Ap2-Unidad Didactica-Derecho Administrativo
Ap2-Unidad Didactica-Derecho Administrativo
Ap2-Unidad Didactica-Derecho Administrativo
CODIGO: APR205
1
INTRODUCCIÓN............................................................................................................ 6
1.1. CARACTERIZACIÓN DE LA ASIGNATURA .................................................................. 6
1.2. IMPORTANCIA DE LA ASIGNATURA .......................................................................... 6
1.3. RELACIÓN CON OTRAS MATERIAS DEL PLAN DE ESTUDIOS ........................................ 7
MACROCOMPETENCIA .................................................................................................. 8
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA ............................................................................... 8
UNIDADES DE COMPETENCIA ........................................................................................ 8
ORIENTACIONES METODOLÓGICAS ................................................................................ 9
CRITERIOS DE EVALUACIÓN .......................................................................................... 9
BIBLIOGRAFÍA BASICA ................................................................................................. 9
BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTARIA ............................................................................... 10
NETGRAFÍA ................................................................................................................ 10
UNIDAD Nº 1 ...............................................................................................................11
CONCEPTOS GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ............................................. 11
COMPETENCIA ESPECÍFICA........................................................................................... 11
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA .................................................................. 11
CONTENIDO ................................................................................................................ 11
EXPLICACIÓN ............................................................................................................. 11
DERECHO ADMINISTRATIVO CONCEPTOS ...................................................................... 12
EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN SU ESENCIA ............................................................ 13
CONTROLES INTERNOS: ............................................................................................... 13
CONTROLES EXTERNOS: .............................................................................................. 13
UBICACIÓN DERECHO ADMINISTRATIVO ....................................................................... 13
OBJETO DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ......................................................................13
FUNCIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ................................................................ 14
CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ..................................................... 14
AUTONOMÍA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ............................................................. 14
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ................................................................... 14
COMPETENCIA ESPECÍFICA.......................................................................................... 14
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA ................................................................. 14
CONTENIDO ............................................................................................................... 14
EXPLICACIÓN ............................................................................................................ 15
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO .................................................................... 15
SIGNIFICADO DE FUENTE ............................................................................................. 15
FUENTES REALES Y FORMALES .................................................................................... 15
EL PROCESO DE CREACIÓN Y APROBACION DE LA LEY LOS QUE INTERVIENEN ................. 15
FUNDAMENTOS DE LA LEY, REGLAMENTO Y DECRETO APLICACIÓN…………………….16
COMPETENCIA ESPECÍFICA .......................................................................................... 16
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA ................................................................. 16
CONTENIDO ................................................................................................................ 16
EXPLICACIÓN ............................................................................................................. 16
FUENTES DIRECTAS E INDIRECTAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO……………………17
FUENTES DIRECTAS.- ................................................................................................... 17
2
LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA ........................................................................................ 17
LA LEY .......................................................................................................................17
LEYES DE LAS ASAMBLEAS DEPARTAMENTALES ........................................................... 17
DECRETOS SUPREMOS ................................................................................................ 17
ORDENANZAS MUNICIPALES ........................................................................................ 17
LOS DECRETOS LEYES ................................................................................................. 18
LOS REGLAMENTOS................................................................................................... 18
ASPECTOS FUNDAMENTALES DE LA ADMINISTRACION PÚBLICA ................................... 18
COMPETENCIA ESPECÍFICA......................................................................................... 18
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA ................................................................ 18
CONTENIDO .............................................................................................................. 18
EXPLICACIÓN ........................................................................................................... 19
LAS BASES CONCEPTUALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ....................................... 19
BASES HISTÓRICAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ........................... …………………...19
BASES CONCEPTUALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.............................................. 19
BASES CONSTITUCIONALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ....................................... 19
DELIMITACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN .................................................................... 19
LA POSICIÓN CONSTITUCIONAL DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA……………………..20
DELIMITACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA ....................................................... 20
RELACIONES ENTRE ADMINISTRACIONES PÚBLICAS..................................................... 20
OBJETO Y PERSPECTIVAS DE FUTURO DEL DERECHO ADMINISTRATIVO .......................... 21
UNIDAD Nº 2 .............................................................................................................. 22
ASPECTOS FUNDAMENTALES DEL SECTOR PÚBLICO ..................................................... 22
COMPETENCIA ESPECÍFICA......................................................................................... 22
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA ................................................................22
CONTENIDO .............................................................................................................. 22
EXPLICACIÓN DE ESTA UNIDAD ................................................................................ 22
EL SECTOR PÚBLICO ................................................................................................. 22
LAS POTESTADES DE LA ADMINISTRACIÓN.- ............................................................. 23
BIENES DEL ESTADO ................................................................................................. 23
COMPETENCIA ESPECÍFICA....................................................................................... 23
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA ............................................................... 23
CONTENIDO ............................................................................................................. 23
EXPLICACIÓN .......................................................................................................... 24
Bienes privados o del dominio privado ............................................................................... 24
Bienes Nacionales de Uso Público...................................................................................... 24
EXPROPIACION E INGRESOS PUBLICOS ....................................................................... 25
COMPETENCIA ESPECÍFICA....................................................................................... 25
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA ............................................................... 25
CONTENIDO ............................................................................................................. 25
EXPLICACIÓN .......................................................................................................... 25
CARACTERÍSTICAS DE LA EXPROPIACIÓN ................................................................... 26
UNIDAD Nº 3 ............................................................................................................ 27
3
ANALISIS SOBRE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS Y SILENCIO ADMINISTRATIVO ............27
COMPETENCIA ESPECÍFICA........................................................................................ 28
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA ...............................................................28
CONTENIDO .............................................................................................................. 29
EXPLICACIÓN ........................................................................................................... 30
OBJETIVOS................................................................................................................ 31
ANALISIS SOBRE LA CONTRATACION PÚBLICA Y LAS GARANTÏAS JURIDICAS EN LA
ADMINISTRACION PÚBLICA .......................................................................................32
COMPETENCIA ESPECÍFICA ....................................................................................... 32
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA ...............................................................32
CONTENIDO .............................................................................................................. 32
EXPLICACIÓN ........................................................................................................... 32
LA CONTRATACIÓN PÚBLICA EN ECUADOR ANTES DE LA CREACIÓN DE LA LEY
ORGÁNICA DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA, LOSNCP.
...................................................................................................................................................33
LEY ORGÁNICA DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA, LOSNCP.
...................................................................................................................................................33
“EL PLENO DE LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE ............................................................34
“DEROGATORIAS ...................................................................................................... 34
DE LOS PRINCIPIOS DE LA LOSNCP ............................................................................. 35
LEGALIDAD ............................................................................................................. 35
TRATO JUSTO ........................................................................................................... 35
IGUALDAD.............................................................................................................. 35
CALIDAD ................................................................................................................ 35
VIGENCIA TECNOLOGICA .........................................................................................36
OPORTUNIDAD ....................................................................................................... 36
LIBRE CONCURRENCIA ........................................................................................... 36
TRANSPARENCIA.................................................................................................... 36
PUBLICIDAD ........................................................................................................... 36
PARTICIPACIÓN NACIONAL ..................................................................................... 37
REGLAMENTO GENERAL DE LA LEY ORGÁNICA DEL SISTEMA NACIONAL DE
CONTRATACION PÚBLICA ........................................................................................ 37
REFORMAS AL REGLAMENTO LOSNCP...................................................................... 37
DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTRATACION PUBLICA, SNCP ..................................... 37
SISTEMA NACIONAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA .................................................... 37
CONTROL, MONITOREO Y EVALUACIÓN DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTRATACIÓN
PÚBLICA ............................................................................................................... 38
INSTITUTO NACIONAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA, INCOP ..................................... 38
RESOLUCIONES DEL INCOP.................................................................................... 39
EL PORTAL ELECTRÓNICO COMPRAS PÚBLICAS WWW.COMPRASPUBLICAS.GOB.EC.
..............................................................................................................................................39
DE LAS HERRAMIENTAS DEL SISTEMA INFORMÁTICO DE COMPRASPÚBLICAS
..............................................................................................................................................39
PLAN ANUAL DE CONTRATACION, PAC ................................................................... 40
4
NORMAS COMUNES A TODOS LOS PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIÓN PÚBLICA
..................................................................................................................................................40
EL REGISTRO UNICO DE PROVEEDORES, RUP .............................................................. 40
DE LAS HERRAMIENTAS DEL SISTEMA DEL REGISTRO ÚNICO DE PROVEEDORES
.................................................................................................................................................40
PLIEGOS, MODELOS OBLIGATORIOS ..........................................................................41
SOBRE LA CONTRATACIÓN PARA LA EJECUCIÓN DE OBRAS, ....................................... 41
ADQUISICIÓN DE BIENES Y PRESTACIÓN DE SERVICIOS .............................................. 42
RECONOCIMIENTOS ................................................................................................,42
UNIDAD NO. 4 ........................................................................................................ 43
PROCEDIMIENTOS Y PROCESOS ADMINISTRATIVOS ...................................................43
COMPETENCIA ESPECÍFICA...................................................................................... 43
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA ............................................................ 43
CONTENIDO .......................................................................................................... 43
EXPLICACIÓN ....................................................................................................... 43
PROCEDIMIENTOS DE IMPUGNACIÓN EN SEDE ADMINISTRACIÓN Y JURISDICCIONAL.
...............................................................................................................................................43
El procedimiento administrativo .....................................................................................43
Recursos en sede administrativa .................................................................................... 44
Recursos con sede Jurisdiccional ................................................................................... 44
Control Constitucional.- ............................................................................................. 45
5
INTRODUCCIÓN
La materia alcanza singular importancia, en el sentido de que aguda a la compleja administración del
Estado en toda su dimensión social, económica y cultural, tanto a las instituciones públicas del nivel
central, entidades autónomas, entidades de economía mixta del Estado, Consejos
Provinciales, Consejos Municipales y Juntas Parroquiales.
El Derecho Administrativo, en los últimos tiempos en nuestro país, ha cobrado fundamental
importancia, en el sentido de que, cada vez interviene el Estado, en los ámbitos de la sociedad, a fin
de brindar mayor bienestar a sus habitantes.
Cada vez los organismos del Estado se auxilian en el Derecho Administrativo y toma jerarquía y
categoría éste, ya que los reclamos ante las instancias de justicia tienen la facultada de realizar
sus reclamos dentro de las Entidades del Estado a través del Tribunal Contencioso Administrativo,
que ha adaptado en buena medida que las soluciones pueden enmendarse en aplicación del
Derecho Administrativo.
6
En el ámbito particular, puede verificarse también que no hay campo de la actividad privada en que
el ciudadano no tenga relación importante por existir una estrecha reciprocidad con el Estado, con sus
organismos públicos, con las Municipalidades, los Consejos Provinciales, con las Juntas
Parroquiales y con otras instituciones descentralizadas, autónomas, etc.
En nuestro país, todos los individuos que realizan actividad de creación de riqueza en los sectores
de la economía en general, necesitan conocer no solamente por decir la legislación tributaria, sino
todas aquellas disposiciones legales administrativas que se relacionan con el ejercicio de sus
propias acciones.
