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Modelo Demanda Cese Hostilidad

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SECRETARIO JUDICIAL :

EXPEDIENTE :
CUADERNO : Principal
ESCRITO : 01-2019
SUMILLA : DEMANDA DE CESE DE ACTO DE
HOSTILIDAD LABORAL POR REDUCCIÓN INMOTIVADA DE
REMUNERACIÓN

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO

(Nombres y Apellidos del Trabajador), identificado con DNI (…), con


domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…), con domicilio
electrónico en la Casilla Judicial Nro. (…); a Ud., respetuosamente,
digo:

La competencia en el presente caso se determina conforme al artículo 2, numeral


1, literal d) de la Ley 29497 – Nueva Ley Procesal de Trabajo – que indica “Los
juzgados especializados de trabajo conocen de los siguientes procesos: 1. En
proceso ordinario laboral, todas las pretensiones relativas a la protección de
derechos individuales, plurales o colectivos, originadas con ocasión de la
prestación personal de servicios de naturaleza laboral, formativa o cooperativista,
referidas a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos o posteriores a la
prestación efectiva de los servicios. Se consideran incluidas en dicha competencia,
sin ser exclusivas, las pretensiones relacionadas a los siguientes: (…) d) El cese
de los actos de hostilidad del empleador, incluidos los actos de acoso moral y
hostigamiento sexual, conforme a la ley de la materia.”

Dentro de este contexto,

I.- DEL DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA


EMPRESA (….), debidamente representada por su Gerente Sr. (…) con dirección
domiciliaria en (…).

II.- PETITORIO

Como pretensión principal, solicito se declare la existencia de actos de


hostilidad equiparables al despido indirecto cometidos por la demandada en
la modalidad de reducción inmotivada de la remuneración mensual; y como
consecuencia:

Como primera pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de una


indemnización por despido indirecto por el periodo comprendido entre el 24

1
de noviembre del 2008 al 16 de diciembre del 2015 en la suma de S/. 230,
573.06 soles.

Como segunda pretensión accesoria, se disponga el pago de los intereses


legales, costas y costos del proceso que serán calculados en ejecución de
sentencia.

II.- FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA

II.1.- DATOS DE LA RELACIÓN LABORAL

FECHA DE INGRESO 24 de noviembre de 2008


FECHA DE CESE 16 de diciembre de 2015
MOTIVO DEL CESE Despido Indirecto
CARGO DESEMPEÑADO Representante de Ventas
ÚLTIMA REMUNERACIÓN S/ 5, 500.00
TIPO DE REMUNERACION Variable (fija más comisiones)

II.2.- HECHOS

1.- Con fecha 24 de noviembre del 2008, el demandante celebró con la


demandada un contrato de trabajo, por el cual al demandante lo contratan
como vendedor (representantes de ventas), por una remuneración mensual
fija de S/5500.00 soles, además de una comisión temporal al cien por ciento
por las ventas que realizaba, los servicios de post venta, servicios de
inspecciones.
2.- En el mes de junio del 2010, se le reformula su remuneración
percibiendo como remuneración la cantidad fija mensual más una comisión
variable, la cual se calculaba: 1. Factor Aplicado a la venta de fajas; 0.50%
sobre el precio de venta, independientemente del margen de utilidad. 2.
Factor Aplicado a la venta de cobre, PVC, HDPE, aceros, aluminio y equipo
eléctricos: rango de 0.25% a 0.50% sobre el precio de venta, en este caso
depende del margen de utilidad, aplicando el 0.25% para ventas con un
margen de utilidad hasta 15% y por encima de 15% de margen de utilidad
se aplica el factor de 0.50%, siendo que esta remuneración se mantuvo
hasta abril del dos mil trece.
3.- Posteriormente, el demandante tuvo una conversación con el Gerente
comercial, acordándose que el demandante tendría una remuneración de
S/.5,500.00 soles fija y una comisión variable que su cálculo correspondía a:
1) Factor aplicado a la venta de todos los productos en el rango de 0.4% a
1.2% sobre el precio de venta, dependiendo del margen de utilidad.
4.- En el mes de setiembre del dos mil catorce, se llegó al acuerdo privado
de mantener su remuneración fija o sueldo básico y aplicar un nuevo plan

