Tema 12 Medidas Cautelares
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MEDIDAS CAUTELARES
1. CONCEPTO
2. FINALIDAD DE LA MEDIDAS CAUTELARES. (Art. 221 del CPP)
3. CARACTERÍSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.
4. PRESUPUESTOS GENERALES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.
5. LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES EN LA LEY 1173.
6. CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES.-
7. LAS MEDIDAS CAUTELARES DE CARÁCTER PERSONAL.
8. OTRAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES SEGÚN LA LEY Nº 1173. (Art. 11-I. de la Ley
1173)
9. IMPROCEDENCIA DE LA DETENCIÓN PREVENTIVA. (Art. 11 de la Ley 1173 modificado por la
Ley 1173.
10. REQUISITOS DE LA DETENCIÓN PREVENTIVA. (Art. 11. de la Ley 1173)
11. RESOLUCIÓN. (Artículo 235 ter del CPP modificado por Art. 11 de la Ley 1173)
12. COMPETENCIA, FORMA Y CONTENIDO DE LA DECISIÓN. (Art. 236 del CPP modificado por el
Art. 11 de la Ley 1173)
13. CONTROL DEL DETENIDO PREVENTIVAMENTE. (Art. 238 del CPP modificado por el Art. 11
de la Ley 1173 modificado por la Ley 1226)
14. CESACIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES. (Art. 239 del CPP modificado por
el Art. 11 de la Ley 1173 modificado por la Ley 1226)
15. APLICACIÓN DE MEDIDAS SUSTITUTIVAS A LA DETENCIÓN PREVENTIVA. (Art. Art. 240 del
CPP)
16. APELACIÓN. (Artículo 251 del CPP modificado por el Art. 11 de la Ley 1173)
17. MEDIDAS CAUTELARES DE CARÁCTER REAL
1. CONCEPTO.
Son instrumentos procesales aplicados de manera excepcional en contra del imputado, con la finalidad de
garantizar que el proceso penal cumpla con su fin esencial, el cual es la averiguación de la verdad y, por otro
lado, procura garantizar la realización del proceso con la presencia del imputado, impidiendo que se evada de
la acción de la justicia.
En definitiva, las medidas cautelares son decisiones jurisdiccionales que limitan o restringen el ejercicio de
un derecho o garantía constitucional con la finalidad de que el imputado no se sustraiga a la acción de la
justicia o realice actos de obstaculización que impidan el normal desarrollo del proceso.
Según la SCP Nº 0339/2012 de 18 de julio, se entiende: “Aquella situación nacida de una decisión de
naturaleza jurisdiccional, que tiene carácter provisional y goza de duración limitada”, además, “la medida
cautelar personal no constituye una pena anticipada, solamente cumple fines procesales y de ahí deriva su
principal característica que es la instrumentalidad.”
2. FINALIDAD DE LA MEDIDAS CAUTELARES. (Art. 221 del CPP)
Las medidas cautelares cumplen las siguientes finalidades:
a) Asegurar la averiguación de la verdad.
b) Asegurar el desarrollo del proceso.
c) Asegurar la aplicación de la Ley.
d) Asegurar la presencia del imputado en el proceso.
3. CARACTERÍSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.
Dentro de las características de las medidas cautelares, se pueden destacar las siguientes:
a) Excepcionalidad. En vista del derecho preeminente a la libertad personal y al derecho a la
presunción de inocencia, donde la regla general es la liberta y la detención preventiva es la excepción.
b) Proporcionalidad. Porque deben estar en adecuada relación con el hecho que se imputa y con lo
que se busca garantizar con la posible aplicación de la medida cautelar.
c) Instrumentalidad. Ya que la medida cautelar no tiene una finalidad en sí misma y sólo puede
adoptarse estando pendiente el proceso principal y por lo tanto, tienen una duración limitada en el tiempo;
d) Revisabilidad. Porque su imposición responde a una determinada situación de hecho existente al
momento de adoptar la medida, que varía si las circunstancias que la motivaron sufrieran algún cambio o
modificaciones a lo largo del proceso, lo que obliga a su alteración o revocación;
e) Temporalidad. Pues sólo puede adoptarse estando pendiente el proceso principal y tiene una
duración limitada en el tiempo; y
f) Jurisdiccionalidad. Pues su aplicación se encuentra reservada exclusivamente a los jueces y
tribunales.
