puede disponer su
última voluntad sea de palabra o por escrito bajo los requisitos siguientes:
1).- Que se otorgue en presencia de 5 testigos o por lo menos 3 sino pueden ser habidos
los 5.
2).- Que siendo en forma escrita, firman el testador y todos los testigos, aplicándose lo
previsto en el artículo anterior.
3).- Que siendo en forma verbal solamente, firmen los testigos un acta del otorgamiento
con la misma previsión del inciso precedente.
4).- Si tampoco se puede levantar y firmar el acta el acta valdrá como testamento verbal.
Capacidad para testar.- De las disposiciones de esta sección, se puede inferir que una
sola cualidad esencial parece exigirse en el que trate de hacer testamento, la que goce
de capacidad intelectual. Aunque las legislaciones varían respecto a la edad en que se
s en capaces para tal acto de disposición todas coinciden, en que el otorgamiento del
testamento supone exclusivamente la plenitud de la razón, capacidad de la mente,
dejando ya de tener cabida en el Derecho moderno las incapacidades propias de las
costumbres inhumanas ya superadas como las relativas a la esclavitud y a la muerte
civil.
Incapacidad para testar. El C. Civil en su Art. 191 dice que están incapacitados para
testar:
3).- Quienes no se hallen en su sano juicio, por cualquier causa, al hacer el testamento.
Por ello, se observará que ya en los primeros renglones de todo testamento, se empieza
a dar, con las indispensables frases de hallarse el testador en el pleno uso y goce de
sus facultades mentales y con capacidad para realizar el acto.
Según el artículo 1120 del Código ya citado, para calificar la incapacidad de testar se
atiende únicamente al tiempo en que se otorga el testamento.
2).- Los testamentos otorgados en el extranjero para que surtan sus efectos en Bolivia.
II. Los bolivianos en el extranjero podrán testar de acuerdo a las formas usadas en el
país donde otorguen su testamento o de acuerdo a las leyes de Bolivia en las agencias
diplomáticas o consulares de la República.
Artículo 57.- Los bolivianos en el extranjero o los extranjeros con bienes en Bolivia
pueden hacer testamento ante autoridades diplomáticas o consulares del país.
Artículo 58.- Todo testamento otorgado ante los Agentes Diplomáticos o Consulares del
país, deben enmarcarse a lo dispuesto en el Código Civil y disposiciones jurídicas
pertinentes de la República de Bolivia, bajo responsabilidad civil y penal del funcionario
diplomático o consular que realice el acto testamentario.
Recogiendo partes importantes del concepto, se habla de una persona que tenga
capacidad, tal y como lo señala el artículo 1118 del Código Civil (capacidad para testar).
Toda persona residente en el territorio nacional puede testar libremente excepto aquellas
a quienes la ley les prohíbe esta facultad.
8. COCLUSIONES.
Se concluye que la herencia comprende todos los derechos y obligaciones del causante
que no se hubieren extinguido por su fallecimiento. Lo que se hereda es una
universalidad jurídica que configura una comunidad hereditaria. Se adquiere de pleno
derecho desde la muerte del causante y puede ser objeto de negociaciones jurídicas.
Uno de los negocios jurídicos familiares más frecuentes es el contrato de cesión de
herencia que se caracteriza por ser bilateral, formal, y por sobre todas las cosas,
aleatorio. Su objeto es la universalidad o parte alícuota de la herencia, y no así un bien
determinado. Es posible en este contrato, garantizar la existencia de un bien
determinado sin desnaturalizar el tipo contractual. Es posible utilizar la herencia como
garantía. En cuanto a la forma debida para instrumentar dicho negocio, coincidimos que
es viable hacerlo por un fideicomiso de garantía. Se admite la eficacia de las
enajenaciones realizadas por un heredero aparente considerando como condiciones
para su validez la exigencia de que se haya dictado la Declaratoria de herederos o
aprobación de testamento, el acto sea oneroso y el adquirente de buena fe
9. BIBLIOGRAFIA.
http://www.cfna.org.ar/documentacion/jornadas-2016/XVIII-JNNCS_-_Conclusiones-del-
Tema-I.pdf
http://lassucesionesenderecho.blogspot.com/2015/10/partes-que-intervienen-y-de-la-
capacidad.html