Demanda de Nulidad y Restablecimiento Del Derecho

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Demanda de Nulidad y Restablecimiento del Derecho

Señores Honorables Magistrados TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE


___________________ (SECCION SEGUNDA) E.S.D.

REF.: Insubsistencia de empleado

Yo________________, mayor de edad y de esta vecindad, identificado con la


cédula de ciudadanía Nº_________ expedida en ___________________,
abogado titulado, con tarjeta profesional Nº ____________ del Consejo Superior
de la Judicatura, obrando en mi condición de apoderado especial del señor
___________ igualmente mayor de edad, domiciliado y residente en
____________, de conformidad con el poder adjunto, en forma comedida
comparezco ante esta Honorable Corporación, para exponerle los siguientes

HECHOS

l. El señor ___________, había sido nombrado legalmente en


_______________ en el cargo de ____________, desde
____________[fecha], del cual fue debidamente posesionado, ejerciéndolo con
idoneidad, eficiencia, honestidad y el más alto criterio de servidor público, hasta
__________(fecha), en que fue declarado insubsistente mediante resolución
ministerial _________ del __________[fecha].

2. La hoja de vida laboral del accionante nos demuestra el cabal y fiel cumplimiento
de sus deberes y, nos prueba, además, que el Departamento Administrativo de la
Función Pública (Comisión Nacional del Servicio Civil), por resolución n°
_________ de fecha ___________, lo inscribió en el escalafón de la carrera
administrativa, en el cargo arriba señalado.

3. La autoridad nominadora, expedidora del acto administrativo que aquí se


impugna, incurrió en protuberante desviación de sus atribuciones al interpretar
erróneamente el texto del artículo __________, por que _____________

4. El señor ___________________________, invoca facultades legales para


tomar la decisión de separar del cargo a mi poderdante, pero el acto administrativo
debió ser motivado, previo concepto de la comisión de personal.

5. Mi poderdante, para la fecha de la declaración de insubsistencia, devengaba un


sueldo básico mensual de $ _________, prima de Navidad ______________.
Prima de servicio $ ________________,etc.

6. Con la producción del acto demandado queda agotada la vía gubernativa, puesto
que la declaratoria de insubsistencia de un nombramiento, como lo sostiene la
jurisprudencia contencioso-administrativa, no es susceptible de recurso alguno.
10. El señor _____________, me ha conferido poder especial, amplio y
suficiente para el ejercicio de la presente acción de nulidad y restablecimiento del
derecho.

Con fundamento en los hechos expuestos y previos los trámites del proceso
ordinario contencioso administrativo, consagrado en el artículo 138 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, promuevo ante
esta Corporación la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, para lo cual
con todo comedimiento me permito solicitar se hagan las siguientes o similares

DECLARACIONES Y CONDENAS:

1. Que se declare nula la resolución Nº __________, de fecha ___________,


expedida por el señor ________________ [ej. Ministro de Relaciones
Exteriores], mediante la cual se declaró la insubsistencia del nombramiento del
señor _____________, en el cargo de profesional universitario
_____________ de la citada entidad.

2. Que a título de restablecimiento del derecho, se ordene a _______________


[la entidad] el reintegro de mi poderdante al cargo que venía desempeñando, u otro
empleo de superior categoría, de funciones y requisitos afines para su ejercicio, con
retroactividad al día de____ de _______ ,fecha de la insubsistencia.

3. Que como consecuencia de las anteriores declaraciones se condene a la


___________ [entidad] a reconocer y pagar al actor, o a quien represente sus
derechos, todas las sumas correspondientes a sueldos, primas, bonificaciones,
vacaciones y demás emolumentos dejados de percibir, inherentes a su cargo, con
efectividad a la fecha de la insubsistencia, hasta cuando sea reincorporado al
servicio, incluyendo el valor de los aumentos que se hubieren decretado con
posterioridad a la declaratoria de insubsistencia.

4. La condena respectiva será actualizada de conformidad con lo previsto en el


inciso final del artículo 187 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo, aplicando los ajustes de valor (indexación) desde la
fecha de la desvinculación hasta la fecha de ejecutoria de la sentencia que le ponga
fin al proceso.

