Sesión 11

Litigar

Es profundamente estratégico

Estrategia:

Siguiendo a James Braian Quinn estrategia es: “un plan o un patrón, que integra las principales
metas y políticas de una organización, y a la vez, establece la secuencia coherente de las
acciones a realizar. De este modo, una estrategia adecuada, ayuda a poner en orden y asignar
con base, tanto sus atributos como sus deficiencias, así como los recursos.”

Litigar en juicio oral es estratégico, debe persuadir, tener en cuenta las pruebas, la secuencia
de las acciones que se dieron y todo ello que haga creíble tu relato. Además, debes tener en
cuenta cual es tu meta, que quieres lograr (absolver, atenuar la pena). Tener en cuenta cuales
son tus puntos flacos para poder tener una defensa frente a ello.

La estrategia ayuda en poner en orden tanto los atributos y deficiencias (en la teoría del caso).

Ejemplo: Error de comprensión culturalmente condicionado (Art. 15 CP). Debes tener en

cuenta los elementos que están en el código y armar una estrategia depende al caso.

No sé discute temas teóricos en el juicio, si no, entregar al juez los datos que acrediten lo que
se trata de defender y satisfagan la norma jurídica.

Los juicios son estratégicos, antes los autores indicaban que eran concebidos para buscar la
verdad. Cultura tradicional no puede haber estrategia. Ejemplo: robó o no robó. Pero, tenemos
un problema: ¿Qué es la verdad? Ya que existen múltiples versiones de la verdad.

Prueba, proviene del latín provous, lo que intentamos lograr es que se tenga por buena una
afirmación.

Por lo tanto, el juicio es estratégico, puesto que la prueba no habla sola, si no debe ser
presentada y puesta ha servicio de nuestra versión. Esto no quiere decir que tengamos que
crear una prueba, malversarla o modificarla, si no mas bien, proponer un relato claro,
coherente y que convenza al tribunal.

¿Qué hacer cuando postulamos una prueba y no es aceptada en la audiencia de control por
el juez?

Art. 373: Solicitud de nueva prueba

Inciso 2: Excepcionalmente, las partes podrán reiterar el ofrecimiento de medios de prueba

inadmitidos en la audiencia de control, para lo cual se requiere especial argumentación de las
partes. El Juez decidirá en ese mismo acto, previo traslado del pedido a las demás partes.

Caso:

Delito: tocamientos indebidos

Hechos: Un señor besa a una menor a las 6:00pm y la denuncia fue a las 10:00am del día
siguiente, entonces los policías fueron consideraron que estaba en flagrancia el señor y fueron
a detenerlo y realizaron un acta de reconocimiento.
Impugnación: Acta de reconocimiento, puesto que iba contra los derechos fundamentales del
imputado.

Pregunta: ¿Hay flagrancia o no?

Pregunta importante, puesto que al no existir flagrancia hicieron una detención ilícita y
desestima el acta de reconocimiento, ya que es prueba prohibida,

Artículo 259.- Detención Policial

La Policía Nacional del Perú detiene, sin mandato judicial, a quien sorprenda en flagrante
delito. Existe flagrancia cuando:

1. El agente es descubierto en la realización del hecho punible.

2. El agente acaba de cometer el hecho punible y es descubierto.

3. El agente ha huido y ha sido identificado durante o inmediatamente después de la

perpetración del hecho punible, sea por el agraviado o por otra persona que haya presenciado
el hecho, o por medio audiovisual, dispositivos o equipos con cuya tecnología se haya
registrado su imagen, y es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas de producido el
hecho punible.

4. El agente es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas después de la perpetración del
delito con efectos o instrumentos procedentes de aquel o que hubieren sido empleados para
cometerlo o con señales en sí mismo o en su vestido que indiquen su probable autoría o
participación en el hecho delictuoso.

Respuesta: No hay flagrancia.

