ESCUELA DE DERECHO Y HUMANIDADES

FACULTAD DE DERECHO

ARTÍCULO DE OPINIÓN
“ANÁLISIS CRÍTICO DE LA MEDIDA CAUTELAR: ¿EXISTE
ARBITRARIEDAD ANTE LA ADOPCIÓN DE UNA MEDIDA ANTICIPADA?”

Autor:
Santisteban Yoctún, Jenifer Estefani
Docente:
Dra. Eliana Barturen Mondragón
Asignatura:
Derecho Tributario I
Ciclo:
VIII
Sección:
“B”

Pimentel - 2020

INTRODUCCIÓN
Para la presente investigación es importante analizar el contenido dogmático y jurídico
de la figura de las “Medidas Cautelares Previas”, el cual son indicadas por diversas
doctrinas interpretando a estas medidas como una arbitrariedad o restricción a los
derecho fundamentales del contribuyente, y que debido a ello, los sujetos se
encuentran en la necesidad de buscar beneficios que le sean favorables con el objeto
de no limitar los derechos de los ciudadanos.

Las medidas cautelares previas constituyen un instrumento procesal que tiene como
finalidad dar seguridad al derecho de crédito, mediante el cobro de los tributos que son
dados por los contribuyentes; y que para evitar las implicancias o peligros tributarias
se busca alcanzar una solución al conflicto del proceso lo más pronto posible tanto en
el plano factico como jurídico, realizándolo antes de la resolución a la cobranza
coactiva tributaria.

El artículo 56 de Código Tributario ha tenido diversas modificaciones desde el Decreto

Ley N° 25859 hasta el Decreto Legislativo N°773, hasta el Decreto Legislativo N° 953
modificando y añadiendo más comportamientos fraudulentos para establecer la
certeza de la cobranza correspondiente. En estas legislaciones se busca un mismo fin
pero que diversos aplicativos sostienen distintos supuestos a diferencia de los dos
últimos anteriores, siendo el ultimo modificando los supuestos para una mejor
seguridad de la deuda tributaria que origina el contribuyente con sus actos.

El presente artículo de opinión persigue dos objetivos: El primero en desarrollar una

investigación acerca del procedimiento de cobranza coactiva adoptada por la
administración tributaria. Ello implica, establecer el surgimiento de la medida cautelar
antes de la exigibilidad coactiva en la cobranza tributaria; el segundo, consiste en
buscar una posibilidad eficaz que limite a la arbitrariedad de la administración
tributaria, unido a la necesidad de dar seguridad al cobro tributario a fin de generar una
justa realidad entre el interés fiscal y la protección de los derechos fundamentales del
ciudadano.

Ante lo expuesto, el artículo de opinión amerita de una metodología apropiada para

una excelente investigación y un mejor entendimiento para el lector. En este sentido,
se logró obtener información de tesis prepago como también de distintos artículos
aplicables en estos últimos años. Para ello, la presente investigación constará
nociones generales que implican el procedimiento de cobranza coactiva y la forma del
surgimiento dentro y fuera la medida cautelar previa y de manera general.
 ANÁLISIS CRÍTICO DE LA MEDIDA CAUTELAR: ¿EXISTE ARBITRARIEDAD
ANTE LA ADOPCIÓN DE UNA MEDIDA ANTICIPADA?

A efectos de entender con mayor precisión de lo que es una medida cautelar

previa, he creído pertinente partir desde una noción preliminar sobre el procedimiento
de cobranza coactiva y de las medidas cautelares de manera general.

El procedimiento tributario está constituido para resolver el cumplimiento de las

actuaciones fiscales exigidas por el estado a los contribuyentes, y que la misma se
rige por cuatro etapas; tales como el procedimiento de fiscalización, el procedimiento
contencioso tributario, el no contencioso y el procedimiento de cobranza coactiva. Este
último, busca proteger los intereses al fisco, es decir, que el ejecutor (órgano
competente de la administración tributaria) tiene toda la facultad de hacer cumplir con
los actos administrativos cuando el pago de los sujetos no fueron realizados, teniendo
la finalidad de hacer exigible el cobro forzoso de los valores emitidos.

Este procedimiento se inicia con una notificación que tiene como duración siete
días hábiles (Art. 117 del Código Tributario). Misma duración que tiene el deudor para
que se pronuncie y realice el pago respectivo; caso contrario se optara por establecer
medidas cautelares o ir en contra del patrimonio del deudor, ejerciéndose de manera
licita y sin prohibición. Entonces, cuando no se haya cumplido con la deuda tributaria
en el plazo establecido, el ejecutor competente está en la facultad de adoptar una
medida cautelar o ejercer el cobro forzoso para la exigibilidad de la obligación. De
acuerdo a ello, el ejecutor debe tomar las medidas que crea pertinente para garantizar
el cobro correspondiente.