Es de puntualizar, que cada uno de los diferentes actos de la función administrativa del Estado y de
las otras instituciones que conforman el aparato estatal son resueltos utilizando las leyes
administrativas aplicables, en el sentido de que los derechos de los servidores públicos y de los
ciudadanos frente a los órganos administrativos correspondientes, son también canalizados a
través de la aplicación de las leyes pertinentes.
Como se ha dicho, puede afirmarse que la materia de Derecho Administrativo hoy más que nunca está
vigente y toma real importancia ya que en la actualidad, no existe actividad operativa del Estado
que no esté vinculada, condicionada y reglamentada por las disposiciones administrativas, que son
producto de la utilización del Derecho Administrativo.
En resumen, el Derecho Administrativo, es interesante para todos los ciudadanos y habitantes del
Estado, por cuanto su mediación y aplicación envuelve en un estrecho lazo, en relación con los
órganos y servicios públicos.
La asignatura es de vital importancia para lograr que el estudiante aplique criterios de análisis e
interpretación del Derecho Administrativo, aplicando para dicho objetivo métodos, técnicas,
procesos y procedimientos de esta materia.
El Derecho Administrativo tiene importante relación con ramas del saber jurídico, así podemos
decir que, tiene estrecha relación con: Derecho Constitucional; Derecho Civil; Derecho Penal,
Derecho Internacional, entre los principales.
RELACION CON DERECHO CONSTITUCIONAL.- Como una rama del Derecho Público, el
Derecho Administrativo se relaciona cuando señala, el plan de conjunto sobre el funcionamiento
de los poderes públicos, en cambio, el Derecho Administrativo fija el plan en detalle de tal
funcionamiento por medio de sus diferentes órganos. El derecho Constitucional, señala los
principios jurídicos supremos sobre los que se asienta la vida del Estado y a través de los cuales
se garantiza a los ciudadanos; en cambio, el Derecho Administrativo fija las normas jurídicas de
aplicación de tales principios.
RELACION CON DERECHO CIVIL.- Las instituciones del Derecho Civil sirven para el
perfeccionamiento administrativos y también tanto el Derecho Civil como el Administrativo
garantizan aquellos derechos fundamentales de la sociedad, como son la propiedad y la familia.
RELACION CON DERECHO CIVIL Y EL DERECHO ADMINISTRATIVO.- El primero
(individualista) toma como punto de partida al individuo, en cambio el Derecho Adm inistrativo
(colectivista) es la colectividad a la que tiene que proteger. El Derecho Civil tiene como base la
igualdad jurídica, en cambio el
Derecho Administrativo es la desigualdad jurídica por la preeminencia del Estado, cautelador del
interés público sobre el individuo.
RELACION CON DERECHO PENAL Y EL DERECHO ADMINISTRATIVO.-
Tienen relación por cuanto en él se tipifican los derechos contra la administración pública, en cada
uno de ellos se sancionan una serie de delitos administrativos, así por ejemplo: la usurpación de
funciones, violación de los derechos de los funcionarios públicos, de prevaricato, de cohecho, mal
7
versación de fondos públicos, etc. También hay que tomar en cuenta lo referente a los servicios
penitenciarios y de policía, puesto que al Estado y las Municipalidades les corresponde la
conservación y organización de las cárceles y demás establecimientos penitenciarios, así como el
mantenimiento del orden público.
RELACION CON DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO
ADMINISTRATIVO.- Los países del mundo deben armonizar constantemente sus servicios
públicos y las reglas que los rigen en cuanto se refiere, por ejemplo a las relaciones internacionales
de correo, de tránsito, de navegación, de comercio, de comunicaciones, de aduana, de extradición,
etc.
Existen otras ciencias que tienen que ver con el Derecho Administrativo, pero hemos tomado en este
caso las principales.
MACROCOMPETENCIA
Aplica a un nivel productivo la legislación propia de las ciencias administrativas del Estado con
honestidad y responsabilidad
PROGRAMACIÓN GENERAL DE LA ASIGNATURA
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA
Planifica, desarrolla y ejecuta programas de Derecho Administrativo, con sentido ético y
responsabilidad social. Además aplica la legislación desde el punto de vista administrativo, la
misma que sirve para resolver problemas de gestión administrativo con rigurosidad y
responsabilidad social.
UNIDADES DE COMPETENCIA
8
ORIENTACIONES METODOLÓGICAS
El aprendizaje de la presente asignatura, requiere diferentes métodos de estudio, el principal será
la lectura comprensiva, es decir entender con precisión las instituciones legales que se
presentarán. Solo a partir de esta técnica se podrá aplicar los métodos inductivo, deductivo y
analítico - sintético. La práctica de la lectura comprensiva, desarrollará destreza para identificar,
resumir, e interpretar ideas fundamentales que permitirán potenciar el conocimiento de la Ley y su
aplicación real.
RECURSOS:
CRITERIOS DE EVALUACIÓN
BIBLIOGRAFÍA BASICA
9
BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTARIA
NETGRAFÍA
✓ http://ebookbrowse.com/09-ago-teoria-general-del-derecho-administrativo-
pptd117312366
✓ http://www.librosintinta.in/biblioteca/verppt/www.derecho.usmp.edu.pe/4ciclo/derecho_ad
ministrativo/Dra_Castillo_Fue
rman/09_AGO_TEORIA_GENERAL_DEL_DERECHO_ADMINISTRATIVO.ppt. htx
http://tv.uvigo.es/uploads/material/Video/1087/Fontes_do_dereito.pdf
✓ http://www.bomberosmijas.com/archivos/consititucion_espanola/la_constitucion
✓ _espanola_04.pdf http://www.gordillo.com/pdf_tomo5/01/01-capitulo5.pdf
✓ http://www.dspace.espol.edu.ec/bitstream/123456789/6746/3/Modernizacion%2
✓ 0y%20estructura%20del%20Estado%20Ecuatoriano2.pdf
✓ https://docs.google.com/viewer?a=v&q=cache:7uKZxkgLIwYJ:blogs.utpl.edu.ec
/ldcorrea/files/2009/07/delitos-relacionados-con-el-uso-de-bienes-y-
recursospublcos.ppt+bienes+del+sector+p%C3%BAblico+en+el+derecho+administrativ
o+del+ecuador+ppt&hl=es-
✓ 419&gl=ec&pid=bl&srcid=ADGEEShzpeuFESNnD8ZrLDqVnXjof46xHObMD5_
kRLwdwl2lIANorKya_02o_cDcqAQqNLCm6pQm2cY4UCyPtBtqSCchOGsfUDW1fQh_46
HPnbncZIgbv6a14VyxY3gzNHkAtZJI95b&sig=AHIEt bS4X0zD2NVwG7lKlF7ODS2_ijfN-
A
✓ http://www.slideshare.net/luhomer/contratacion-publica-ecuadorb
10
UNIDAD Nº 1
COMPETENCIA ESPECÍFICA.
Analiza los principales conceptos sobre Derecho Administrativo con sus respectivos objetivos y
clasificación con claridad.
CONTENIDO
Conceptos básicos sobre el Derecho Administrativo;
Objetivos generales del Derecho Administrativo; y,
Marco esquemático del Derecho Administrativo.
EXPLICACIÓN
En esta unidad se tratan los antecedentes y los conceptos fundamentales sobre el Derecho
Administrativo, así como su clasificación y definiciones.
El propósito principal, es conocer los aspectos básicos del Derecho Administrativo, también se
presenta un cuadro concentrado donde se señalan los objetivos generales de la asignatura.
En la introducción al primer capítulo del texto guía se señala los inicios del Derecho Administrativo,
luego los antecedentes del Derecho Administrativo, indicando los servicios que presta el Estado a
la Comunidad; posteriormente desde el punto de vista científico, se hace un recuento de la
Constitución aprobada en el año 2008; y por último la doctrina en función del Derecho
Administrativo.
A continuación se dan varios Conceptos sobre Derecho Administrativo; también se indica una
propuesta de la Clasificación del Derecho Administrativo y su ubicación dentro del Derecho
Público, con el fin de identificar los criterios, características y especificaciones de esta disciplina
del Derecho.
11
Para "Rafael Bielsa" el Derecho Administrativo es un complejo de principios y normas de Derecho
público interno que regula: la organización y comportamiento de la administración pública, directa
e indirectamente; las relaciones de la administración pública con los administrados; las relaciones
de los distintos órganos entre sí de la administración pública; a fin de satisfacer y lograr las
finalidades del interés público hacia la que debe tender la Administración.
Para "Villegas Basavilbaso" el Derecho Administrativo es un complejo de normas y de principios
de Derecho Público interno que regulan las relaciones entre los entes públicos y los particulares o
entre aquéllos entre sí, para la satisfacción concreta, directa o inmediata de las necesidades
colectivas, bajo el orden jurídico estatal.
Para "Néstor Dario Rombolá" y "Lucio Martin Reboiras" el Derecho Administrativo es aquel que regula
las relaciones de los órganos públicos, entidades autárquicas o descentralizadas y empresas
del Estado, respecto los habitantes o administrados.
"Rafael I. Martínez Morales" expresa: "El derecho Administrativo es el conjunto de reglas jurídicas
relativas a la acción administrativa del Estado, la estructura de los entes del poder ejecutivo y sus
relaciones:"
"Jorge Fernández Ruiz", da la siguiente definición: El Derecho Administrativo es el conjunto de
normas y principios del derecho público que rigen la estructura, organización, y funcionamientos
de las diversas áreas de la administración pública de las relaciones de éstas entre sí, así como de
sus relaciones con las demás instituciones del Estado y con los particulares.
"Rafael de Pina" expresa: El Derecho Administrativo es la totalidad de las normas positivas
destinadas a regular la actividad del Estado y de los demás órganos públicos, en cuanto se refiere
al establecimiento y realización de los servicios de esta naturaleza, así como a regir las relaciones
entre la administración y los particulares y de las entidades administrativas entre sí.
La esencia del Derecho administrativo radica en la defensa de los derechos de los ciudadanos en sus
relaciones con la Administración, y ésta a su vez la racionalización del ejercicio del poder público
en beneficio de la colectividad.
La Administración, a diferencia de los particulares, no tiene fines propios, sino que es una
institución cuya única razón de ser y cuya fuente de legitimidad es actuar para satisfacer los
intereses generales o públicos.
El interés general, de acuerdo con los valores y principios de la Constitución, se define por los
Parlamentos o Asambleas Legislativas a través de las leyes, y por los Gobiernos al ejecutarlas y
desarrollarlas.
Para la gestión de los intereses generales, las leyes atribuyen a la Administración Pública un
conjunto de prerrogativas, y en virtud de ellas puede adoptar decisiones unilaterales con fuerza
jurídica vinculante (de obligado cumplimiento).
Las normas de Derecho administrativo confieren poderes a la Administración que la sitúan en
posición de supremacía sobre los particulares. En este tipo de relaciones los ciudadanos no se
encuentran en situación de igualdad jurídica que es propia del Derecho privado, pues el interés
general no puede quedar sometido a los intereses privados, lo que nos lleva al ámbito del Derecho
público que constituye la esencia del Derecho administrativo.