5. Se disponga que para todos los efectos legales no hubo solución de continuidad
en la prestación de los servicios por mi representado, desde cuando fue
desvinculado hasta cuando sea efectivamente reintegrado.

6. Se ordene a ____________ [la entidad], dar cumplimiento a la sentencia.

7. Si no se efectúa el pago en forma oportuna, la entidad liquidará tos intereses


comerciales y moratorios como lo ordena el inciso final del artículo 138 del Código
de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
DISPOSICIONES QUEBRANTADAS:

Con la expedición de la resolución núm. ________________, acusada en este


libelo, se infringieron los siguientes preceptos:

1) Constitucionales: artículos 2, 6, 25, 29 y 125 de la Constitución Política

2) Legales: _________________________

CONCEPTO DE LA VIOLACIÓN:

Se transgredieron las disposiciones constitucionales citadas, por cuanto se


desconocieron las obligaciones en ellas contenidas de dar protección al trabajo,
como derecho fundamental del administrado. Los empleados públicos tienen
derecho a exigir del Estado que tanto los nombramientos como las remociones de
sus servidores se hagan con plena observancia de las normas que regulan la función
pública, pues de lo contrario, se generan irregularidades y desviaciones como las
acontecidas en el caso sub-Iite, en donde la autoridad nominadora no sujetó sus
atribuciones a los cánones supralegales.

Gozando el accionante de inamovilidad relativa, por la calidad de empleado inscrito


en carrera administrativa -como se probará-, la competencia de la administración
era reglada inequívocamente; y para poder prescindir de su servidor público tenía
que sujetarse a las normas que regulan estas situaciones. Valga decir, el ente
administrativo tenía que someterse a los procedimientos determinados en la ley; y
como culminación de ellos, expedir el acto debidamente motivado, previo el
agotamiento de haber sido escuchado en descargos y obtenerse el concepto de la
comisión de personal; proceder que no acató el órgano estatal, vulnerando, por
consiguiente, la garantía del debido proceso consagrada en el artículo 29 de la
Carta Fundamental.

Al expedirse el acto cuestionado se desconoció el justo equilibrio previsto entre los


derechos del funcionario y los intereses de la administración, pues se declaró
insubsistente el nombramiento de un empleado inscrito en carrera administrativa,
dejando de lado de esta prerrogativa legal, y el órgano administrativo en su política
equivocada de manejo de personal desatendió arbitrariamente las virtudes,
talentos e idoneidad del demandante, sin acatar los procedimientos legales
estatuidos, como fines sociales, para prescindir de su servicio y, consecuentemente,
no respetándose la estabilidad en su empleo, pese a estar regladas las
prohibiciones, los casos y procedimientos para ello en los decretos citados..

Cuando en un estatuto de carrera administrativa se establecen causales de


remoción, ésta no puede hacerse libremente sino con sujeción a las normas de
dicho ordenamiento. Al respecto dispone el artículo _________, del decreto
____________ de __________: “Los nombramientos de empleados de carrera
sólo podrán ser declarados insubsistentes por los motivos y mediante los
procedimientos establecidos en la ley o reglamento que regule la respectiva a
carrera...” (Cursivas nuestras). En igual sentido se pronuncia _______________
Hubo, pues, pretermisión del procedimiento, que era obligatorio, en su
cumplimiento, por la autoridad administrativa.

En definitiva, el acto de insubsistencia del nombramiento de los funcionarios de


carrera debe ser motivado y oírse previamente el concepto de la comisión de
personal; requisitos que no fueron cumplidos, no conformándose, por ello, el acto
impugnado a las normas preexistentes. Así mismo, procede aseverar que, cuando la
ley establece las razones que autorizan la expedición del acto administrativo, está
limitando en doble aspecto al ente administrativo:, en primer lugar, le fija los
únicos motivos que justifican la emisión de voluntad y, en segundo lugar, le impone
la obligación dc motivar su acto. Además, en jurisprudencia del Consejo de Estado,
con reiterada solvencia conceptual se ha sostenido que la facultad discrecional no
es absoluta, sino que va encaminada al logro de buen servicio público. Las
limitaciones, en el caso sub-júdice, se imponen, como está demostrado con la
violación de la Constitución y la ley

LAS PERSONAS EN EL PROCESO Y SUS REPRESENTANTES:

- Parte demandada _________________ [la entidad], representada por el señor


____________, o por quien haga sus veces.

- Parte demandante: El señor _____________, quien lo hace debidamente


Representado por su apoderado, conjugándose capacidad jurídica, procesal y de
postulación.