Pero, ¿Qué es una medida cautelar? La medida cautelar en cualquier tipo de

proceso, es una garantía procesal que se ejecuta para dar certeza a un resultado
futuro, es decir, tiene como finalidad proteger y dar seguridad a que la decisión final de
una sentencia definitiva se realice en un menor tiempo posible, pudiendo ser ejercida
dentro y fuera del proceso. Asimismo, existen diversos tipos de medidas cautelares
dentro de las ramas del derecho; tales como el derecho administrativo, laboral, civil,
penal, tributario, etc.

Por tanto, las medidas cautelares en todos los procesos tienen como finalidad
garantizar la eficacia de una sentencia posterior. No obstante, se debe tener en cuenta
que el proceso administrativo tiene un trato diferente a los demás procesos, pero en
este mismo, la medida cautelar será efectuada tanto de oficio como a petición de
parte; a diferencia de los demás ramas del derecho, el proceso cautelar es ejercido
siempre a pedido de parte.
 Según Chávez (2015) señala que las medidas cautelares en el ámbito tributario
son providencias que buscan garantizar el pago de los contribuyentes, a fin de no
generar peligro en la adquisición de los tributos. Asimismo, estas prerrogativas
excepcionales adoptadas por la administración tributaria, devienen que los procesos
son realizados al inicio de la exigibilidad coactiva.

De acuerdo a ello, ¿Qué medidas cautelares podrá adoptar el ejecutor coactivo

ante la deuda tributaria? En este caso, pueden ser adoptadas cualquiera de las
medidas cautelares señaladas en el código tributario; tales como el embargo en forma
de intervención, en forma de intervención de información, embargo en forma de
intervención en recaudación, entre otros. Ello dependerá de la información establecida
por el contribuyente o de la ya investigada por el ejecutor.

Por tanto, cuando no se haya cumplido con la obligación, es decir, que ante los
determinados comportamientos del deudor (incumplimiento de la deuda tributaria) se
requiere asegurar el cobro correspondiente, el cual no se originen peligros en la
recaudación tributaria. De acuerdo a estas circunstancias, se pretende exigir el pago
de la obligación antes de iniciado la resolución coactiva con fin de no perjudicar los
tributos; por ello, es ahí donde se ha dispuesto la regulación de las medidas cautelares
previas aplicadas antes del procedimiento de cobranza coactiva con el objeto de lograr
los ingresos al fisco.

Entonces, las medidas cautelares previas tipificadas en el Art. 56 de Código

Tributario tienen un carácter provisional que constituyen como actos discrecionales y
que por voluntad del órgano competente tiene la finalidad de asegurar el cobro de la
deuda tributaria por parte de los contribuyentes, el cual no perjudica la recaudación
tributaria por la actuación de la misma. (Bolívar, 2018)

En este sentido, las medidas cautelares previas que son adoptadas por la
administración tributaria y ejercidas ante el ejecutor coactivo, quien ordena que las
disposiciones sean realizadas al inicio del procedimiento de la exigibilidad coactiva,
pero no siempre dentro de esta, sino que también antes del proceso, es decir que la
medida cautelar previa puede llevarse a cabo antes dela exigibilidad coactiva con el fin
de buscar una solución eficaz y que por comportamientos del contribuyente no
originen peligros en la adquisición de los tributos.

Por su parte, Chávez (2015) refiere que “El privilegio de la autoridad fiscal de
adoptar las medidas cautelares previas deriva de la autotutela ejecutiva de sus propios
actos” (p. 145). En este sentido, se realiza bajo los principios de presunción de
legitimidad y de ejecución de las decisiones administrativas. De este modo, la
autotutela ejecutiva no siempre se efectúa por sus actos particulares adoptadas por la
administración tributaria, sino que también pueden ser aplicadas las medidas previas o
definitivas con la finalidad de tener una certeza satisfactoria de las deudas tributarias,
evitando así la exigibilidad coactiva.

Ello implica, que los actos realizados por el órgano competente ante el
comportamiento del deudor tributario, no se vean perjudicados en los intereses de la
población; el cual se logre una debida solución respecto a las actuaciones ocurridas
ante el incumplimiento de la obligación tributaria. De esta forma, considero que trabar
las medidas previas o definitivas por parte del ejecutor no acarrea a una arbitrariedad
siempre y cuando se establezcan los supuestos pertinentes para la ejecución de esta,
caso contrario si se efectuaría algo distinto.

Entonces ¿Cuáles son estos supuestos que señala el código tributario para no
acarrear ante una arbitrariedad? De acuerdo al artículo 56 y 58 del Código Tributario
se establece las siguientes situaciones: “a) cuando el comportamiento del deudor lo
amerite; b) cuando existan razones para presumir que la cobranza podría resultar
infructuosa; c) cuando en el proceso contencioso administrativo sea necesario
aplicarla” (Romero, 2019, p.60). Situaciones en las que deberán aplicarse medidas
cautelares previas con la finalidad de dar certeza al cobro tributario y no generar
complicaciones en los intereses públicos respecto a las obligaciones tributarias;
asimismo, se debe tomar en cuenta que el citado artículo habilita dicha medida cuando
se haya efectuado los supuestos ya señalados en el código tributario, tanto de la
conducta del deudor como de las circunstancias ajenas que genera perjuicio a la
exigibilidad coactiva.