ABUSUS NO SON USUS , CORRUPTELA EST: El abuso no es uso

A pesar de que todo lo ilícito este popularizado, no lo hace licito

CASOS

CASO 1

Ernesto, médico cirujano de la conocida clínica Renovación, le dice a Sofía, enfermera

encargada de asistirlo comúnmente en dicha clínica, que administre un medicamento a
Fermín, un paciente al que quiere matar porque se enteró que sostenía una relación
sentimental con su ex novia Amelia, entregándole unas cápsulas que en realidad contienen un
veneno letal.

Confiada en la palabra de Ernesto, Sofía administra las cápsulas con la comida del paciente
Fermín, quien luego de ingerir los fármacos fallece a los pocos minutos

Proposiciones fácticas: (Hechos relevantes que se deben probar)

1.-Enfermera tenia plena confianza en su medico

2.- Muerte por envenenamiento

3.- Acreditar que el medico trabajaba ahí

4.-Muerto comió ese día en el hospital

5.- Relación sentimental del muerto con Amelia

Tipo penal

Asesinato bajo la autoría mediata

Autoría mediata: enfermera

Autoría inmediata: médico

Enfermera confiaba en el médico y este se aprovechó de ella induciéndola en error.

Homicidio calificado

Teoría jurídica

Teoría dominio del hecho

Autor conduce los acontecimientos hacia la finalidad típica que se ha propuesto. Señor de la
acción. Tiene poder de decisión.

-Puede hacerlo personalmente: autoría directa

-Puede hacerlo conduciendo la voluntad de otro: autoría medita

-Puede hacerlo conjuntamente: coautoría

La teoría del caso debe ir de acuerdo a tu relato y que ayude a tu estrategia.

¿Se prueban los hechos?

No, se prueban las afirmaciones que se hacen sobre los hechos

Lo hechos son imposibles de probar, no se puede probar una mesa pero si probar que en un
cuarto hay una mesa.

Por ejemplo:

Chica: me violo

Chico: es mi pareja y tuvimos intimidad

Cada defensor tendrá una estrategia para probar la afirmación que le convenga

Artículo 61.- Atribuciones y obligaciones

1. El Fiscal actúa en el proceso penal con independencia de criterio. Adecua sus actos a un
criterio objetivo, rigiéndose únicamente por la Constitución y la Ley, sin perjuicio de las
directivas o instrucciones de carácter general que emita la Fiscalía de la Nación.

2. Conduce la Investigación Preparatoria. Practicará u ordenará practicar los actos de

investigación que correspondan, indagando no sólo las circunstancias que permitan comprobar
la imputación, sino también las que sirvan para eximir o atenuar la responsabilidad del
imputado. Solicitará al Juez las medidas que considere necesarias, cuando corresponda
hacerlo.
3. Interviene permanentemente en todo el desarrollo del proceso. Tiene legitimación para
interponer los recursos y medios de impugnación que la Ley establece.

4. Está obligado a apartarse del conocimiento de una investigación o proceso cuando esté
incurso en las causales de inhibición establecidas en el artículo 53.

Sobre la teoría del caso los profesores chilenos, Duche y Beitelman, lo cierto que respecto al
delito y sus circunstancias lo mejor que tenemos es un conjunto de versiones acerca de lo que
realmente sucedió, el imputado tiene una versión, la víctima lo suyo, el policía hace lo propio y
lo mismo por cada testigo, en ocasiones se trata de versiones completas, otras parciales. Esto
parece ser una realidad difícil de evitar cuando se trata de un juicio penal o conocer que es lo
que paso en un caso penal, lo máximo que tenemos es un conjunto de versiones en
competencia, heterogéneas, parciales, fragmentadas, disímiles. Autores defienden que el fin
del proceso debe ser encontrar la verdad.

Para litigar debemos elaborar una estrategia capaz de convencer al juez para lograr el objetivo
que perseguimos

Litigar es un arte y una profesión

¿Qué es probar?