2
de comisiones variables, según el margen de utilidad, siendo este que: 1) Si
el margen de utilidad es de 0% a 8.99% el porcentaje de comisión sobre la
venta US$ es de 0.15%. 2) Si el margen de utilidad es del 9% al 13.99% el
porcentaje de comisión sobre la venta es de 0.25%. 3) Si el margen de
utilidad es de 14% hasta 17.99 % el porcentaje de comisión sobre la venta
US$ es: 0.50%. 4) SI el margen de utilidad es de 18% - más el porcentaje
de comisión sobre la venta US$ es: 0.60%.
5.- Al demandante se le asigna como clientes para las ventas desde el
veinticuatro de noviembre del dos mil ocho hasta diciembre del dos mil doce
a: Souther Peru Copper Corporation, Sociedad Minera Cerro Verde S.A.A.,
Minera las Bambas S.A., Cia Minera Antapaccay S.A., Cemento Yura S.A,
Cemento Sur S.A., Concretos Supermix S.A., Energía del Sur S.A., Inkabor
S.A.C.
6.- La demandada ha incumplido lo acordado en el plan de comisiones
acordado, lo cual tiene implicancia en su remuneración, habiéndose
reducido sin motivo la remuneración mensual del demandante por cuanto
de las facturas de sus clientes más importantes se ha detectado que se ha
aplicado factores indebidos al momento de calcular sus comisiones, siendo
que este hecho se advierte cuando se verifica las diferencias entre el
margen de utilidad (GP) real versus el margen de utilidad (GP) que figura en
el listado de comisiones expedidos por la demandada habiéndose
encontrado incongruencias y en consecuencia aplicado un factor diferente
para el pago de comisiones, siendo que este hecho generó un pago por
debajo de sus comisiones, lo cual se verifica de las facturas 702-26126,
702-16737, 702-26940, 702-11903, 702-32187, 702-34110.
7.- El demandante el día veintitrés de noviembre del dos mil quince, cursa
una carta notarial, donde imputa a la demandada la comisión de actos
hostilidad en su contra por reducción inmotivada de la remuneración
mensual otorgando a la demandada el plazo de seis días naturales para
que enmiende su conducta.
8.- El demandante remitió carta notarial de fecha 03 de diciembre del 2015,
señalando que no se ha enmendado en su totalidad los actos de hostilidad
imputados, siendo que hasta la fecha no se ha solucionado los
inconvenientes planteados, es por ello que el día 16 de diciembre del 2015
se dio por despedido, es por ello que solicita el pago de la indemnización
pretendida.

III.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA

1.- El artículo 23.3 de la Ley 29497 establece que “Cuando corresponda, si


el demandante invoca la calidad de trabajador o ex trabajador, tiene la
carga de la prueba de: (…) b) El motivo de nulidad invocado y el acto de
hostilidad padecido.”

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2.- El Artículo 30 del Decreto Supremo 003-97-TR que indica “Son actos de
hostilidad equiparables al despido los siguientes: a) La falta de pago de la
remuneración en la oportunidad correspondiente, salvo razones de fuerza
mayor o caso fortuito debidamente comprobados por el empleador; b) La
reducción de la categoría y de la remuneración. Asimismo, el
incumplimiento de requisitos objetivos para el ascenso del trabajador. c) El
traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en el que preste
habitualmente servicios, con el propósito de ocasionarle perjuicio; d ) La
inobservancia de medidas de higiene y seguridad que pueda afectar o
poner en riesgo la vida y la salud del trabajador; e) El acto de violencia o el
faltamiento grave de palabra en agravio del trabajador o de su familia; f) Los
actos de discriminación por razón de sexo, raza, religión, opinión, idioma,
discapacidad o de cualquier otra índole; g) Los actos contra la moral y todos
aquellos que afecten la dignidad del trabajador. h) La negativa injustificada
de realizar ajustes razonables en el lugar de trabajo para los trabajadores
con discapacidad. El trabajador, antes de accionar judicialmente deberá
emplazar por escrito a su empleador imputándole el acto de hostilidad
correspondiente, otorgándole un plazo razonable no menor de seis días
naturales para que, efectúe su descargo o enmiende su conducta, según
sea el caso. Los actos de hostigamiento sexual se investigan y sancionan
conforme a la ley sobre la materia”.
3.- El Artículo 49 del Reglamento de Ley de Fomento al Empleo – Decreto
Supremo 001-96-TR indica que “La reducción de remuneraciones o de
categoría a que se refiere el inciso b) del Artículo 63 de la Ley, es aquella
dispuesta por decisión unilateral del empleador que carece de motivación
objetiva o legal. En el caso de reducción de remuneración, no se configura
la hostilidad por la parte de la remuneración cuyo pago está sujeto a
condición.”
4.- El Artículo 35 del Decreto Supremo 003-97-TR que indica “El trabajador
que se considere hostilizado por cualquiera de las causales a que se refiere
el Artículo 30 de la presente Ley, podrá optar excluyentemente por: a)
Accionar para que cese la hostilidad. Si la demanda fuese declarada
fundada se resolverá por el cese de la hostilidad, imponiéndose al
empleador la multa que corresponda a la gravedad de la falta; o, b) La
terminación del contrato de trabajo en cuyo caso demandará el pago de la
indemnización a que se refiere el Artículo 38 de esta Ley,
independientemente de la multa y de los beneficios sociales que puedan
corresponderle.”
5.- El Artículo 38 del Decreto Supremo 003-97-TR que indica “La
indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y
media ordinaria mensual por cada año completo de servicios con un
máximo de doce (12) remuneraciones. Las fracciones de año se abonan

4
por dozavos y treintavos, según corresponda. Su abono procede superado
el periodo de prueba.”
6.- El Artículo 36 del Decreto Supremo 003-97-TR que indica “El plazo para
accionar judicialmente en los casos de nulidad de despido, despido
arbitrario y hostilidad caduca a los treinta días naturales de producido el
hecho. La caducidad de la acción no perjudica el derecho del trabajador de
demandar dentro del periodo prescriptorio el pago de otras sumas liquidas
que le adeude el empleador. Estos plazos no se encuentran sujetos a
interrupción o pacto que los enerve; una vez transcurridos impiden el
ejercicio del derecho. La única excepción está constituida por la
imposibilidad material de accionar ante un Tribunal Peruano por
encontrarse el trabajador fuera del territorio nacional e impedido de ingresar
a él, o por falta de funcionamiento del Poder Judicial. El plazo se suspende
mientras dure el impedimento.”

