El Régimen Tributario en la Constitución: estudio preliminar

1. Distribución del Poder Tributario:

- Poder Tributario: Potestad atribuida por la Constitución a los diferentes niveles de gobierno para crear, modificar,
suprimir o exonerar tributos.
- Art 74° considera 2 niveles de gobierno como titulares del poder tributario: Gobierno Central y Gobiernos locales
(ya no a las regiones).
- El poder tributario en el Gob. Central está distribuido entre el Congreso (crea todos los demás tributos, impuestos y
las contribuciones) y el Poder Ejecutivo (regula aranceles y tasa, comprenden arbitrios, derechos y licencias).}
- Solo el Poder Ejecutivo puede regular los aranceles y tasas, el Congreso no puede intervenir. Esto lo hace a través
de Decreto Legislativo.
- EJECUTIVO da lo decretos, pero solo legislativo modifica materia tributaria.
- Se le prohíbe al Ejecutivo usar los Decretos de Urgencia para regular la materia tributaria. Esta prohibición
entorpecerá el accionar del Gobierno en la política económica y no podrá hacer frente a verdaderas situaciones de
emergencia que requieran una acción normativa inmediata.
- Hubiera sido mejor que los constituyentes hubieran incorporado mecanismos efectivos de control parlamentario,
pero en vez de ello dejaron que el Congreso solo pueda modificar o derogar tributos, por su miedo a que abusen del
decreto de urgencia.
- El poder tributario de los gobiernos locales mantiene sus atribuciones para crear tributos vinculados, esto es,
contribuciones y tasas, y por ende derechos, arbitrios y licencias municipales dentro de su jurisdicción territorial. Los
impuestos son no vinculados.
- Este poder se ejerce con “límites que señala la ley”, o sea, estos podrán crear tributos sin que una ley se los
autorice, mientras respeten los límite y restricciones que les imponga la legislación. Pero el Gobierno, en contra de
esto, les ha puesto límites y requisitos que reducen las atribuciones de los municipios en esta materia.
- La creación de los tributos municipales corresponde al Consejo, que es el órgano no deliberante y legislativo de los
gobiernos locales (esto dice en la nueva Constitución). Pero va en contra de la ley que dice que para que los
municipios ejerzan su poder tributario deben ser aprobados por los distritales y luego ser ratificados por los
provinciales.
2. Principios rectores de la tributación:

-Para que los poderes públicos puedan ejercer su poder tributario deben sujetarse a las pautas o reglas que contiene
la Constitución.

- El art. 74 suprime principios rectores como la justicia, publicidad, obligatoriedad y certeza. Solo conserva 3: reserva
de ley, igualdad y no confiscatoriedad, además recalca el respeto a los derechos fundamentales de la persona.
- las normas constitucionales son disposiciones heterogéneas que no tienen la misma naturaleza ni idéntico nivel de
eficacia. Por ello, se proclama el carácter vinculante de las disposiciones constitucionales como normas de
obligatorio cumplimiento para todos, como es el caso de los principios constitucionales en materia tributaria.
- Los principios tributarios incorporados a la Constitución cumplen una doble función como límites al ejercicio de los
poderes públicos:
a) La función positiva: Estos principios predeterminan las decisiones futuras y así crean fuentes de Derecho e
informadores del conjunto del ordenamiento jurídico para regular dichas decisiones.
b) La función negativa: Excluyen los valores contrapuestos y las normas que descansan en ellos.
Por tales razones, sostiene que el «carácter esquemático, abstracto, indeterminado y elástico de los principios
constitucionales tributarios, y la dificultad de precisar con exactitud su alcance, hace que sea su función negativa la
que prevalezca a través de la protección jurisdiccional de los jueces y tribunales.
- Los principios rectores de la tributación consagrados por la Constitución gozan de una eficacia, principalmente,
derogatoria de las leyes que los contradigan, deben ser utilizados como parámetros para resolver sobre la
constitucionalidad de una acción positiva del legislador.
2.1. El principio de reserva de Ley o de Legalidad:
- El concepto de legalidad tributaria busca garantizar la libertad y propiedad de los ciudadanos.
- El tributo puede ser creado solo por la ley.
- Actualmente, es un principio meramente formal. Esta dice que determinados aspectos sólo pueden ser regulados
por el órgano a quien se le dota de potestades normativas en materia tributaria.
- Según Juan Santamaría La reserva de ley en el Estado contemporáneo cumple una doble funcionalidad:
1. Garantía de la institución parlamentaria frente a la potestad reglamentaria del gobierno.
2. Garantía de la institución parlamentaria frente a sí misma, este no puede renunciar a llevar a cabo su
función normativa.
- Este principio exige la regulación de los elementos esenciales del tributo a través de una norma con rango de ley.
- Tenemos 2 clases de reserva de ley: 1. ABSOLUTA: obliga al legislador a regular de modo directo la totalidad de la
materia reservada y 2. RELATIVA: admite que la ley pueda limitarse a establecer las normas básicas de la disciplina,
atribuyendo parte de la regulación al reglamento, pero siempre que la ley determinase los criterios y directivas a los
que deberían sujetarse los reglamentos.
- En la sentencia de 1992, el TC dice: la legalidad en materia tributaria debe comprender la regulación de la
estructura nuclear del tributo, la ley debe predeterminar el contenido el reglamento configurando los elementos
esenciales del tributo, la ley NO puede hacer remisiones en blanco (indeterminadas) al reglamento.
- Los elementos estructurales de la relación jurídica tributaria: la determinación del hecho imponible, de los sujetos
activo y pasivo, de la base y de la alícuota.
- la legislación vigente establece que el edicto es el tipo normativo que deben emplear los Gobiernos Locales para
ejercer su potestad de imposición, lo cual no se ajusta con la constitución, en la que dice que solo las ordenanzas
entran en la categoría de rango de ley para estos.