Cerra Dominguez, indica que, probar consiste en una actividad de comparación entre las
afirmaciones sobre los hechos y la realidad de los mismos, encaminada a formar la convicción
del juez. (mas asumida)

Igartua Salavarria, indica que, probar es convalidar en el envase de datos probatorios

disponibles en una de las hipótesis frente a un hecho.

San Martin Castro, la prueba es una actividad de las partes procesales de demostración para
obtener la convicción del juez decisor sobre los hechos afirmados

Tipos de sistemas:

Adquisitivo

La prueba por excelencia es la confesión, se busca la verdad entonces se torturaba a los

imputados de maneras muy crueles ☹

Pruebas tenían un valor preestablecido, las leyes le daban un valor a la prueba, poniendo a la
confesión como la máxima prueba (reyina probatorum)

Viden (argentino) indicaba que el sistema adquisitivo encorsetaba al juez dentro de las
indicaciones legales.

Intima convicción

No existe un valor probatorio de manera preestablecida

Los jueces llegan a convencerse de que un imputado es culpable o no, de acuerdo a su intima
convicción o su real entender

Juez no tiene deber de fundamentar sus fallos o argumentar

Uruguayo: Tu fallas de acuerdo a lo que tu conciencia te diga

Crítica Racional (actual)

Deben de tener en cuenta las reglas de la ciencia, lógica y experiencia

Los jueces tienen deber de fundamentar

Artículo 393.- Normas para la deliberación y votación

1. El Juez Penal no podrá utilizar para la deliberación pruebas diferentes a aquellas

legítimamente incorporadas en el juicio.

2. El Juez Penal para la apreciación de las pruebas procederá primero a examinarlas

individualmente y luego conjuntamente con las demás. La valoración probatoria respetará las
reglas de la sana crítica, especialmente conforme a los principios de la lógica, las máximas de la
experiencia y los conocimientos científicos.

3. La deliberación y votación se referirá a las siguientes cuestiones:

a) Las relativas a toda cuestión incidental que se haya diferido para este momento;

b) Las relativas a la existencia del hecho y sus circunstancias;

c) Las relativas a la responsabilidad del acusado, las circunstancias modificatorias de la

misma y su grado de participación en el hecho;

d) La calificación legal del hecho cometido;

e) La individualización de la pena aplicable y, de ser el caso, de la medida de seguridad que

la sustituya o concurra con ella;

f) La reparación civil y consecuencias accesorias; y,

g) Cuando corresponda, lo relativo a las costas.

En este artículo están los criterios que se deben tener en cuenta los jueces y nosotros también,
al proponer una estrategia para lograr convencer al juez.

Una de ellas es la regla de la experiencia y son aquellas que son establecidas en una
comunidad y sobre ello Sánchez Vera nos indica que si las cosas siempre han sucedido de esa
manera normalmente van a seguir sucediendo así.

Medios de prueba:

Procedimiento establecido por la ley para incorporar los hechos o trasladar los hechos de la
realidad al proceso.

Todos se encuentran establecidos en la ley

La confesión

Artículo 160.- Valor de prueba de la confesión

1. La confesión, para ser tal, debe consistir en la admisión por el imputado de los cargos o
imputación formulada en su contra.

Órganos de prueba
La persona es órgano de prueba, asi como, un perito, testigo y se convertirá en medio de
prueba cuando se postula como testigo. Antes de esta postulación es un órgano de prueba.

Existen testigos de referencia

Art. 166: Contenido de la declaración

2. Si el conocimiento del testigo es indirecto o se trata de un testigo de referencia, debe

señalar el momento, lugar, las personas y medios por los cuales lo obtuvo. Se insistirá, aun de
oficio, en lograr la declaración de las personas indicadas por el testigo de referencia como
fuente de conocimiento. Si dicho testigo se niega a proporcionar la identidad de esa persona,
su testimonio no podrá ser utilizado.