La posición de supremacía tiene su contrapartida, pues el Derecho administrativo impone límites
y condiciones estrictas para el ejercicio de las potestades y prerrogativas de la Administración. No
sólo atribuye poderes a la Administración sino que reconoce también derechos a los ciudadanos
en sus relaciones con la Administración. En un Estado de Derecho la legislación administrativa es
igualmente garante de los derechos e intereses legítimos de los ciudadanos.
El Derecho administrativo impone a la Administración una vinculación más fuerte a la ley. Los
gobernantes y administradores públicos, están obligados siempre a perseguir los intereses
12
generales, en los términos establecidos por la ley y el resto de las normas jurídicas. Incluso cuando la
ley atribuye a la Administración una amplia capacidad de decisión o de iniciativa para el
cumplimiento de sus fines, los gobernantes y administradores deben respetar principios y reglas
jurídicas generales (la objetividad o imparcialidad, la igualdad de los ciudadanos, la
proporcionalidad de sus decisiones,…) De ahí que, la Constitución imponga la vinculación plena de
la Administración a la ley y al Derecho.
La Administración no puede ejercer sus potestades de cualquier manera, sino que ha de tramitar
previamente un procedimiento (salvo caso de emergencia) en el que se recabarán informes, se
comprobarán hechos, se practicarán pruebas, se dará audiencia a los interesados,…. El
procedimiento administrativo es una garantía imprescindible, aunque dilata y complica el proceso
de toma de decisiones.
CONTROLES INTERNOS:
Intervención del gasto público, exigencia de informes previos, interposición de recursos contra una
decisión ante el órgano superior jerárquico que la adoptó.
CONTROLES EXTERNOS:
El control judicial de nuestro país, comprende lo jurisdiccional.
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FUNCIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Describe los principales elementos y terminología relacionados al estudio de las Fuentes del
Derecho Administrativo con solvencia.
Entender los fundamentos relacionados a las Fuentes del Derecho Administrativo, para establecer
uniformidad de conocimientos sobre la asignatura y aplicarlos.
CONTENIDO
14
EXPLICACIÓN
SIGNIFICADO DE FUENTE
La fuente es aquella manera, medios y procedimientos de donde emergen las leyes y reglas del
Derecho. Es la forma de creación de la norma.
Las fuentes reales son las Leyes Materiales que son normas que tienen obligatoriedad y
generalidad provengan de donde provengan, inclusive de un Gobierno de hecho (aquel producto de
un golpe de Estado.)
Las fuentes formales son las leyes que originadas a través del Procedimiento Legislativo, que es el
conjunto de actos legislativos y ejecutivos que dan formalmente origen a una ley y que contienen las
fases de la Iniciativa, Discusión, Sanción, Promulgación y Publicación.
Toda ley, para ser llamada como tal, debe pasar por un largo proceso desde que fue concebida
como idea hasta ser autorizada como mandato legislativo. He aquí los pasos de este trayecto:
Iniciativa. Es el primer paso para la creación de una ley y consiste en presentar un proyecto o
decreto. Esto sólo pueden hacerlo el Presidente de la República, los asambleístas. Según el
artículo Art. 147. De la Constitución de la República del Ecuador.- Son atribuciones y deberes
de la Presidenta o Presidente de la República, además de los que determine la ley: numeral
12.Sancionar los proyectos de ley aprobados por la Asamblea Nacional y ordenar su promulgación en el
Registro Oficial”. Toda iniciativa debe pasar a las comisiones correspondientes, excepto los
casos urgentes o de obvia resolución.
Dictamen. Cuando una comisión recibe un proyecto inicia la deliberación y puede hacer las
modificaciones necesarias. Después de elaborar el proyecto de dictamen, se vota en el pleno de
la comisión. Todos los miembros deben firmarlo y, si alguno no estuviera de acuerd o, lo puede
manifestar en un voto particular. Discusión. En este periodo se forman listas de participantes, el
orden en que expresarán su opinión a favor o en contra del dictamen, el número de veces que
cada uno puede intervenir y el tiempo de las intervenciones. Las etapas de la discusión son las
siguientes: Primera lectura. Para que cada miembro de la comisión prepare su intervención.
Segunda lectura. Se lee en lo general y en lo particular (artículo por artículo) durante el debate.
Moción de orden. Es una reclamación de algún miembro de la cámara, hecha a través del
presidente de la misma. Moción suspensiva. La discusión puede ser suspendida por llegar a la
15
hora establecida, para atender otro asunto más urgente, por desorden grave en la cámara, por falta
de quórum o por aprobación del organismo.
Votación. En esta etapa se llega a un acuerdo para aprobar o rechazar una iniciativa de ley. La
votación de los proyectos de ley es nominal.
Sanción. Ésta se da cuando el proyecto ha sido aprobado por las cámaras y es enviado al
Ejecutivo, quien puede ejercer el derecho de veto, si lo considera necesario. Si, en un plazo de
diez días, éste no lo devolviera a la cámara de origen con las correcciones pertinentes, se
considera aprobado. Si el presidente ejerciera su derecho de veto, el proyecto deberá discutirse
otra vez en la cámara de origen. Promulgación y publicación. Cuando el Presidente de la
República recibe un proyecto de ley, después de la etapa de sanción, debe ordenar su publicación
en el Registro Oficial, Inicio de la vigencia. A partir de este momento se hace obligatorio su
cumplimiento de la Ley. El periodo que transcurre entre la publicación de la Ley y su entrada en
vigor se conoce como vacatio legis.
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Generar en el alumno una visión de los principios y valores que deben normar en su actuación
como profesional en la rama del Derecho Administrativo, cristianizando en conjugar la teoría con
la práctica.
CONTENIDO
EXPLICACIÓN
16
FUENTES DIRECTAS E INDIRECTAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
FUENTES DIRECTAS.-
Las fuentes directas del Derecho Administrativo son la CPE, la ley, los decretos del Órgano
Ejecutivo, las leyes de las asambleas departamentales, las ordenanzas municipales e inclusive los
decretos leyes.
LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA
La Constitución política (CPE) es fuente primaria del Derecho Administrativo porque organiza y
distribuye competencias a los órganos superiores así como a las entidades territoriales autónomas.
Una CPE es la norma jurídica suprema positiva que rige la organización de un Estado,
estableciendo: la autoridad, la forma de ejercicio de esa autoridad, los límites de los órganos
públicos, definiendo los derechos y deberes fundamentales de los ciudadanos y garantizando la
libertad política y civil del individuo
Interesa al Derecho administrativo la forma de ejercicio de la autoridad estatal, sus deberes y los
límites de los órganos públicos.
LA LEY
Son fuentes del Derecho Administrativo porque organiza el gobierno departamental y regula en
todo lo que le compete la administración pública departamental.
DECRETOS SUPREMOS
Un Decreto supremo es fuente de Derecho Administrativo porque a través de esta norma el Estado pone
en movimiento toda la administración pública.
Un Decreto supremo es una norma dictada por el Presidente de la República juntamente con sus
Ministros para una determinada materia en sus modalidades de aplicación General (Decreto
Supremo) y aplicación Especial (Resolución Suprema).
ORDENANZAS MUNICIPALES
Una Ordenanza municipal es fuente del Derecho Administrativo porque organiza y regula los
servicios que la alcaldía provee los habitantes y estantes de la sección de provincia.
Una Ordenanza municipal es una norma general sancionada el Concejo Municipal para el gobierno
de su respectiva sección de provincia en sus modalidades de carácter General (Ordenanza
Municipal) y de carácter Específico (Resolución Municipal). Las Resoluciones son notas de gestión
administrativa.
Una Ordenanza municipal se aprueba por mayoría absoluta de los concejales presentes.
17
LOS DECRETOS LEYES
LOS REGLAMENTOS.
Son actos de carácter general, emanados del poder ejecutivo, que regulan las relaciones de éste
con la población, es decir, han de regir a los particulares, ya sea creando derechos para éstos, ya
reglamentando las obligaciones a que deben someterse en función del beneficio. Esta clase de
reglamentos sólo puede dictarlos el Ejecutivo cuando se trata de ejecutar la ley, es decir, como la
ley no entra a regular los aspectos más detallados, ello se hace por medio del reglamento. Por
ejemplo, la ley establece el derecho a la jubilación, señalando ciertos requisitos, pero a través de
un reglamento se indicará los documentos, el plazo, etc en que deben ser presentados para
acreditar ante el órgano respectivo el cumplimiento de los requisitos. Este tipo de reglamentos se
denominan reglamentos de ejecución.
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Generar en el alumno una visión de los principios y valores sobre la constitución orgánica-
administrativa que deben los profesionales en la rama del Derecho Administrativo, conjugando la
teoría con la práctica.
CONTENIDO
18
EXPLICACIÓN
Se presenta los conceptos fundamentales sobre la Administración del Estado que ayudan a
identificar la correcta actuación profesional, laboral, social, y personal en la Administración Pública
o del Estado, tomando en cuenta las principales reglas ético-morales, profesionales, sociales y
personales que regulan su accionar en el Estado; y, ante el mismo como especialista en la
Administración del Estado.
El propósito principal es para que el estudiante identifique los criterios y obligaciones
fundamentales que debe cumplir el profesional en el campo ético y moral en la Administración del
Estado.
DELIMITACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN.
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Administraciones institucionales creadas por la Administración Estatal.
Así, pues, bajo el concepto general de Administración Pública se esconde una pluralidad de
personalidades jurídicas que, como tales son sujetas de potestades, derechos y obligaciones,
estando en última instancia sometidas a la ley y a los Tribunales (al poder judicial), exigido por el
Estado de Derecho, que implica el sometimiento de los poderes públicos a la ley, como expresión del
interés social o, por la voluntad popular.
El Estado social implica la intervención estatal en la busca del interés general.
La Administración aparece definida como una estructura instrumental, es un medio para lograr la
satisfacción del interés general.
Está subordinada a los poderes del estado entre otros:
Poder legislativo: toda actuación administrativa debe someterse a la ley y al derecho plenamente.
Poder ejecutivo: el gobierno dirige a la Administración civil y militar.
Poder judicial: controla que la Administración se ajuste a la ley y al derecho.
Electoral y de Transferencia.
El consejo de participación ciudadana y control social (cpccs)
Ahora bien, la Constitución habla de la Administración del Estado (denominada Administración
General del Estado). Pero también hay otras entidades políticas (provincias, cantones, municipios), con
otras administraciones independientes de la Administración General del Estado.
Quedan fuera de la misma las organizaciones privadas, aunque desempeñen funciones públicas.
Por Administración Pública se entiende el aparato burocrático al servicio del gobierno estatal y
territorial.
20
En este aspecto se debe tener en cuenta lo que plantea el Art. 225 de la Constitución vigente, el
mismo que determina a los Organismos que pertenecen al Sector Público, Cuya clasificación es de
la siguiente manera:
Los Organismos y dependencias de las Funciones Ejecutiva, Legislativa
Judicial, Electoral y de Transferencia y Control Social;
Las entidades que integran el régimen autónomo descentralizado;
Los Organismos y entidades creadas por la Constitución o la Ley para el ejercicio de la potestad
estatal, para la prestación de servicios públicos o para desarrollar actividades económicas
asumidas por el estado.