4. PRESUPUESTOS GENERALES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.
En doctrina se hacen referencia los presupuestos formales y a los presupuestos materiales para la aplicación
de las medidas cautelares.
Los presupuestos formales se encuentran descritos en la norma a partir del art. 233 y son la existencia de una
imputación formal previa realizada por el Ministerio Público y la existencia de una solicitud fundamentada de
parte del fiscal o de la víctima. Vale decir que la autoridad judicial no podrá aplicar una medida cautelar de
oficio.
Los presupuestos materiales que también se hallan expresamente previstos en la norma, hacen a la existencia
de elementos de convicción suficientes de los cuales se concluye que una persona es con probabilidad autora
o partícipe del delito y la existencia de elementos de convicción que permitan inferir que esta persona no se
someterá al proceso u obstaculizará el mismo, es decir que concurren los riesgos de fuga o de obstaculización
de los arts. 234 y 235 del CPP.
La existencia del hecho y la participación del imputado
La probable existencia del hecho y culpabilidad del imputado, es un requisito esencial para la
aplicación de cualquier medida, pues no es posible aplicar medidas de coerción en contra del
imputado sin contar con un mínimo de apreciación sobre su participación en un hecho que pueda ser
considerado ilícito.
La probabilidad, grado requerido para la aplicación de las medidas, supone un grado mayor de
convencimiento que la duda:
La prueba, requiere de otros procedimientos para llegar a constituirse en tal
Indicio, no es más que el hecho base de una presunción y la prueba indiciaria es la presunción
formada en un proceso penal
Existe probabilidad allí donde conviven los elementos positivos (afirmativos) y negativos, pero los
positivos son o tienen mayor fuerza que los negativos
El juez tendrá que valorar (sana critica) el conjunto de elementos de prueba, argumentos y
fundamentos presentados.
No se debe confundir el principio de presunción de inocencia con el in dubio pro reo
Sometimiento al proceso. Son las condiciones personales del imputado de someterse o rehuir el
proceso:
Peligro de fuga, existe cuando en el imputado hay probabilidad de que estando en libertad vaya a
sustraerse de la acción de la justicia evitando ser juzgado
El peligro de obstaculización, se diferencia del peligro de fuga, pues este viene a identificar las
circunstancias en las cuales el imputado pondrá obstáculos para que el proceso avance
Ni el peligro de fuga o el de obstaculización deben sustentarse sobre lo abstracto o subjetivo sino sobre lo
concreto y objetivo
5. LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES EN LA LEY 1173.
Con la vigencia de la Ley Nº 1173 y la modificación de la misma a través de la Ley Nº 1226, cambia
radicalmente el concepto de detención preventiva y su trámite, motivo por el cual solamente y en forma
excepcional, la autoridad judicial podrá disponer detención preventiva del imputado en los demás casos la
regla será siempre la libertad hasta que exista una sentencia con la calidad de cosa juzgada, el concepto de
inocencia expresado en la CPE se cumplirá en su integridad ya no como una fórmula lírica sino como una
obligación constitucional.
En consideración a que la “carga de la prueba” corresponde a la parte acusadora el imputado no tiene
la obligación de probar su inocencia, tampoco tiene la obligación de presentar pruebas de descargo, las
mismas que la efectuara si cree necesario; tomando esta afirmación, debemos considerar que al momento de
dictar cualquier medida cautelar, es la parte acusadora que solicita la aplicación de alguna o algunas medidas
cautelares, quien tiene que proporcionar todas las evidencias al juzgador a efectos de la resolución de
medidas cautelares.
6. CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES.-
Las medidas cautelares pueden ser de dos tipos:
Personales
Reales
7. LAS MEDIDAS CAUTELARES DE CARÁCTER PERSONAL.
Para Lopez Masle, las medidas cautelares personales, son: “Aquellas medidas restrictivas o privativas
de la libertad personal, que puede adoptar el tribunal en el proceso penal, con el objeto de asegurar la
realización de los fines penales del procedimiento”
De ello, que las medidas cautelares personales, son instrumentos procesales que privan o restringen
la libertad del imputado, dictado por el juez cautelar, con la finalidad de garantizar los fines del proceso.
7.1.1. FINALIDAD.
Tienen como finalidad, el asegurar la presencia del imputado en el desarrollo del proceso y cuando
corresponda, el cumplimiento de la resolución.