Testimonio

Es una prueba personal

Reproduce un hecho del pasado con anterioridad al proceso

Testigo técnico

Profesional que por razón de su profesión a atendido al imputado y ese hecho es relevante
para el proceso.

No le piden opinión solo relatar los hechos sucedidos

El testigo técnico es un hecho antes del delito, el hecho sobre el que explica al juez es antes de
que se cometa el delito

Ejemplo:

Esquizofrénico mata a una persona. Defensa argumenta: capacidad disminuida y ofrece como
testigo al psiquiatra que lo trataba. Este psiquiatra será un testigo técnico.

Art. 166-inciso 3

3. No se admite al testigo expresar los conceptos u opiniones que personalmente tenga sobre
los hechos y responsabilidades, salvo cuando se trata de un testigo técnico.

Perito

Órgano de auxilio judicial

Tiene conocimientos especiales y examina las pruebas

Da opinión

Testigo

Presencia el delito, narrará los hechos que se cometieron en el delito.

Ejemplo:

Esquizofrénico mata a una persona. Testigo narra como fue que lo hizo

Artículo 409.- Falsedad en juicio

El testigo, perito, traductor o intérprete que, en un procedimiento judicial, hace falsa
declaración sobre los hechos de la causa o emite dictamen, traducción o interpretación falsos,
será reprimido con pena privativa de libertad, no menor de dos ni mayor de cuatro años.

Si el testigo, en su declaración, atribuye a una persona haber cometido un delito, a sabiendas

que es inocente, la pena será no menor de dos ni mayor de seis años.

El Juez puede atenuar la pena hasta límites inferiores al mínimo legal o eximir de sanción, si el
agente rectifica espontáneamente su falsa declaración antes de ocasionar perjuicio.

Art. 63-Deber del MP (esta por arriba)

Veltelman señala que: litigar en juicio oral es vertiginoso

Esto quiere decir que siempre habrá contratiempos dentro de un juicio, por lo que, siempre
debes estar preparado, tener cuenta fortalezas y debilidades.

Dentro de la estrategia tienes que poner como debilidad las incidencias y también las
preguntas que puede realizar la contraparte para estar preparado.

Abogado mal preparado tiende a perder

La cuantía de un bien solo importa en el hurto. En el robo siempre es robo.

Artículo 444.- Hurto simple y daño

El que realiza cualquiera de las conductas previstas en los artículos 185 y 205, cuando la acción
recae sobre un bien cuyo valor no sobrepase una remuneración mínima vital, será reprimido
con prestación de servicios comunitarios de cuarenta a ciento veinte jornadas o con sesenta a
ciento ochenta días multa, sin perjuicio de la obligación de restituir el bien sustraído o dañado.

La misma pena se impone si el agente realiza la conducta prevista en el primer párrafo del
artículo 189-A, cuando la acción recae sobre ganado cuyo valor no sobrepasa una
remuneración mínima vital.

En Derecho Penal existe la retroactividad benigna

Principios de la prueba

La comunidad de prueba: tener en cuenta que la prueba pertenece al proceso, entonces,

puede beneficiar tanto a quien la propone o a la contra parte

Criterios para valorar la prueba

Generales: Idóneo, conducencia, pertinente

Particular: razonabilidad y proporcionalidad

Art. 393-CPP (Ya esta por arriba)

Caso 2:

Patricia había denunciado a su pareja, pero nada ni nadie lo frenó: ayer el soldador Jorge Luis
la asesinó a balazos en el asentamiento humano Daniel Alcides Carrión, en San Martín de
Porres.
Vecinos dijeron que, primero, escucharon una discusión y luego oyeron un fuerte disparo.
Jorge Luis salió de su casa con Patricia entre sus brazos y afirmó que los habían asaltado y que
a su pareja le habían disparado tres veces. Sin embargo, el asesino fue cambiando de versión.

En el hospital Luis Negreiros, a donde condujo a la mujer, aceptó haberle disparado e intentar
desaparecer el arma de fuego. El sujeto arrojó la pistola en la Av. Tomás Valle.