Las personas jurídicas creadas por acto normativo de los gobiernos autónomos descentralizados para
la prestación de servicios públicos.
Igualmente se debe tomar en cuenta lo que determina el Art. 227 de la Constitución vigente sobre la
Administración pública, la misma que está constituye un servicio a la colectividad que se rige por los
principios de eficacia, eficiencia, calidad, jerarquía desconcentración, descentralización,
coordinación participación, planificación transparencia y evaluación.
El ingreso al servicio público, el ascenso y la promoción en la carrera administrativa se realizarán
mediante concurso de méritos y oposición, en la forma que determina la Ley, con excepción de
los servidores públicos de elección popular o de libre nombramiento y remoción. (Art. 228 de la
Constitución). Igualmente el Art. 229 determina quienes serán los servidores públicos en los
siguientes términos: …todas las personas que en cualquier forma o a cualquier título trabajen,
presten los servicios o ejerzan un cargo, función de dignidad dentro del sector público.
Debemos tomar en cuenta que los obreros del sector público estarán sujetos al Código de Trabajo;
mientras los servidores administrativos propiamente dichos, que venden su fuerza intelectual
estarán bajo la Ley de Servicio Público, Ley que remplazó a la Ley de Servicio Civil y Carrera
Administrativa.
21
UNIDAD Nº 2
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Determina e identifica aspectos Fundamentales en la Administración del Sector Público las formas
de aplicación en nuestra sociedad. Por lo tanto la administración pública es una ciencia y arte, a
la vez, que tiene por objeto el conocimiento conocimientos y practica de múltiples actividades, o
servicios , ejercidos consciente e intencionalmente por los órganos administrativos y servidores
públicos. En general, en razón del mandato o representación del Estado, para logar diferentes
fines en favor de la colectividad.
Generar en el alumno una visión de los principios y valores sobre la constitución orgánica-
administrativa que deben los profesionales efectuar en propuestas de servicios como aporte del
estudio del Derecho Administrativo.
CONTENIDO
Marco conceptual de del Sector Público. Organización Administrativas del Estado; El servicio
Público, Potestades Administrativas.
Leyes y Normas aplicables por el Profesional en lo relacionado a la Administración del Estado del
Sector Público.
SECTOR PÚBLICO.
22
excepción de las servidoras y servidores públicos de elección popular o de libre nombramiento y
remoción. Su inobservancia provocará la destitución de la autoridad nominadora.
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Analiza e identifica los conceptos y características fundamentales respecto a los Bienes del Estado con
razonabilidad.
Entender la importancia de la aplicación de la utilización de los Bienes del Estado, para satisfacer las
necesidades mutuas de las Entidades del Estado y la Comunidad.
CONTENIDO
23
EXPLICACIÓN
Este capítulo tiene como objetivo principal el estudio de los conceptos y características
fundamentales de los Bienes del Estado en las empresas, a fin de identificar e interpretar sus
aplicaciones principales en el plano Derecho Administrativo y así poder satisfacer las necesidades del
Estado y la Comunidad, también para saber cómo se desarrollan la administración de los Bienes
que pertenecen al Estado.
Los Bienes del Estado aparecen por la necesidad de evaluar y satisfacer la eficiencia, eficacia,
razonabilidad, oportunidad y confiabilidad en la protección, salvaguarda y seguridad de los bienes del
Estado, así como para ayudar a controlar el desarrollo de sus actividades, operaciones y
resultados en la administración del Estado.
Dicha Administración y control de los Bienes del Estado se adopta a partir de la imposición de
tener una administración eficiente. También se contempla todo lo relacionado con la estructura de
organización, las funciones, los niveles de autoridad y la responsabilidad del Estado, así como la
definición de los métodos y procedimientos necesarios para el desempeño de sus actividades.
Es así como lo primero que se dan son conceptos y definiciones Bienes del Estado, que incluye
los siguientes conceptos: Definiciones de Bienes del Estado; Objetivos de Control de los Bienes
del Estado; Clases de Bienes que dispone el Estado y las Entidades Autónomas descentralizadas
Desafección de los bienes nacionales de uso público; Se trata igualmente de establecer diferencias
entre Bienes Públicos y Bienes Fiscales; Se tomará en cuenta la importancia jurídica de los bienes
públicos y las formas de ocupación.
En tal virtud los bienes Nacionales o Públicos dividen en Bienes públicos o del dominio público; y,
El Código Civil, se refiere a los Bienes Nacionales de uso público o Bienes Públicos y Bienes del
Estado o Bienes Fiscales.
Los bienes de dominio público son aquellos cuya función es la prestación de servicios públicos y que,
por su naturaleza son inalienables, inembargables e imprescriptibles.
Bienes de uso público.- Son aquellos cuyo uso por los particulares es general y gratuito, tales
como: las calles avenidas, puentes, plazas, parques, aceras, las quebradas, etc.
Los Bienes Fiscales.- Son los afectados al servicio, son aquellos que se han adscrito
administrativamente a un servicio público propio de la función municipal, tales como: los edificios
de la administración municipal, los establecimientos educativos del municipio, sus bibliotecas,
museos, etc; los edificios de la empresa de agua potable, de energía eléctrica, los cementerios,
etc.
Los inmuebles que no forman parte del dominio público, los bienes del activo de las empresas
municipales, las inversiones financieras que no estén formado parte de una empresa de servicio
público.
Características del Dominio Público
Los Bienes públicos se dividen en dos clases: Bienes Nacionales de Uso Público y Bienes Fiscales.
Bienes Nacionales de Uso Público.- Están aquellos bienes cuyo uso, pertenece a todos los
habitantes del Estado y que no pueden ser apropiados por ninguna persona individualmente. Esta
condición constituye la facultad de servirse dentro de una cierta medida de las cosas públicas, no es
otra cosa que una parte integrante de la libertad individual y económica que nuestra sociedad se
considera como el patrimonio natural del hombre, de la libertad social.
24
EXPROPIACION E INGRESOS PUBLICOS
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Determina los aspectos que deben ser considerados en el análisis de la Expropiación y los
Ingresos Públicos con eficiencia.
Analizar los conceptos tanto de la Expropiación e Ingresos Públicos dentro de la verificación del
cumplimiento de la normativa general por parte del Estado y la revisión de la eficaz gestión de los
aspectos jurídicos, informáticos, materiales, financieros y humanos para proceder a expropiar de
conformidad a derecho.
CONTENIDO
EXPLICACIÓN
Este capítulo tiene como objetivo estudiar los conceptos y características fundamentales de la
Expropiación y los Ingresos Públicos, a fin de identificar el campo principal de aplicaciones en el
Estado, para entender cómo se pueden satisfacer, con eficiencia y eficacia, las necesidades de la
colectividad, a fin de sacrificar un bien que pertenece a una persona particular en beneficio de la
mayoría, mediante la Expropiación, su evaluación, razonabilidad, y oportunidad en la protección y
seguridad de los bienes particulares en bien del Estado, para satisfacer las necesidades del
colectivo social.
La Expropiación tiene características propias en lo que tiene que ver a los requisitos y
procedimiento en la concreción de la Expropiación su eficacia y eficiencia de su gestión
administrativa, resaltando su trascendencia a través de la adopción de los objetivos que se
pretenden satisfacer a la colectividad.
Es una institución jurídica que existe en todos los países democráticos. La administración pública,
para la satisfacción del interés público, por ejemplo, la construcción de una autopista puede
necesitar de la propiedad privada. En estos casos, la utilidad pública que representa esa
propiedad, debe lógicamente prevalecer sobre la utilidad del propietario.
Hay que entender que la propiedad es una función social, antes que una función individual.
CARACTERÍSTICAS DE LA EXPROPIACIÓN
La Expropiación, es una venta forzosa por encontrarla afín con la subasta o remate, por más que
no existan postores y que el adjudicatario o persona pública a quien le interesa está indicado de
antemano.
La Expropiación, para fines de orden social consiste en la transferencia de la propiedad privada al
dominio público. No existe expropiación, mientras no haya cambio de dominio, o sea del dominio
particular al del Estado o de la entidad expropiadora por más que ocurriesen ocupaciones o
restricciones temporales de la propiedad.
25
La Expropiación, se perfecciona sin tomar en cuenta de ninguna manera la voluntad del expropiado y
solo es un acto administrativo de autoridad competente encarnado en la ley, previas las
formalidades exigidas en cada caso. Es una transferencia del derecho de propiedad del
expropiado, vale decir, una transformación del derecho real o propiedad, en derecho personal o
crédito, a través de la indemnización.
Hay que tener presente de que, la expropiación no entraña en modo alguno la pérdida del derecho que
el particular tiene que conservar su propiedad, en cambio, si constituye jurídicamente una
excepción de limitación a la perpetuidad del dominio sobre un bien que le pertenece.
El Artículo No. 323 de la Constitución Política vigente, con respecto a la expropiación dice:
“Con el objeto de ejecutar planes de desarrollo social, manejo sustentable del ambiente y del bienestar
colectivo, las instituciones del Estado, por razones de utilidad pública o interés social y nacional, podrán declarar
la expropiación de bienes, previa justa valoración, indemnización y pago de conformidad con la ley.
Se prohíbe toda forma de confiscación”.
Requisitos y Procedimiento para la Expropiación
Para que se produzca la Expropiación, es necesario que se provoque una indemnización al
propietario por el bien o derecho expropiado, bajo los siguientes requisitos:
El dueño del bien, tiene derecho a conservarlo en su poder mientras no se lo pague el valor de la
indemnización convenida, ya sea en dinero, por medio de ajuste; o bien, fijado en el respectivo
juicio de expropiación.
Que tanto el valor o derecho expropiado, así como los daños y perjuicios, constituyan el resultado
directo de la expropiación.
Que la indemnización se refiera al valor que tuviera el bien o derecho expropiado, a la fecha de la
expropiación.
Que la indemnización se la fije en dinero, que es la medida del valor por ajuste o por sentencia
judicial.
Que la restricción sea íntegra, en tal forma, que el patrimonio del expropiado quede libre de todo
daño.
Sobre los Ingresos del Estado, se puede establecer que constituyen la sangra para que superviva el
Estado en sus múltiples egresos que debe desembolsar en la Administración del Estado en su
totalidad. Para ello debe recaudar en debida forma los impuestos y más tasas que cobra el Estado para
su funcionamiento.
26
UNIDAD Nº 3.
ADMINISTRATIVO.
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Entiende al Acto Administrativo como una forma de administración del Estado con racionalidad y
sensatez.
Aplicar y estandarizar una metodología que permita realizar los actos administrativos, de
conformidad a la Ley y más normas aplicables en la Administración de las Entidades públicas que son
parte del Estado.