7.1.2. TIPOS MEDIDAS CAUTELARES DE CARÁCTER PERSONAL.
Cuando tratamos las medidas de carácter personal nos estamos refiriendo directamente a todas
aquellas actuaciones efectuadas por autoridades que restringen sus derechos, principalmente relacionados
con el derecho a la libertad y de locomoción, a éste propósito en forma general debemos analizar las
siguientes:
7.2.1. ARRESTO. (Art. 225 del CPP)
Esta medida puede ser aplicada ya sea por el fiscal o por la policía en casos en que se esté
realizando una investigación con hechos ciertos y no pueda identificarse con precisión a los posibles autores,
partícipes o testigos del hecho delictual, en éste sentido se puede también ordenar la privación de libertad en
un recinto policial o ante la policía judicial por el término no mayor a ocho horas , luego de lo cual
necesariamente el fiscal que tiene conocimiento del caso dentro las 24 horas hará conocer la situación de
aquellas personas que se encuentren imputadas de un determino delito a efectos de la aplicación de medidas
cautelares. A contrario sensu las otras personas deberán quedar libres pasadas las ocho horas. Durante esta
etapa el Fiscal o la policía pueden ordenar que no se modifique el estado de las cosas y de los lugares,
principalmente con la finalidad de precautelar los indicios o evidencias que quedaran en el escenario del delito,
las mismas que podrán servir a futuro como medios de prueba, incluyendo el hecho de ordenar que tampoco
se comuniquen entre sí las personas involucradas antes de informar.
7.2.2 APREHENSION POR LA FISCALIA. (Art. 226 del CPP)
La fiscalía puede ordenar de forma directa la aprehensión del imputado, cuando sea necesaria su
presencia y existan suficientes indicios de que es autor o partícipe de un delito de acción pública sancionado
con pena privativa de libertad, cuyo mínimo legal sea igual o superior a dos años y de que pueda ocultarse,
fugarse o ausentarse del lugar u obstaculizar la averiguación de la verdad, con las excepciones descritas en
la última parte del Art. 226 del CPP.
De otro lado debemos considerar que el Art. 226 del CPP, establece los requisitos que debe cumplir
una orden de aprehensión emitida por un fiscal, en primer término se debe tratar de un delito de acción
pública; luego que existan indicios de que sea presunto autor o partícipe de un determinado delito; que tal
delito esté sancionado con una pena privativa de libertad cuyo mínimo legal sea igual o superior a dos años,
finalmente de que la persona puede fugarse u ocultarse u obstaculizar la averiguación de la verdad.
Una vez efectuada la aprehensión el fiscal deberá poner en conocimiento del Juez Instructor Cautelar
al aprehendido a efectos de la aplicación de las correspondientes medidas cautelares en el término de 24
horas. El legislador al haber establecido las 24 horas tuvo en consideración el Pacto de San José de Costa
Rica en su Art. 7mo. Inc. 5.
Conforme a lo establecido por el art. 228 del CPP, ni la policía ni el fiscal pueden ordenar la libertad de
una persona que se encuentra aprehendida, en caso de que el fiscal no haya solicitado la aplicación de una
medida cautelar dentro las 24 horas el juez de oficio o a solicitud de la parte afectada puede disponer su
inmediata libertar por constituirse ya un detención ilegal según el Art. 303 del CPP.
7.2.3. APREHENSIÓN POR LA POLICÍA. (Art. 227 del CPP)
La Policía puede aprehender a una persona:
1. Cuando haya sido sorprendida en flagrancia;
2. En cumplimiento de mandamiento de aprehensión librado por juez o tribunal competente;
3. En cumplimiento de una orden emanada del fiscal, y,
4. Cuando se haya fugado estando legalmente detenida.
La autoridad policial que practique la aprehensión deberá comunicar y ponerla a disposición de la
Fiscalía en el plazo máximo de ocho horas.
7.2.4. APREHENSIÓN POR PARTICULARES. (Art. 229 del CPP)
Los particulares también pueden practicar la aprehensión solo en caso de flagrancia entregando
inmediatamente al aprehendido a la policía, a la Fiscalía o a la autoridad más cercana. Quien practique la
aprehensión, recogerá también los objetos e instrumentos que hayan servido para cometer el hecho o sean
conducentes a su descubrimiento y serán entregados a la autoridad correspondiente.