2.2. El principio de igualdad:

- Comprende 2 plano distintos de igualdad:
1. Igualdad en ley: Obligación impuesta al legislador de no establecer distinciones arbitrarias.
2. Igualdad ante la ley: Cautela el funcionamiento imparcial de los órganos administrativos o jurisdiccionales
al momento de aplicar las normas.
- Este principio está dirigido a servir de límite a la competencia legislativa de los titulares de poder tributario.
- No toda desigualdad de ley supone una infracción de la Constitución, solo hay desigualdad si se introduce una
diferencia en situaciones que pueden considerarse iguales, sin una justificación objetiva y razonable.
- A iguales supuestos de hecho se apliquen iguales consecuencias jurídicas.
- Este principio no prohíbe al legislador cualquier desigualdad de trato, solo las artificiosas o injustificadas por no
tener criterios objetivos ni suficientemente razonables.
- Para que la diferenciación sea lícita las consecuencias jurídicas que resultan de tal distinción deben ser adecuadas y
proporcionadas a dicho fin, de manera que la relación entre la medida adoptada, el resultado y el fin pretendido por
el legislador superen un juicio de proporcionalidad en sede constitucional, evitando resultados especialmente
gravosos o desmedidos.
- El TC usa, principalmente, la razonabilidad para evaluar la constitucionalidad de la desigualdad introducida por una
norma jurídica.
- En resumen, el principio de igualdad obliga al legislador a abstenerse de utilizar criterios discriminatorios, pero no
supone tratamiento legal igual en todos los casos, con abstracción de cualquier elemento diferenciador con
relevancia jurídica, puesto que en verdad no prohíbe toda diferencia de trato, sino que esa diferencia esté
desprovista de una justificación objetiva y razonable.
2.3. El principio de no confiscatoriedad:
- Refuerza la garantía de la propiedad como límite al poder impositivo estatal, trata de evitar la privación de la
propiedad privada por medios indirectos como los tributos.
- previene que una ley tributaria pueda afectar el patrimonio de los particulares garantizando el sistema económico y
social plasmado en la Constitución.
- La jurisprudencia ha establecido que un tributo es confiscatorio cuando el monto de su tasa es irrazonable, porque
absorbe buena parte del valor del capital, renta o utilidad.
- Entonces, la declaración de inconstitucionalidad no afecta a todo el tributo sino a la parte que excede el monto o
porcentaje límite considerado como razonable.

2.4. El respeto de los derechos fundamentales de las personas:

- Esto no era necesario ya que se entiende que la eficacia de los derechos constitucionales sobre todo el
ordenamiento jurídico, sin necesidad que se remarque para la materia tributaria, estaba implícito.
- Hay derechos constitucionales que tienen mayor incidencia en el campo tributario que otros: Derecho a la
intimidad personal y familiar, El secreto bancario y la reserva tributaria, El secreto profesional, Derecho a la
inviolabilidad del domicilio, a la libertad de residencia y de tránsito, Derecho a la libertad de asociación, entre otros.
- Los titulares del poder tributario están constitucionalmente obligados a respetar los alcances o los elementos
mínimos de cada derecho fundamental.

3. Vigencia de las normas tributarias:

- Solo en materia penal cabe la retroactividad de las normas cuando sean más favorables al reo.

- Pero nada impide que el legislado disponga en el código tributario la aplicación retroactiva de normas que
suprimen o reducen las sanciones tributarias.

- La retroactividad benigna en el supuesto indicado no contraviene el correcto sentido de la garantía de la

irretroactividad de las leyes, que consiste en tutelar la seguridad jurídica y no afectar los derechos de los
contribuyentes.

4. Exoneración e inmunidad tributaria:

- la nueva Constitución ha decidido una orientación reductora o limitante del otorgamiento de beneficios tributarios.
Impone condiciones rigurosas para el establecimiento de un régimen tributario especial para una determinada zona
del país, afectando sobre todo a zonas de selva y de frontera.

- Se busca no distorsionar el sistema tributario a través del otorgamiento indiscriminado de beneficios que reducen
la recaudación y originan déficit fiscal.

- La inafectación tributaria cubre solo las actividades, bienes y servicios relacionados con la actividad educativa y
cultural.

5. Otras normas referidas a tributación:

- Tratados Internacionales que tienen por objeto crear, modificar o suprimir tributos requieren ser aprobados. por el
Congreso y por ende las materias tributarias enunciadas no pueden ser objeto de regulación por los denominados
Tratados Ejecutivos. Las normas tributarias no pueden ser sometidas a referéndum.
- El CANON se limite a solo una participación del Impuesto a la Renta que se recaude por explotación de recursos
naturales.

- Las leyes de presupuesto no pueden contener normas sobre materia tributaria.

6. Garantías constitucionales aplicables a la tributación:

- Hay problemas con las normas que producen efectos sin que se requiera un acto de aplicación de la administración
tributaria. La sola expedición de esta norma trae efectos por quienes la dictaron, pudiendo así ir en contra de
derechos constitucionales sin que se produzca un acto administrativo concreto.

- Una prohibición tajante (como el precepto constitucional visto) deja desprotegidos a los posibles afectados por la
expedición de normas tributarias autoaplicativas de carácter constitucional o ilegal. Por ello dieron una suerte de
compensación, con la que resulta que los fallos de inconstitucionalidad no tienen efectos retroactivos y tan sólo
determinan la inexequibilidad para el futuro de la norma constitucionalmente descalificada. Ello consiste en que se
obligará a la administración a devolver los tributos cobrados según leyes inconstitucionales.