CONTENIDO
EXPLICACIÓN
El objetivo de este capítulo es presentar una metodología específica que puede ser aplicable a la
realización del Acto Administrativo, con el propósito de mostrar una forma concreta de llevar a
cabo la administración del Estado, desarrollo y presentación de los resultados de dichos Actos. Esto
debido a que llevar a cabo un Acto Administrativo requiere de una serie ordenada de acciones y
procedimientos específicos, los cuales deben ser normados por la autoridad previamente, de
manera secuencial, cronológica dentro de las Instituciones del Estado.
Adicionalmente, los Actos Administrativos deben adaptar de acuerdo a tipo de Institución del
Estado el mecanismo que se vaya a realizar, y con estricto apego a la normativa vigente.
Origen de los Actos Administrativos en el Estado. Aplicación de los Actos Administrativos en el
Sector Público.
Determinar y diferenciar el Acto Administrativo y el Hecho Administrativo.
En el marco conceptual tanto del Acto Administrativo y Hecho Administrativo, es necesario
identificar el marco jurídico teórico sobre el cual se fundamentan los conceptos que serán
aplicables en la Administración Pública, y que se indican a continuación: Método; Metodología;
Planeación; Plan; Programa; Presupuesto; Evento; Actividad; Tiempo; Políticas; Tarea; y Plan de
trabajo.
Finalmente se analizará el Silencio Administrativo y sus consecuencias jurídicas.
Evolución histórica del efecto jurídico del silencio administrativo en
la legislación tributaria nacional.
27
actual vigencia, apenas modificadas en marzo de 1994 mediante el Decreto Ley No.04, que
incorporó al inicio de sus textos originales la frase “...Salvo lo que dispongan leyes
especiales...”.
Cuando se publica la Ley No.51 Reformatoria a la Ley de Régimen Tributario Interno, se coincide
con el efecto negativo al silencio administrativo que traía el Código Tributario, insistencia que era
necesaria realizar a efecto de que no se interprete que el efecto positivo que traía la Ley No.50 de
Modernización del Estado aplicaba también en materia tributaria. La referida Ley No.51 expresa
en la Primera de las Disposiciones Finales que “...el silencio administrativo en el ámbito
tributario siempre será considerado como negativa tácita de la petición, reclamación o
recursos respectivos, y facultará al interesado para el ejercicio de la acción que
corresponda...”.
En razón de que las peticiones y los recursos fueron excluidos del efecto jurídico de la “aceptación tácita”,
el plazo con el que cuenta la administración tributaria para resolverlos, ya no será de 120 días, sino
aquel que expresamente señale la norma; y, en caso de que la administración incurra en silencio
administrativo, se entenderá tácitamente negada la petición o el recurso.
Consideraciones bajo las cuales se produce el silencio administrativo
El silencio administrativo sólo opera cuando la materia de la desatención recae en peticiones, reclamos o
recursos.- En primer término, dejemos en claro que tanto en la normativa anterior como la actual, los
efectos jurídicos que se derivan del “silencio administrativo”, aplican para el caso de que la
administración desatienda peticiones, reclamaciones o recursos tributarios, excluyendo a las
consultas tributarias de la descripción de las acciones administrativas antes referidas. Por tanto, si
bien la administración puede de hecho incurrir en falta de atención a una consulta tributaria, esto
no produce ningún efecto jurídico positivo o negativo, lo que resulta tremendamente perjudicial
para el contribuyente.
El silencio administrativo opera bajo el supuesto de que la administración no conteste
dentro de un plazo.- Generalmente se relaciona al “silencio administrativo” con la omisión de
la administración tributaria de contestar, pronunciarse o atender oportunamente una petición,
reclamación o recurso planteado por el administrado, como sería el caso de que un contribuyente
presente un reclamo de pago indebido y la administración no lo conteste dentro de los siguientes
120 días hábiles.
El silencio administrativo opera también en caso de la administración emita resoluciones
oscuras.- El Código Tributario admite la posibilidad de que también se produzca “silencio
administrativo” por una acción de la administración, siempre que esta acción se traduzca en un
acto administrativo confuso o contrario al ordenamiento jurídico que lo regula, como sería el caso
de la resolución oscura o suscrita por funcionario manifiestamente incompetente, que sin embargo
de constituir una contestación o pronunciamiento oportuno en el tiempo, para los efectos jurídicos
se estima que la administración incurrió en silencio administrativo. En el supuesto planteado, son
las características del acto administrativo las que afectan su eficiencia y validez, por lo que no es
suficiente que la administración conteste los requerimientos en tiempo oportuno, lo es también es
la resolución con la que se conteste sea expresa, motivada y fundamentada de acuerdo con lo
expresado por el Art.81 del Código Tributario.
El tiempo para contestar las solicitudes, reclamaciones y recursos se cuentan los días hábiles
hasta la fecha de notificación de la resolución respectiva.- Todo acto de la administración debe ser
notificado a los interesados, caso contrario se ocasionaría la indefensión del administrado y en
consecuencia, todos los actos que se ejecuten con posterioridad a esta omisión, se encontraría
afectados por nulidad absoluta. Para efecto del cálculo de los días con los que cuenta la
administración para contestar las solicitudes, reclamos y recursos, debe considerarse dos
cuestiones trascendentales:
En materia tributaria los “...plazos o términos establecidos en días se entenderán siempre referidos a
días hábiles...”; y,
28
Todo “...acto administrativo relacionado con la determinación de obligación tributaria, así como las
resoluciones que dicten las Administraciones respectivas, se notifican a los peticionarios o
reclamantes y a quienes puedan resultar directamente afectados por esas decisiones...”. Por tanto
el plazo con el que cuenta la administración tributaria para dar contestación a una solicitud, petición
o reclamo, se contará hasta el día de la notificación respectiva, pues la misma norma indica que
el “...acto de que se trate no será eficaz respecto de quien no se hubiere efectuado la
notificación...”.
Acciones administrativas de los administrados
Las leyes tributarias norman, en cada caso, las ocasiones, formalidades, procedimientos y efectos de
los requerimientos que en encuentran facultados a realizar los sujetos pasivos de la relación jurídico
tributaria y en casos particulares, los terceros interesados o afectados, en procura de obtener un
pronunciamiento expreso y motivado por parte de la administrativa tributaria.
Las leyes tributarias señalan las acciones administrativas que los administrados pueden intentar, por
lo que es importante distinguirlas:
29
días, contados a partir de la fecha de su presentación, para contestarlos, a no ser que el Código
Tributario fije otro plazo, mayor o menor. En cuanto a las consultas por la exclusión que hace la
citada disposición se entiende que el plazo fijado por el Código Tributario se mantiene.
Por la aplicación de la disposición citada, los plazos máximos con que cuenta la administración
tributaria para atender las peticiones, reclamaciones o recursos, fueron modificados a 120 días
hábiles, contados a partir de su presentación, sea que el Código Tributario y demás leyes
tributarias “...prevean o no plazos específicos para resolver o atender peticiones,
reclamaciones o recursos...”.
Es importante indicar que en la Codificación del Código Tributario del año 2005 se consideró en el
Art.132 como plazo de 120 días hábiles para resolver las resoluciones, contados desde el día hábil
siguiente al de la presentación del reclamo, o al de la aclaración o ampliación que disponga la
autoridad administrativa, además en esta disposición exceptuaba de este aplicación al exceptuó el
Art. 129 del Código Tributario que se debía contar al día hábil siguiente al vencimiento del
término de prueba del reclamo administrativo.
Condiciones para que opere el efecto jurídico asignado al silencio Administrativo.
Producido el silencio administrativo, en los términos que establece la Ley, se verifica de puro
derecho el efecto jurídico asignado por la Ley, sin requerir de pronunciamiento expreso, por lo que su
eficiencia no se encuentra sometida a condición alguna.
En cuanto a la condición a la que se encuentra sujeto la configuración del silencio administrativo,
resulta categórico el fallo de casación emitido por la Sala de lo Fiscal de la Corte Suprema de
Justicia, que establece con claridad: “...CUARTO.- Las leyes 51 (R.O. 349 de 31 de diciembre
de 1993) y 05 (R.O. 396 de 10 de marzo de 1994) consagran de modo inequívoco y
mandatorio que producido el silencio administrativo se considerarán aceptados
tácitamente las reclamaciones y recursos propuestos por los administrados. Tales normas
no contemplan condicionamiento alguno, tanto más que se prevé que los funcionarios que
ocasionan el silencio serán removidos de sus cargos, sin perjuicio de las acciones que se
incoe en contra de ellos. Ante el silencio positivo no cabe efectuar control de legalidad en
los términos del Art. 288 del Código Tributario .............. ”.
Este fallo se fundamenta en que el silencio administrativo es un hecho y no un acto administrativo,
por tanto opera sin requerir pronunciamiento expreso. Basta con que la administración tributaria
haya incurrido en silencio administrativo por no contestar una reclamación en el plazo de 120 días
hábiles, contados desde la fecha de su presentación, para que se entienda que la administración
tributaria lo ha aceptado.
Por tanto, si cumplido el plazo para contestar un reclamo, la administración tributaria no se ha
pronunciado en forma expresa, motivada y fundamentada, se configura la hipótesis necesaria para que
se produzca la aceptación tácita, conforme lo expresado en el Decreto Ley No.05, con las
reformas de la Ley No.99-24 y Ley No.2001-41, las mismas que no establecen otras condiciones que
las anotadas. Del análisis de este tema se pueden deducir la existencia de varios límites a su
aplicación, como serían las siguientes:
La aceptación tácita sólo aplica en el caso de reclamaciones desatendidos, mas no en tratándose de
peticiones, recursos y consultas;
Debe formularse ante el órgano competente;
El administrado debe presentar las pruebas que fundamenten y justifiquen el derecho a su
pretensión.
La reclamación debe cumplir con los requisitos de formalidad que el Código Tributario3 establece,
siempre que la omisión se mantenga luego de que la administración tributaria haya requerido al
administrado que complete o aclare su reclamo.
El objeto del reclamo debe consistir en la impugnación con sede administrativa de un acto
determinativo de obligación tributaria4 o con ocasión de un pago indebido o pago en exceso.
30
Producido el silencio, el efecto jurídico de negación tácita o de aceptación tácita surge ipso iure y no
requiere de un pronunciamiento expreso, pues no se trata de un acto administrativo sino de un efecto
jurídico establecido por la norma legal.
Debemos anotar también que, aun cuando la administración tributaria se pronuncie fuera del plazo, su
resolución no afecta el derecho constituido del administrado de que se reconozca que sobre su
pretensión operó el “silencio administrativo”, con su efecto positivo o negativo, situación que causa
estado, esto es que produce un efecto jurídico permanente.
Cuando el efecto del silencio administrativo es positivo, provoca el goce pleno y efectivo del objeto
de su reclamación, la misma que se la considera aceptada y sobre la cual la administración
tributaria no puede ejercer el derecho de iniciar de oficio un recurso de revisión, dado que la
aceptación tácita que produce el silencio no constituye un acto ni una resolución que puedan
quedar en firme o ejecutoriada, respectivamente; presupuestos necesarios para viabilizar este
recurso, sino más bien una ficción jurídica que favorece al administrado cuando es desatendido
en su reclamación.