- Interviniente: El señor agente del ministerio público, con quien ha de surtirse la


tramitación del proceso.

ANEXOS:

Me permito acompañar los siguientes:

a) Poder legalmente conferido por el accionante para su representación y la


actuación procesal.

b) Fotocopia auténtica de la resolución N° _________, de fecha __________,


Expedida por el señor _________________ [nombre e indicación del cargo de
quien firmo la resolución] con su constancia de comunicación.

c) Copia auténtica de la resolución N° ________de fecha __________,


originaria del Departamento Administrativo de la Función Pública [Comisión
Nacional del Servicio Civil], mediante la cual se inscribió en el escalafón de carrera
administrativa a mi poderdante.

d) Certificación del último sueldo básico mensual devengado y demás


emolumentos que forman parte integral del salario.
e) Copias de la demanda, con sus respectivos y pertinentes anexos, para el archivo
de ese juzgado [o corporación] y traslados a la entidad demandada y al señor
agente del ministerio público.

PRUEBAS:

Además de los documentos relacionados en el capítulo de Anexos, solicito se


decreten, practiquen y tengan como tales, las siguientes:

1. Se oficie a la oficina de personal [o a aquella a la que corresponda] de la entidad


demandada, para que, con destino al proceso, envíe la hoja de vida del señor ,
identificado con cédula de ciudadanía N° __________ de
_________________

COMPETENCIA Y CUANTÍA:

Es competencia de ese juzgado [o Tribunal) administrativo, [en primera instancia],


por la naturaleza de la acción, por razón del territorio donde el actor prestó sus
últimos servicios, y por la cuantía que se deriva de aquélla, la cual no excede de cien
(100) salarios mínimos legales mensuales, como se determinará seguidamente

Estimación razonada

Para la fecha de retiro del demandante, o de la comunicación de la citada


resolución de insubsistencia], tenía un sueldo básico mensual de $ _________;
de prima de servicios $________; prima de Navidad de $. _________ etc.
_________$ ________, para un total mensual de $ ___________; hasta la
fecha de presentación de la demanda [uno, dos, tres o cuatro meses -según el caso],
se cuantifica en cantidad [inferior (o superior) a] $ ______________

Teniendo en cuenta desde la fecha de retiro de la insubsistencia del nombramiento


del demandante -[fecha ______], el sueldo básico mensual devengado más las
primas y demás emolumentos suman una aproximada, de $ ____________ y,
hasta la fecha de presentación de la demanda [__________], han transcurrido
____________, días [para efectos de este modelo se precisa así]:

Salario básico = $ _________________

Cesantías = $ ___________________

Prima de servicios = $ ______________________

Prima de Navidad = $ _________________

Súbsidio familiar = $ ____________________

[Demás Prestaciones] = $ ____________________


TOTAL
= $ _______________
Por consiguiente, la cuantía se estima en la suma de ($ ________________)

FUNDAMENTOS LEGALES:

Esta demanda se fundamenta en los 208, 52, 151, 152, 156, 154 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo y en las
disposiciones citadas en el acápite del quebrantamiento normativo.

NOTIFICACIONES:

Al suscrito apoderado, en __________________ [dirección y ciudad].

Al demandante, en _______________________ [dirección y ciudad].

Al señor __________________ [Jefe/Director de la Entidad], o a quien lo


Represente o haga sus veces, en: _____________ [dirección] de la ciudad de
Bogotá, D.C.

Señor Juez [u Honorables Magistrados], atentamente,

_________________________________

[FIRMA DEL ABOGADO]

C.C. N° ___________________ T.P. N° ___________________ de


C.S.J

FUNDAMENTOS DE DERECHO

52, 138, 151, 152, 154, 156, 187, 208 del Código de Procedimiento Administrativo y


de lo Contencioso Administrativo, 2, 6, 25, 29, 125 de la Constitución Política de
Colombia

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