7.2.5. LA INCOMUNICACION.-
Se impondrá de manera excepcional en casos de notoria gravedad en el que existan motivos de que
el imputado obstaculizara la averiguación de la verdad, esta medida no podrá exceder de las 24 horas y no
impedirá que sea asistido por sus defensor, antes de la realización de cualquier ato que requiera la
intervención personal.
El fiscal en cargado de la investigación podrá disponer la incomunicación en los motivos señalados
por el Art. 235 del CPP, con noticia a la autoridad judicial para que la misma ratifique o en su caso deje sin
efecto la resolución que dispone la incomunicación.
Podrá permitirse que el imputado incomunicado haga uso de libros materiales de escribir e incluso
podrá realizar actos civiles impostergables siempre y cuando no perjudique la investigación.
8. OTRAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES SEGÚN LA LEY Nº 1173. (Art. 11-I. de la Ley 1173)
Con la vigencia de la Ley Nº 1173, se determina que cuando existan suficientes elementos de
convicción que permitan sostener que el imputado es con probabilidad autor o partícipe de un hecho punible y
además existan en su contra suficientes elementos de convicción que no se someterá al proceso u
obstaculizará la averiguación de la verdad, la jueza, el juez o tribunal, únicamente a petición del fiscal o del
querellante, podrá imponer al imputado una o más de las medidas cautelares personales siguientes:
1. Fianza juratoria consistente en la promesa del imputado de someterse al procedimiento y no
obstaculizar la investigación;
2. Obligación de presentarse ante el juez o ante la autoridad que él designe;
3. Obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o institución determinada, en las
condiciones que fije la jueza, el juez o tribunal;
4. Prohibición de concurrir a determinados lugares;
5. Prohibición de comunicarse con personas determinadas;
6. Fianza personal o económica. La fianza económica podrá ser prestada por el imputado o por otra
persona mediante depósito de dinero, valores, o constitución de prenda o hipoteca;
7. Vigilancia del imputado mediante algún dispositivo electrónico de vigilancia, rastreo o
posicionamiento de su ubicación física, sin costo para éste;
8. Prohibición de salir del país o del ámbito territorial que se determine, sin autorización judicial previa, a
cuyo efecto se ordenará su arraigo a las autoridades competentes;
9. Detención domiciliaria en su propio domicilio o en el de otra persona, sin vigilancia o con la que
determine la jueza, el juez o tribunal. Si el imputado no puede proveer a sus necesidades económicas o a las
de su familia, la jueza, el juez o tribunal podrá autorizar que se ausente durante la jornada laboral; y,
10. Detención preventiva únicamente en los casos permitidos por este Código.
9. IMPROCEDENCIA DE LA DETENCIÓN PREVENTIVA. (Art. 11 de la Ley 1173 modificado por la Ley
1226 en su Art.2)
La detención preventiva no procede:
1. En los delitos de acción privada;
2. En los delitos que no tengan prevista pena privativa de libertad;
3. Cuando se trate de personas con enfermedad en grado terminal, debidamente certificada;
4. Cuando se trate de personas mayores de sesenta y cinco (65) años;
5. En los delitos sancionados con pena privativa de libertad, cuyo máximo legal sea inferior o
igual a cuatro (4) años;
6. En los delitos de contenido patrimonial con pena privativa de libertad cuyo máximo legal
sea inferior o igual a seis (6) años, siempre que no afecte otro bien jurídico tutelado;
7. Cuando se trate de mujeres embarazadas;
8. Cuando se trate de madres durante la lactancia de hijos menores de un (1) año; y,
9. Cuando la persona imputada sea la única que tenga bajo su guarda, custodia o ciudado a
una niña o niño menor de seis (6) años o a una persona con un grado de discapacidad que el impida
valerse por sí misma.
En estos casos y cuando concurran los peligros de fuga u obstaculización, se aplicara las medidas
previstas en los numerales 1 al 9 del Artículo 231 bis del CPP.
Los casos de improcedencia en los numerales 4, 6, 7, 8 y 9 descritos anteriormente, no se aplicarán
como causal de improcedencia de la detención preventiva cuando se trate de delitos:
1. De lesa humanidad, terrorismo, genocidio, traición a la patria y crímenes de guerra.
2. Contra la vida, integridad corporal o libertad sexual de niñas, niños, adolescentes, mujeres y adultos
mayores.