OBJETIVOS
Es evidente que la asignación del efecto de aceptación tácita al silencio administrativo constituyó un
avance trascendental para la administración pública, incluida la tributaria, a favor de los
administrados. Debemos reconocer el interés del Estado por procurar la eficiencia de la
administración, aún cuando solo sea por la vía de castigar la omisión de la administración en el
cumplimiento de uno de sus deberes, cual es el de atender oportunamente las peticiones,
reclamaciones o recursos; sin embargo, la precaria estructura estatal y los intereses contrarios a esta
evolución normativa han originado que el efecto positivo del silencio administrativo se vea
restringido en materia tributaria a las reclamaciones.
Además, se hace necesario que la figura del silencio administrativo constitu ya una institución
jurídica que sea desarrollada y normada de una manera tal que permita que su aplicación sea
efectiva y contrarreste efectivamente la mora en la atención a las reclamaciones de los
administrado, estableciendo mecanismos que hagan posible su aplicación sin generar
expectativas sobre su reconocimiento por parte de la administración o su declaratoria por parte de
la función jurisdiccional.
Por último, vale insistir en que la tendencia en nuestro país debe encontrarse orientada en lograr
que el efecto positivo al silencio administrativo se aplique a todo tipo de pronunciamiento requerido
a la administración tributaria, sean estas solicitudes, reclamaciones, recursos e inclusive las
consultas, puesto que se constituiría en una herramienta para configurar un estado de certeza
jurídica, muy necesaria para el desarrollo de las actividades productivas de los sujetos pasivos.
El plazo para que la administración atienda las peticiones de los administrados se establece en la
Ley de Modernización del Estado, Privatizaciones y Prestación de Servicios Públicos por parte de
la Iniciativa Privada5, la que establece en su
Art.28 una más efectiva tutela jurídica del estado al “derecho de petición” a favor de los
ciudadanos, que permitió configurar definitivamente el fundamento, efecto y alcance del “silencio
administrativo” en la administración pública, sobre la base de:
Fijar en quince días, contados a partir de su presentación, el plazo máximo con el que cuenta un
funcionario público competente para atender cualquier solicitud, pedido o reclamo, dejando la
salvedad de que la ley fije otro plazo para ello;
Prohibir la suspensión del trámite administrativo y la negativa de pronunciarse expresamente sobre las
peticiones o reclamaciones presentadas por los administrados;
Imponer la obligación de que la administración emita un pronunciamiento expreso a la petición,
solicitud o reclamo, y en caso de omisión se entenderá que el funcionario público incurrió en
silencio administrativo, cuyo efecto jurídico será positivo a favor del administrado, entendiéndose
por tanto que la solicitud o pedido ha sido aprobada o que la reclamación ha sido resuelta a favor
del reclamante.
31
ANALISIS SOBRE LA CONTRATACION PÚBLICA Y LAS GARANTÏAS JURIDICAS EN LA
ADMINISTRACION PÚBLICA
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Entiende a la Contratación Pública y las Garantías Jurídicas como una forma de administración del
Estado en sus adquisiciones, mismas que deben concretarse con racionalidad, sensatez y
transparente dentro del ámbito legal y normativa.
Coadyuvar y aplicar una metodología que permita realizar la contratación pública, de conformidad a la
Ley y más normas aplicables en la Administración de las Entidades públicas.
Contribuir y aplicar la Ley, respetando la Ley y más normas aplicables en la Administración de las
Entidades Públicas, instancias que se debe respetar el debido proceso en los procesos que se
realizan en la Administración Pública.
CONTENIDO
EXPLICACIÓN
El objetivo de este capítulo es alcanzar por este procedimiento, que el Estado trascienda la
eficiencia con el propósito de mostrar una forma concreta de llevar a cabo la administración del
Estado, desarrollo y presentación de los resultados de dichos Actos Contractuales. Bebido a que
llevar a cabo una Contratación Pública requiere de una serie ordenada de acciones y
procedimientos específicos, los cuales deben ser normados por la autoridad previamente, de
manera secuencial, cronológica dentro de las Instituciones del Estado.
Finalmente, la Contratación Pública debe adaptar de acuerdo a tipo de Institución del Estado el
mecanismo que se vaya a realizar, y con estricto apego a la normativa vigente.
Origen de la necesidad para el trámite de la Contratación Pública, los mismos que se concretarán
a través de Actos Administrativos provenientes de la Ley de Contratación y más normativa al
respecto.
Diferentes tipos de contratos en la Administración Pública.
Es conveniente contar y alcanzar mediante la seguridad jurídica, que el Estado trascienda la
eficiencia con el propósito de mostrar una forma concreta de llevar a cabo la administración del
Estado, desarrollo y presentación de los resultados de las Garantías Jurídicas. Bebido a que llevar
a cabo una Contratación Pública requiere de una serie ordenada de acciones y procedimientos
específicos, los cuales deben ser normados y considerados para precaución de los administrados
del Estado.
Finalmente, la Garantías Jurídicas debe adaptar de acuerdo a las instituciones jurídicas del Estado
frente al Colectivo que necesita contar con seguridad jurídica eficiente.
Se debe contar con trámites que se encuentren sustentados en las Garantías Jurídicas las mismas que
se concretarán a través de los diferentes estamentos del Estado...
32
LA CONTRATACIÓN PÚBLICA EN ECUADOR ANTES DE LA CREACIÓN DE LA LEY
ORGÁNICA DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA, LOSNCP.
La Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública se expidió en el Registro Oficial No.
395 de 4 de agosto de 2008, en cuyo “Considerando” se resume el espíritu de la Ley en pro de
dinamizar la Contratación Pública, mediante la innovación tecnológica que fomente la agilidad,
eficiencia y trasparencia de los procesos de contratación; incentivo a la producción nacional;
planificación y correcto uso de recursos públicos. Se cita a continuación:
33
“EL PLENO DE LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE
Considerando:
Que, es necesario crear un Sistema de Contratación Pública que articule y armonice a todas las instancias,
organismos e instituciones en los ámbitos de planificación, programación, presupuesto, control, administración y
ejecución de las adquisiciones de bienes y servicios así como en la ejecución de obras públicas que se realicen
con recursos públicos;
Que, la ausencia de planificación y de políticas de compras públicas ha derivado en
discrecionalidad y desperdicio de recursos públicos por parte de las instituciones contratantes del
Estado;
Que, es indispensable innovar la contratación mediante procedimientos ágiles, transparentes, eficientes y
tecnológicamente actualizados, que impliquen ahorro de recursos y que faciliten las labores de control tanto de
las Entidades Contratantes como de los propios proveedores de obras, bienes y servicios y de la ciudadanía en
general;
Que, los recursos públicos que se emplean en la ejecución de obras y en la adquisición de bienes
y servicios, deben servir como elemento dinamizador de la economía local y nacional, identificando
la capacidad ecuatoriana y promoviendo la generación de ofertas competitivas;
Que, a través de la promoción de la producción nacional, los recursos estatales destinados a la
contratación pública fomentarán la generación de empleo, la industria, la asociatividad y la
redistribución de la riqueza;
Que, es necesario utilizar los mecanismos tecnológicos que permitan socializar los requerimientos de las
Entidades Contratantes y la participación del mayor número de personas naturales y jurídicas en los
procesos contractuales que el Estado Ecuatoriano emprenda;…”
Como bien hemos visto, la Ley previó la necesidad de crear el Sistema Nacional de Contratación
Pública, SNCP, cuya definición la encontramos en el artículo 7 de la citada norma: “el conjunto de
principios, normas, procedimientos, mecanismos y relaciones organizadas orientadas al
planteamiento, programación, presupuestos, control, administración y ejecución de las
contrataciones realizadas por las Entidades Contratantes.”
Con la expedición de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, se derogó de
manera expresa la siguiente normativa jurídica:
“DEROGATORIAS
Deróguese todas las disposiciones generales y especiales que se opongan a esta Ley y de manera particular las
siguientes:
Codificación de la Ley de Contratación Pública publicada en el Registro Oficial 272 de 22 de febrero
del 2001.
Codificación de la Ley de Consultoría publicada en el Registro Oficial 455 de 5 de noviembre del
2004.
Letra f) del Art. 3 y letra b) del Art. 14 de la Codificación de la Ley Orgánica de la Procuraduría
General del Estado publicada en el Registro Oficial 312 de 13 de abril de 2004.
Arts. 18 y 60 de la Ley Orgánica de Administración Financiera y Control.
Numerales 16 y 35 del Art. 31 de la Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado.
La palabra "consultoría," en la Disposición General Primera de la Ley Orgánica de Servicio Civil y
Carrera Administrativa y de Unificación y Homologación de las Remuneraciones del Sector
Público.
La contribución del uno por mil sobre los montos de contratos celebrados con instituciones del
sector público, prevista en el artículo 26 de la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniería, 10 de
34
la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniería Civil; y, 31 de la Ley de Ejercicio Profesional de la Arquitectura,
y toda otra contribución de similar naturaleza.
El artículo 4 de la Ley de Cámaras de la Construcción (Ley 65-CL, Registro Oficial 4, 05/SEP/1968) y toda otra
norma legal y/o reglamentaria que exija la afiliación a una de las cámaras de la producción, asociaciones o
colegios profesionales como requisito para contratar con las entidades previstas en la Ley del Sistema Nacional de
Contratación Pública.
Las normas especiales de contratación pública que contengan otras leyes. Se exceptúan expresamente
las contrataciones en actividades de exploración y explotación de los recursos hidrocarburíferos; las
contrataciones de bienes de carácter estratégico necesarias para la defensa nacional, que no se refieran al ámbito de
la presente Ley.
El artículo 7 de la Ley de Producción, Importación, Comercialización y Expendio de Medicamentos
Genéricos de Uso Humano, publicado en el Registro Oficial No. 162 de 9 de diciembre de 2005.”
La Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, señala en el artículo 4, los
principios que se deberán observar en materia de contratación pública:
Art. 4.- Principios.- Para la aplicación de esta Ley y de los contratos que de ella se deriven, se
observarán los principios de legalidad, trato justo, igualdad, calidad, vigencia tecnológica,
oportunidad, concurrencia, transparencia, publicidad; y, participación nacional.
Sobre estos principios, indican la Dra., Libia Rivas y el Dr., Nelson Jácome en su libro Interrogantes y
Respuestas sobre la nueva Ley de Contratación Pública2, lo siguiente:
LEGALIDAD
Las entidades contratantes deben cumplir las disposiciones previstas en esta Ley, su Reglamento, en
las Resoluciones expedidas por el Instituto Nacional de Contratación Pública, y demás
normativa expedida por los órganos competentes, que regule la adquisición y arrendamiento de
bienes, la ejecución de obras y la prestación de servicios incluidos los de consultoría, así como para
la adecuada administración y control de los recursos públicos.
TRATO JUSTO
Que implica que todo proveedor de obras, bienes y servicios deben tener acceso a contratar con el
Estado en condiciones semejantes a las que los demás, por lo que está prohibida la existencia de
privilegios, ventajas o prerrogativas, salvo las excepciones previstas en la Ley.