"Fue casualidad, lo juro", narró luego de asegurar que el disparo ocurrió cuando manipuló un
arma que encontró en su casa. Patricia Elizabeth deja dos niñas en la orfandad.

Proposiciones fácticas: (Hechos relevantes que se deben probar)

Luis disparo a su mujer

Disparo ocasiono muerte a la señora

Señora era víctima de violencia familiar

Denuncia

Cambio de versiones

Procedencia del arma

Veltelman indica que las pruebas recaen en hechos

Medios de prueba

Pericia balística: de comparación y absorción atómica

Documental: copias de la denuncia en la comisaria

Testigos de la violencia

Alegatos de apertura

Primero saludar: Señores miembros del colegiado, señor defensor del imputado en mi calidad
de representante del MP

Pretensión: He presentado un requerimiento acusatorio contra José Luis como autor del delito
de feminicidio en agravio de Patricia. Esta pretensión la acreditaré plenamente en el proceso
con los siguientes medios probatorios

Hechos y pruebas (breve): El día 30 la víctima falleció a causa de 3 balazos con arma de fuego
que fueron realizadas por el procesado, hecho que voy a acreditar en autos con la testimonial
de XX vecina que acreditan violencia familiar, con el peritaje que acredito que el arma que se
uso es la que esta en poder del imputado y el acta de defunción.

Requerimiento: Solicito una pena privativa de libertan de xxx años y también, una reparación
civil de xxx soles.

Juicio de conformidad

Juez le hace conocer sus derechos al imputado, puede guardar silencio o no, depende a su
consideración y su abogado, si guarda silencio puede desistir en cualquier parte del proceso
(deber de instrucción del juez)

En este juicio el juez a cargo le pregunto al imputado: ¿Se considera responsable del delito?
Si responde que, si entonces habrá una terminación anticipada del proceso, esto es una
alternativa para solucionar el caso

Artículo 372.- Posición del acusado y conclusión anticipada del juicio

1. El Juez, después de haber instruido de sus derechos al acusado, le preguntará si admite ser
autor o partícipe del delito materia de acusación y responsable de la reparación civil.

2. Si el acusado, previa consulta con su abogado defensor, responde afirmativamente, el Juez

declarará la conclusión del juicio. Antes de responder, el acusado también podrá solicitar por sí
o a través de su abogado conferenciar previamente con el Fiscal para llegar a un acuerdo sobre
la pena para cuyo efecto se suspenderá por breve término. La sentencia se dictará en esa
misma sesión o en la siguiente, que no podrá postergarse por más de cuarenta y ocho horas,
bajo sanción de nulidad del juicio. La reducción de la pena no procede en el delito previsto en
el artículo 108-B y en los delitos previstos en el Libro Segundo, Título IV, Capítulo I: artículos
153, 153-A, 153-B, 153-C, 153-D, 153-E, 153-F, 153-G, 153-H, 153-I, 153-J y Capítulos IX, X y XI
del Código Penal. *

3. Si se aceptan los hechos objeto de acusación fiscal, pero se mantiene un cuestionamiento a

la pena y/o la reparación civil, el Juez previo traslado a todas las partes, siempre que en ese
ámbito subsista la contradicción, establecerá la delimitación del debate a la sola aplicación de
la pena y/o a la fijación de la reparación civil, y determinará los medios de prueba que deberán
actuarse.

4. Si son varios los acusados y solamente admiten los cargos una parte de ellos, con respecto a
estos últimos se aplicará el trámite previsto en este artículo y se expedirá sentencia,
continuando el proceso respecto a los no confesos.