IV.- MONTO DEL PETITORIO

En consecuencia al advertirse que la demandada ha cometido actos de


hostilidad, frente al trabajador, y al haber este trabajador optado por su
retiro del centro de trabajo, se advierte que el demandante ha sido víctima
de un despido indirecto, por ende debe disponerse el pago de una
indemnización por despido indirecto, debiendo solo advertirse que el
demandante tiene una remuneración variable y para el cálculo de este
concepto debe tenerse en cuenta una remuneración promedio, conforme lo
estipula el artículo 17 del Decreto Legislativo Nro 650, que señala: “En el
caso de comisionistas, destajeros y en general de trabajadores que
perciban remuneración principal imprecisa, la remuneración computable se
establece en base al promedio de las comisiones, destajo o remuneración
principal imprecisa percibidas por el trabajador en el semestre respectivo.”
Por ende se tiene en cuenta las últimas 06 remuneraciones brutas que
percibió conforme al siguiente cuadro, adicionándose de ser el caso las
comisiones que le fueron reconocidas y pagadas al final de la relación
laboral:

Remuneración Promedio
Mes Remuneración Comisiones Total de
adicionales Remuneración
Mensual
Junio 2015 S/. 14, 275.00 S/. 23.78 S/. 14, 298.78
Julio 2015 S/. 28, 234.06 S/. 1, 426.18 S/. 29, 660.24
Agosto 2015 S/. 15, 937.00 S/. 15, 937.00
Setiembre 2015 S/. 31, 898.71 S/. 3, 728.19 S/. 35, 626.90
Octubre 2015 S/. 19, 299.58 S/. 19, 299.58

5
Noviembre 2015 S/. 15, 793.26 S/. 15, 793.26
Remuneración Promedio S/. 21, 769.29

Indemnización por despido arbitrario

REMUNERACIÓN ORDINARIA PROMEDIO S/. 21,769.29


½ REMUNERACIÓN S/. 10,884.65
TOTAL DE REMUNERACIÓN COMPUTABLE S/. 32,653.94
AÑOS 7 S/. 228,577.55
MESES
DÍAS 22 S/. 1,995.52
MONTO MÁXIMO A PAGAR (12 REMUNERACIONES) S/. 261,231.48
MONTO REFERENCIAL
TOTAL A PAGAR POR INDEMNIZACIÓN S/. 230,573.06

Al demandante por concepto de indemnización por despido indirecto se le debe


pagar la suma de S/.230 573.06 soles.

V.- MEDIOS PROBATORIOS.

1.- Carta Notarial de fecha (…) remitida a la demandada con el objeto de


acreditar la imputación del acto de hostilidad consistente en la reducción
inmotivada de su remuneración
2.- Facturas en número de seis (6) numeradas de la siguiente manera: 702-
26126, 702-16737, 702-26940, 702-11903, 702-32187, 702-34110.
3.- Carta Notarial de fecha (…) con el objeto de acreditar que ante la
persistencia de los actos de hostilidad de la demandada me di por
despedido.
4.- Contrato de trabajo con la finalidad de acreditar que se me contrato
como representante de ventas.
5.- (…)

(Ofrecer los medios de prueba que considere pertinentes)

VI.- ANEXOS

1-A Copia legible de mi Documento Nacional de Identidad


1-B Carta Notarial de fecha (…) sobre la imputación del acto de hostilidad
1-C Facturas en número de seis (6) numeradas de la siguiente manera:
702-26126, 702-16737, 702-26940, 702-11903, 702-32187, 702-34110.
1-D Carta Notarial de fecha (…) por el que me doy por despedido.
1-E Contrato de trabajo
1-F (…)
6
(Adjuntar los medios de prueba documentales que ofreció en el punto anterior)

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

PRIMERO OTROSI. Conforme al artículo 2, numeral 1, literal d) de la Ley 29497 –


Nueva Ley Procesal de Trabajo, la presente se tramita en la vía del proceso
ordinario laboral.
SEGUNDO OTROSI. Al superar nuestro petitorio las setenta (70) Unidades de
Referencia Procesal, cumplo con adjuntar el cincuenta por ciento del arancel
correspondiente por ofrecimiento de pruebas y derecho por notificación, ello
conforme a lo establecido en la Resolución Administrativa 001-2016-CE-PJ.

Arequipa, 29 de diciembre de 2019

(Firma del demandante)


(Firma del Abogado)

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