IGUALDAD
La igualdad exige que todos los oferentes se encuentren en la misma situación, contando con las
mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases idénticas. El principio prohíbe cualquier tipo
de preferencia a un oferente en particular.
CALIDAD
La idoneidad o aptitud para el uso se determina por aquellas características del bien que la entidad
contratante puede percibir como beneficiosas para la misma.
Las bases sobre las cuales se constituye la aptitud para el uso, son las características de la calidad.
Cualquier aspecto de los bienes o procesos que se necesitan para conseguir la aptitud para el uso es
una característica de la calidad. Estas características son de diversas subespecies:
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Con relación al tiempo: fiabilidad, mantenibilidad.
Contractuales: garantía técnica.
Éticas: atención al personal de ventas, honradez de los talleres de servicios.
VIGENCIA TECNOLOGICA.
Para poder definir este principio, podemos acudir al derecho comparado peruano, que en
Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado mediante Decreto
Supremo No. 013-2001-PCM, lo define de la siguiente manera: “Los bienes, servicios o ejecución de
obras, deben reunir las condiciones de calidad y modernidad tecnológicas necesarias para cumplir
con efectividad los fines para los que son requeridos, desde el mismo momento en que son
adquiridos o contratados, con posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse, si fuera el caso,
con los avances científicos y tecnológicos.”
OPORTUNIDAD
La Administración Pública debe actuar con la celeridad que el caso amerita o en atención a las
circunstancias de cada caso en particular, a fin de satisfacer de forma eficiente y eficaz las
necesidades y el interés público en general.
LIBRE CONCURRENCIA
El principio jurídico de la libre concurrencia afianza la posibilidad de oposición entre los interesados en
la futura contratación, e implica la prohibición para la entidad, de imponer condiciones
restrictivas para el acceso a participar.
No obstante, el principio no es absoluto. La normativa jurídica impone ciertas limitaciones, dado que
el interés público exige un control de la capacidad de los concurrentes. Dichas limitaciones o
restricciones son por ejemplo la exclusión de oferentes incursos en las inhabilidades generales y
especiales previstas en esta Ley.
Pero además de esta capacidad genérica, la entidad contratante puede exigir en los pliegos,
determinados requisitos de capacidad técnica y de solvencia económico-financiera, que le
aseguren un contratista idóneo. La publicidad de la convocatoria es una consecuencia obligada del
principio jurídico de la libre concurrencia.
TRANSPARENCIA
PUBLICIDAD
De acuerdo con esta Ley, las entidades previstas en el artículo 1, tienen las obligaciones de
publicar en el portal www.compraspublicas.gob.ec, entre otros, el procedimiento precontractual y
contractual. El artículo 13 del Reglamento General de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de
Contratación Pública, señala la información que las entidades están obligadas a publicar.
La consecuencia de la publicidad, es que el mayor número de proveedores interesados al tener
conocimiento del requerimiento de una entidad contratante pueden participar y así el Estado,
puede tener mayor número de ofertas. De igual manera, todos los ciudadanos pueden tener
conocimiento de las actuaciones de la Administración Pública.
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PARTICIPACIÓN NACIONAL
De acuerdo con el artículo 25 de la LOSNCP, los Pliegos deben contener criterios de valoración
que incentiven y promuevan la participación local y nacional, mediante un margen de preferencia
para los proveedores de obras, bienes y servicios, incluidos los de consultoría, de origen local
nacional, de acuerdo a los parámetros determinados por el Ministerio de Industrias y
Competitividad.
Mediante Decreto Ejecutivo No. 1248 publicado en el Registro Oficial No. 399 de fecha 8 de agosto de
2008, se expidió el Reglamento General de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de
Contratación Pública.
Este Reglamento fue derogado expresamente mediante Decreto Ejecutivo No. 1700 de 30 de abril
de 2009, publicado en el Registro Oficial No. 588 de fecha 12 de mayo de 2009, expidiéndose un
nuevo Reglamento General de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública.
Con fecha 20 de octubre de 2009, se reformó la Sección II del Reglamento General de la
LONSNCP, correspondiente al procedimiento de la Subasta Inversa Electrónica, el cual es de gran
importancia en mi criterio puesto que derogó como causal de declaratoria de desierto de los
procesos dinámicos de subasta inversa electrónica, el presentarse una sola oferta técnica o que
una sola oferta técnica haya resultado habilitada. Crea la figura de la negociación en la cual la
entidad contratante y el proveedor habilitado negocian la oferta presentada teniendo como base
el 5% del presupuesto referencial: Artículo 47 “…En todo caso el oferente deberá rebajar su oferta
económica en al menos el cinco por ciento (5%) del presupuesto referencial de la subasta inversa
convocada.”.
Posteriormente se han emitido varios Decretos Ejecutivos que han ido reformando el Reglamento
General de la Ley Orgánica de Contratación Pública, la última reforma consta en el Decreto
Ejecutivo No. 841 publicado en el Registro Oficial No. 512 de fecha 15 de agosto de 2011.
La Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, LOSNCP, creó el Sistema
Nacional de Contratación Pública (SNCP) y lo define en los siguientes términos:
Art. 7.- Sistema nacional de contratación pública SNCP.- “El Sistema Nacional de Contratación Pública
(SNCP) es el conjunto de principios, normas, procedimientos, mecanismos y relaciones organizadas orientadas
al planeamiento, programación, presupuestos, control, administración y ejecución de las contrataciones
realizadas por las Entidades Contratantes. Forman parte del SNCP las entidades sujetas al ámbito de esta Ley.”
Art. 9.- Objetivos del sistema.- “Son objetivos prioritarios del Estado, en materia de contratación pública, los
siguientes:
Garantizar la calidad del gasto público y su ejecución en concordancia con el Plan Nacional de
Desarrollo;
Garantizar la ejecución plena de los contratos y la aplicación efectiva de las normas contractuales; Garantizar la
transparencia y evitar la discrecionalidad en la contratación pública;
Convertir la contratación pública en un elemento dinamizador de la producción nacional;
Promover la participación de artesanos, profesionales, micro, pequeñas y medianas empresas con ofertas
competitivas, en el marco de esta Ley;
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Agilitar, simplificar y adecuar los procesos de adquisición a las distintas necesidades de las políticas
públicas y a su ejecución oportuna;
Impulsar la participación social a través de procesos de veeduría ciudadana que se desarrollen a nivel nacional,
de conformidad con el Reglamento;
Mantener una sujeción efectiva y permanente de la contratación pública con los sistemas de planificación y
presupuestos del Gobierno central y de los organismos seccionales;
Modernizar los procesos de contratación pública para que sean una herramienta de eficiencia en la gestión
económica de los recursos del Estado;
Garantizar la permanencia y efectividad de los sistemas de control de gestión y transparencia del gasto público;
y,
Incentivar y garantizar la participación de proveedores confiables y competitivos en el SNCP.”
Art. 14.- Alcance del control del SNCP.- “El control del Sistema Nacional de Contratación Pública será
intensivo, interrelacionado y completamente articulado entre los diferentes entes con competencia para
ello. Incluirá la fase precontractual, la de ejecución del contrato y la de evaluación del mismo.”
La Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, define en el artículo 10 al Instituto
Nacional de Contratación Pública, INCOP, de la siguiente manera:
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Recopilar y difundir los planes, procesos y resultados de los procedimientos de contratación
pública;
Incorporar y modernizar herramientas conexas al sistema electrónico de contratación pública y subastas
electrónicas, así como impulsar la interconexión de plataformas tecnológicas de instituciones y servicios
relacionados;
Capacitar y asesorar en materia de implementación de instrumentos y herramientas, así como en los
procedimientos relacionados con contratación pública;
Elaborar parámetros que permitan medir los resultados e impactos del Sistema Nacional de Contratación
Pública y en particular los procesos previstos en esta Ley;
Facilitar los mecanismos a través de los cuales se podrá realizar veeduría ciudadana a los procesos de
contratación pública; y, monitorear su efectivo cumplimiento;
Publicar en el Portal COMPRASPÚBLICAS el informe anual sobre resultados de la gestión de contratación
con recursos públicos;
Elaborar y publicar las estadísticas del SNCP; y,
Las demás establecidas en la presente Ley, su Reglamento y demás normas aplicables.”
El artículo 10 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, LOSNCP, faculta al
Instituto Nacional de Contratación Pública, a ejercer la rectoría del Sistema Nacional de
Contratación Pública; y, conforme indica en el numeral 9, le da atribución para “Dictar normas
administrativas, manuales e instructivos relacionados con esta Ley”.
Las Resoluciones son expedidas por el Director Ejecutivo del INCOP y constan publicadas en el
Registro Oficial y en el portal de Compras Públicas.
Como anotamos en párrafos anteriores, el uso de las herramientas informáticas era escueto e
irrelevante en las contrataciones públicas antes de la expedición de la LOSNCP.
Cada entidad manejaba sus propios archivos con expedientes de contratación y no publicaban
más que la convocatoria del concurso por la prensa. Es decir, no existía publicidad sobre los
proveedores invitados, las ofertas recibidas, los resultados de las evaluaciones, la oferta
adjudicada, la ejecución del contrato, multa, supervisión, fiscalización, contratos complementarios,
actas de entrega recepción, etc.
Es por esto que al crear la LOSNCP, el portal electrónico de Compras Públicas, da pie a la
innovación tecnológica de la contratación pública ya que es el único medio oficial de uso obligatorio
para llevar a cabo los procedimientos electrónicos de contratación y dar publicidad de todas sus
etapas: precontractual, contractual y post contractual, fomentando la transparencia de los actos, la
veeduría ciudadano, así como las tareas de los organismos de control, quienes pueden
monitorear o hacer seguimiento a todos los procesos de contratación de todas las entidades que
tienen la obligaciones de subir en la web esta información.
Art. 21.- PORTAL de COMPRASPÚBLICAS.- “El Sistema Oficial de Contratación Pública del Ecuador
COMPRASPÚBLICAS será de uso obligatorio para las entidades sometidas a esta Ley y será administrado por el
Instituto Nacional de Contratación Pública.
El portal de COMPRASPÚBLICAS contendrá, entre otras, el RUP, Catálogo electrónico, el listado
de las instituciones y contratistas del SNCP, informes de las Entidades Contratantes, estadísticas,
contratistas incumplidos, la información sobre el estado de las contrataciones públicas y será el
único medio empleado para realizar todo procedimiento electrónico relacionado con un proceso
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de contratación pública, de acuerdo a las disposiciones de la presente Ley, su Reglamento y las regulaciones del
INCP.
El portal deberá además integrar mecanismos para la capacitación en línea de los actores del
SNCP.”
Con la finalidad de registrar en un solo sistema a nivel nacional a todos los proveedores en sus
distintas especialidades, se crea el Registro Único de Proveedores, RUP, fomentando
oportunidades de participación en los procesos de contratación a todos los ciudadanos por igual.