3. De contenido patrimonial que se ejerzan con violencia física sobre las personas.
4. De contenido patrimonial con afectación al Estado, de corrupción o vinculados.
5. De narcotráfico y sustancias controladas.”
En delitos por violencia familiar o doméstica, podrá considerarse la aplicación de la detención
preventiva
10. REQUISITOS DE LA DETENCIÓN PREVENTIVA. (Art. 11. de la Ley 1173)
a) Presupuesto formal.- Supone que exista:
- Imputación formal
- Solicitud fundamentada de aplicación de medidas cautelares del fiscal o del querellante o
víctima, aunque no se hubiera constituido en querellante, En caso que la medida sea
solicitada por la víctima o el querellante, únicamente deberá especificar de manera
fundamentada el plazo de duración de la medida.
1. La improcedencia de la solicitud;
2.La aplicación de la medida o medidas solicitadas; o
3. La aplicación de la medida o medidas menos graves que las solicitadas.
En caso de disponer la detención preventiva, en la resolución se deberá fijar con precisión su
duración basándose en criterios objetivos y razonables e indicando la fecha exacta de su cumplimiento y el día
y hora de audiencia pública para resolver la situación jurídica de la persona cautelada, quedando las partes
notificadas al efecto, sin otra formalidad .
12. COMPETENCIA, FORMA Y CONTENIDO DE LA DECISIÓN. (Art. 236 del CPP modificado por el
Art. 11 de la Ley 1173)
El auto que disponga la aplicación de una medida cautelar personal, será dictado por la jueza, el juez
o tribunal del proceso y deberá contener:
1. Los datos personales del imputado o su individualización más precisa;
2. El número único de causa asignada por el Ministerio Público y la instancia jurisdiccional
correspondiente;
3. Una suscinta enunciación del hecho o hechos que se el atribuyen;
4. La fundamentación expresa sobre los presupuestos que motivan la medida, con las normas legales
aplicables;
5. El lugar de su cumplimiento; y,
6. El plazo de duración de la medida.”
13. CONTROL DEL DETENIDO PREVENTIVAMENTE. (Art. 238 del CPP modificado por el Art. 11 de
la Ley 1173 modificado por la Ley 1226)
El Juez de ejecución penal, realizara el control de que el detenido esté debidamente individualizado,
sobre el trato que él es otorgado e identificar el proceso dentro del cual se dispuso su detención preventiva o
la pena de privación de libertad; y Cuando la jueza o el juez de ejecución penal constate violación al régimen
legal de detención preventiva o que ésta exceda los plazos dispuestos, comunicará inmediatamente a la
autoridad jurisdiccional del proceso, quien resolverá sin más trámite en audiencia pública dentro del plazo de
veinticuatro (24) horas.
14. CESACIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES. (Art. 239 del CPP modificado por
el Art. 11 de la Ley 1173 modificado por la Ley 1226)
Las medidas cautelares de carácter personal cesaran:
1. Cuando nuevos elementos demuestren que no concurren los motivos que la fundaron o tornen
conveniente que sea sustituida por otra medida;
2. Cuando haya vencido el plazo dispuesto respecto al cumplimiento de la detención preventiva,
siempre y cuando el fiscal no haya solicitado la ampliación del plazo de la detención;
3. Cuando la duración de la detención preventiva exceda el mínimo legal de la pena establecida para
el delito más grave que se juzga;
4. Cuando la duración de la detención preventiva exceda de doce (12) meses sin que se haya dictado
acusación o de vienticuatro (24) meses sin que se hubiera dictado sentencia, excepto en delitos de corrupción,
seguridad del Estado, feminicidio, trata y tráfico de personas, asesinato, violación a niña, niño, adolescente e
infanticidio, narcotráfico o sustancias controladas.
5. Cuando la persona privada de libertad acredite que se encuentra con enfermedad grave o en
estado terminal; o,
6. Cuando la persona privada de libertad acredite el cumplimiento de sesenta y cinco (65) años de
edad, salvo en delitos contra la vida, integridad corporal o libertad sexual de niñas, niños, adolescentes,
mujeres y adultos mayores, delitos de corrupción y vinculados, de lesa humanidad, terrorismo, genocidio,
traición a la patria, crímenes de guerra y narcotráfico o sustancias controladas.