5. La sentencia de conformidad, prevista en el numeral 2) de este artículo, se dictará

aceptando los términos del acuerdo. No obstante, si a partir de la descripción del hecho
aceptado, el Juez estima que no constituye delito o resulta manifiesta la concurrencia de
cualquier causa que exima o atenúa la responsabilidad penal, dictará sentencia en los términos
en que proceda. No vincula al Juez Penal la conformidad sobre el monto de la reparación civil,
siempre que exista actor civil constituido en autos y hubiera observado expresamente la
cuantía fijada por el Fiscal o que ha sido objeto de conformidad. En este caso, el Juez Penal
podrá fijar el monto que corresponde si su imposición resultare posible o, en todo caso, diferir
su determinación con la sentencia que ponga fin al juicio.

Este tipo de sentencia se llama SENTENCIA DE CONFORMIDAD

SESIÓN 13

EXPOSIÓN DE CASOS DE GRUPOS

TESTIGOS

Clases:

1. Presenciales
2. Referencia: narra lo que otro le contó, el Código lo admite, pero tiene que dar razón de
quien se lo contó, en que forma y circunstancia, si no, no admiten la prueba. (166)

EXAMEN DIRECTO
Lo primero que debe realizarse, tienes que presentar una teoría verosímil que acredite los
hechos del caso. Posterior, debes acreditar la credibilidad del testigo (también debe cumplir
los reglamentos de ley: se ha acreditado, el juramento de decir la verdad); es decir dar
información al Juzgador de que ese testigo es una persona seria, responsable y que la
información que va a proporcionar es valiosa, y además que la persona es un testigo veraz.

La segunda función: acreditar las proposiones fácticas que hemos propuesto mediante el
testigo, ya que el testigo es un instrumento de información, dando una información útil, clara
respecto a la realidad como sucedieron los hechos.

A veces sirve para introducir pruebas materiales, ya sean de instrumentos o efectos del delito.
Los instrumentos son aquellos medios por los cuales el delito se ha realizado y los efectos son
aquellos objetos básicamente de valor que se obtienen como consecuencia del delito. (art.382,
inciso 2)

CARACTERÍSTICAS DE UN EXAMEN DIRECTO

1. El testimonio lo da el testigo, aunque parezca obvio

2. Preguntas concisas
3. Se usa preguntas abiertas (admiten que se explayen) o cerradas
4. El examen directo lo realizo la persona que propuso
5. Las preguntas no pueden ser impertinentes, capciosas

SESIÓN 14

Ejemplo hipotético: un señor es estafado, compro un cuadro, pero le dieron una copia, pero él
creía que era original.; le cobran 100 mil dólares. ¿Qué SE TIENE QUE PROBAR? No se tiene que
probar el engaño, sino que hizo, los hechos. CONCEPTOS JURIDICOS NO SE PRUEBAN, COMO
EL DOLO.

Cuando hablamos de proposiciones fácticas, no son solo hechos sino hechos que tienen
relevancia para la teoría del caso.

COLUSIÓN (387 CP) Hay colusión simple (basta ponerse de acuerdo) y agravada.

PRUEBA INDICIARIA

MAURICIO DUCE: los testigos no son imparciales absolutos.

PREGUNTAS ABIERTAS: Aquellas que permiten que el testigo se explaye en sus propias
palabras, narrando de como ocurrieron los hechos. El testigo no te narra conceptos jurídicos.

 Después de realizar el examen directo, también hay el contraexamen o

contrainterrogatorio realizado por la parte contraria (desacreditamos al testigo).
¿QUE DEBEMOS ENTENDER POR DESACREDITAR? Atracar a la credibilidad del
testimonio. Asimismo, obtener las inconsistencias.
 Las preguntas sugestivas están prohibidas en el examen directo mas no en el
contrainterrogatorio (170, inciso 6 CPP)

MAURICIO DUCE: la contrariedad no es una apuesta teórica sino viene particularmente de la

experiencia.
CODIGO PROCESAL PENAL: https://lpderecho.pe/nuevo-codigo-procesal-penal-peruano-
actualizado/

CODIGO PENAL: https://lpderecho.pe/codigo-penal-peruano-actualizado/