Se deja atrás rudimentarios procesos de “calificación de proveedores”, en los que las entidades
contratantes creaban, controlaban y modificaban sus propias bases de datos sin que exista una
verificación real de los datos consignados por los proveedores, lo que daba paso a la creación de las
llamadas compañías fantasmas y contrataciones a dedo.
DE LAS HERRAMIENTAS DEL SISTEMA DEL REGISTRO ÚNICO DE PROVEEDORES
Art. 16.- Registro único de proveedores.- “Créase el Registro Único de Proveedores (RUP), como un sistema
público de información y habilitación de las personas naturales y jurídicas, nacionales y extranjeras, con
capacidad para contratar según esta Ley, cuya administración corresponde al Instituto Nacional de Contratación
Pública.
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El RUP será dinámico, incluirá las categorizaciones dispuestas por el Instituto Nacional de
Contratación Pública y se mantendrá actualizado automática y permanentemente por medios de
interoperación con las bases de datos de las instituciones públicas y privadas que cuenten con la
información requerida, quienes deberán proporcionarla de manera obligatoria y gratuita y en
tiempo real.”
Art. 18.- Obligatoriedad de inscripción.- “Para participar individualmente o en asociación en las
contrataciones reguladas por esta Ley se requiere constar en el RUP como proveedor habilitado.
Por excepción, los oferentes que intervengan en procesos de menor cuantía podrán no estar
inscritos en el RUP; pero, deberán inscribirse en el RUP previa a la suscripción de sus respectivos
contratos.
El Reglamento a esta Ley establecerá las normas relativas al funcionamiento del RUP.”
Antes de la expedición de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, no existía un
modelo único de Términos de Referencia o Bases para cada tipo de contratación, sean éstos obras,
bienes, servicios o consultoría, por ello, cada entidad contratante elaboraba las Bases de Licitación
de acuerdo a su propio estilo y conveniencia.
Con la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, se crea un modelo exclusivo de
Pliegos de uso obligatorio para cada procedimiento de contratación, que incluyen proyectos de
contrato, formularios y anexos.
La LOSNCP faculta a las entidades contratantes, bajo su responsabilidad, puedan ajustar los
modelos de Pliegos de acuerdo a sus necesidades particulares propias de la contratación, siempre que
se cumpla con las disposiciones legales vigentes.
En el portal web de Compras Públicas, www.compraspublicas.gob.ec, constan publicados los
diferentes tipos de Pliegos para cada proceso de contratación.
Al respecto, la LOSNCP indica lo siguiente:
Art. 31.- Divulgación, inscripción, aclaraciones y modificaciones de los pliegos.- “Los Pliegos contendrán
toda la información requerida para participar en un proceso de provisión de obras, bienes o servicios, incluidos
los de consultoría.
Los Pliegos contendrán toda la información técnica, económica y legal requerida en un proceso
como planos, estudios, especificaciones técnicas, condiciones económicas, legales y
contractuales.
Los Pliegos son públicos y su acceso es gratuito para cualquier persona a través del portal de
COMPRASPÚBLICAS.
En ningún proceso de contratación, sea cual sea su monto o modalidad, se cobrará valor alguno
por derecho de inscripción. Exclusivamente el oferente adjudicado, una vez recibida la notificación
de adjudicación, pagará a la entidad el valor previsto en forma previa en los pliegos, y con el cual
se cubra exclusivamente los costos de levantamiento de textos, reproducción y edición de los
Pliegos, de ser el caso.
Los interesados podrán realizar preguntas y solicitar aclaraciones sobre los pliegos a la entidad convocante. Las
preguntas, las aclaraciones, las respuestas y las modificaciones a los pliegos, en caso de existir, se publicarán en el
portal COMPRASPÚBLICAS.
Los Pliegos establecerán el plazo y los procedimientos para formular las preguntas y aclaraciones y para obtener
las respuestas correspondientes.
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En los Pliegos deberá incluirse obligatoriamente un plazo de convalidación de errores de forma de la oferta, de
conformidad con lo establecido en el Reglamento.”
RECONOCIMIENTOS
Como evidencia de los resultados positivos obtenidos en los primeros años de gestión e
implementación del Sistema Nacional de Contratación Pública, el INCOP recibió el premio 2010 al
Liderazgo en Compras Públicas “Joseph Francois Robert Marcello” en la Conferencia Anual
desarrollada por la Red Interamericana de Compras Gubernamentales, RICG, llevada a cabo en
Lima-Perú del 13 al 15 de octubre de 2010; estando conformado el jurado por un representante de
cada una de las siguientes organizaciones: Banco Interamericano de Desarrollo -BID-,
Organización de los Estados Americanos -OEA-, Centro Internacional de Investigaciones para el
Desarrollo -IDRC-, Universidad Nacional de San Martín de Argentina -UNSAM-, y la Agencia
Canadiense para el Desarrollo Internacional -CIDA-.
Finalmente, la Contratación Pública debe adaptarse de acuerdo al tipo de Institución del Estado al
mecanismo que se vaya a realizar, y con estricto apego a la normativa vigente. Los mismos que
se concretarán a través de Actos Administrativos provenientes de la Ley de Contratación y más
normativa al respecto.
Es conveniente contar y alcanzar mediante la seguridad jurídica, que el Estado ejecute una
Contratación Pública legal, para ello requiere de una serie ordenada de acciones y procedimientos
específicos, los cuales deben ser normados y considerados para precaución de la administración
del Estado.
Finalmente, las Garantías Jurídicas deben adaptarse de acuerdo a las instituciones jurídicas del
Estado, frente al Colectivo que necesita contar con seguridad jurídica eficiente.
Se debe contar con trámites que se encuentren sustentados en las Garantías Jurídicas las mismas
que se concretarán a través de los diferentes estamentos que para el efecto tiene el Estado.
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UNIDAD NO. 4.
COMPETENCIA ESPECÍFICA.
Que el estudiante tenga conocimiento legal de los procesos administrativos aplicar y estandarizar
una metodología que permita realizar los actos administrativos, de conformidad a la Ley y a las
demás normas aplicables en la Administración en las Entidades públicas que son parte del Estado.
CONTENIDO
EXPLICACIÓN
El procedimiento administrativo.
Es la parte del Derecho Administrativo que estudia las reglas y principios que rigen la intervención de
los interesados en la preparación e impugnación de la voluntad administrativa.
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El fin del procedimiento administrativo es dar a las partes oportunidad para hacer valer sus
derechos e intereses.
El segundo inciso del artículo 3 de la LJCA respecto a este recurso señala: "El recurso de plena
jurisdicción o subjetivo ampara un derecho subjetivo del recurrente, presuntamente negado,
desconocido o no reconocido total o parcialmente por el acto administrativo de que se trata"
El recurso de plena jurisdicción o subjetivo tiene como fundamento la lesión de un derecho
subjetivo y con él se persigue el reconocimiento de una situación jurídica individualizada frente al
abuso de la administración. Se refiere a toda clase de lesión a los derechos subjetivos y se remite
a cuestiones patrimoniales, contratos o responsabilidad de la administración.
En conclusión, la finalidad es solicitar la anulación del acto impugnado ante el órgano jurisdiccional,
así como el reconocimiento del derecho declarado y que ha sido negado; es decir, procede en la
defensa del derecho subjetivo cuando se considera que este derecho existente en la Ley, ha sido
violado.
Además, el recurso subjetivo o de plena jurisdicción permite determinar si el acto administrativo
es válido y eficaz, cuando un acto administrativo es personal es decir que afecta directamente al
derecho del administrado, tiene como consecuencia la declaratoria de la nulidad o su ilegalidad
reconociendo los derechos; con este recurso el administrado debe probar que el acto carece de
valor jurídico porque está en contraposición de las normas legales, permitiendo que en sentencia
se anule o se declare la ilegalidad del acto administrativo emanado de autoridad pública,
excluyéndoselo de la vida jurídica y disponiéndose el restablecimiento o reconocimiento de los
derechos violentados.
La diferencia entre ilegalidad y nulidad radica en que en el primer caso, al ser declarada, el acto
administrativo que existió, pierde todos sus caracteres jurídicos y en el segundo caso, se lo tiene
como inexistente siempre que operen las siguientes causas: 1.Incompetencia de la autoridad,
funcionario o empleado que haya dictado la resolución o providencia. 2. La omisión o
incumplimiento de formalidades legales que se deben observar para dictar una resolución o iniciar un
procedimiento, de acuerdo con la ley cuya violación se denuncia, siempre que la omisión o
incumplimiento causen gravamen irreparable o influya en la decisión.
Control Constitucional.-
El “control constitucional” como parte de las funciones del Tribunal o Corte Constitucional de una
sociedad. La propia Constitución ecuatoriana, constituye una de las más elaboradas e innovadoras
piezas dentro la historia jurídica nacional y regional, en su Art. 429 prescribe, equivocadamente:“
La Corte Constitucional es el máximo órgano de control, interpretación constitucional y de
administración de justicia en esta materia…”Como podemos advertir, el propio texto constitucional,
establece las atribuciones que tiene: a) El control constitucional, b) la interpretación constitucional,
c) y la administración de justicia, claro está, dentro de la esfera de la constitucionalidad. Por control
constitucional se entiende a la supervisión, que ciertos órganos, en virtud, del propio texto de la
Carta Magna, realizan sobre BIENES, SERVICIOS Y ACTIVIDADES DE FUNCIONARIOS
ESTATALES. Vamos a graficar con un ejemplo claro. El Art. 211 de la Carta Política nacional dice:
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“La Contraloría General del Estado es un organismo técnico encargado del control de la utilización
de los recursos estatales, y la consecución de los objetivos de las instituciones del Estado y de las
personas jurídicas de derecho privado que dispongan de recursos públicos”. Más adelante en el
Art. 212 de la Constitución se determina lo siguiente: “Serán funciones de la Contraloría General
del Estado, además de las que determine la ley: 1. Dirigir el sistema de control administrativo que
se compone de auditoría interna, auditoría externa y del control interno de las entidades del sector
público y de las entidades privadas que dispongan de recursos público; 2. Determinar
responsabilidades administrativas y civiles culposas e indicios de responsabilidad penal,
relacionadas con los aspectos y gestiones sujetas a su control, sin perjuicio de las funciones que
en esta materia sean propias de la Fiscalía General del Estado…” Como podemos apreciar, la
Contraloría si efectúa control constitucional, porque su propia naturaleza, la visión, misión y las
actividades que ejecuta están destinadas a recaer sobre una materia muy diversa al radio de
acción de la Corte Constitucional. Es por ello, que en el portal electrónico de la Contraloría General
del Estado ecuatoriano se sostiene acertadamente que: “El sistema democrático tiene en la
contraloría pública un instrumento fundamental para la prevalencia del principio del buen gobierno
en el uso de los recursos estatales, fuente de legalidad y legitimidad en la acción del Estado”. El
control constitucional, desde una perspectiva conceptual, no es más que la actividad de
comprobación, inspección, fiscalización, intervención de actividades públicas, bienes estatales y
servicios que estos prestan.
Además en nuestra actual Constitución, hace su aparición otro organismo, que también cumple
funciones de control constitucional. Nos referimos al Consejo de Participación Ciudadana y Control
Social.
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