Sin embargo, ¿Se podrían adoptar medidas anticipadas sin restringir los
derechos fundamentales del contribuyente? Efectivamente sí, pero muy poco se ha
logrado alcanzar estas justificaciones legales, puesto que en la práctica existen
arbitrariedades que la administración tributaria realiza ante una deuda tributaria y que
en provecho de ello traban medidas cautelares anticipadas aun cuando no hay una
exigibilidad de por medio para este supuesto. Por lo expuesto, Rojas & Zapata (2018)
manifiesta que “La base constitucional de las medidas cautelares se encuentra en el
principio de eficacia al que está sometida la Administración, del que derivan los
privilegios de la autotutela declarativa y ejecutiva” (p. 60). En efecto, al establecerse
estas regulaciones la misma entidad no podría incurrir ante una arbitrariedad, puesto
que estará regida bajo el principio de legalidad, mediante el cual no limitaría los
derechos fundamentales; ni los principios tales como el de eficacia, de
proporcionalidad y el de razonabilidad, ni mucho menos al art 74 de la Constitución
Política del Estado.

Cabe resaltar, que mediante esta autotutela amparado por la Ley, las medidas
cautelares previas son un mecanismos excepcional que busca lograr el cumplimiento
de la obligación y que debido a ello, no solo la administración tributaria puede acceder
al privilegio de la autotutela, sino que también el contribuyente desempaña diversos
instrumentos con los que puede gozar para el ejercicio de su defensa.

En ese mismo aspecto, concuerdo con lo señalado por Carrillo (2019), el cual
señala que esta medida incidental se da en los casos previstos en el Art. 56 del código
Tributario, siendo esta beneficiosa en cuanto el contribuyente no logre que su
patrimonio esté involucrado respecto al cobro correspondiente y el mismo no responda
por el incumplimiento de su deuda. Por esta razón, es indispensable entablar las
medidas cautelares previas cuando sean pertinentes, el cual no perjudique la cobranza
obligatoria en infructuosa.

Ahora bien, para poder aplicar estas medidas se deberá respetar los principios
de proporcionalidad y razonabilidad tal como lo mencione líneas arriba. En este
sentido, debe ser indispensable las medidas cautelares previas, puesto que se deberá
tener un carácter de suficiencia y razonabilidad; y al no ejecutarse, se estaría actuando
de manera arbitraria y que en provecho de ello, se vulnerarían los derechos
fundamentales de o los contribuyente.

Por ello, cuando nos referimos a que se deben adoptar el principio de

razonabilidad es porque implicaría una debida y adecuada actuación en la información
que se va revisar ante la administración tributaria, debiendo estar dentro de los
estrictos paramentos, es decir, se deberá actuar debido a las normas de legalidad, el
cual deberá estar debidamente motivada. Así mismo, el principio de suficiencia o
denominado proporcionalidad, se va ejercer dentro de los términos de forma y fondo
no excediendo a los derechos del contribuyente adoptándose de manera legítima.
(Santos, 2015)

De acuerdo a las mencionadas pretensiones, considero que las medidas

cautelares previas que son adoptadas en la administración tributarias, generan en
parte una arbitrariedad, siempre cuando se violen las normativas tributarias, mediante
el cual, perjudica o limitaría los derechos de los contribuyente. No obstante, se debe
tomar en cuenta que la medidas cautelares previas no origina una arbitrariedad
cuando se ha cumplido con los requisitos establecidos, sino que ello genera protección
y seguridad cuando los contribuyente en provecho de ello, buscan evadir pagar los
tributos con el fin de poder defraudar o engañar de manera arbitraria a la recaudación
de la administración tributaria.

CONCLUSIONES

1. En síntesis, las medidas cautelares previas son mecanismos aptos para proteger y
dar seguridad a los intereses públicos de la recaudación tributaria, con el objeto
asegurar que el patrimonio del contribuyente no se vean desligadas para
responder con el pago de la deuda tributaria. Esta medida, no es realizada para
ejecutar el cobro tributario, sino para defender y dar certeza a que los bienes del
deudor sean adquiridos para hacer efectivo el pago correspondiente.

2. Resulta importante mencionar que, la medida cautelar previa o anticipada es de

carácter provisional y discrecional con la intención de dar seguridad y obtener un
gran beneficio al pago tributario de la deuda por parte del contribuyente, siendo
esta ejercida cuando sea debidamente requerible; y no una obligación que se
deberá aplicar ante los cobros al fisco de la administración tributaria.

3. Ahora, diversas doctrinas sostienen que la arbitrariedad proviene de la

administración tributaria cuando la autotutela siendo esta un privilegio de la medida
cautelar previa, la entidad en provecho de ello logran tomarlo como una recurrente
disposición provisional, el cual origine la restricción de los derechos fundamentales
del contribuyente. De acuerdo a ello, los derechos o principios tributarios no
podrían ser vulnerados porque están tipificadas en la norma. sin embargo ello
puede afectar cuando no se haya cumplidos con las leyes el cual se incurre en una
arbitrariedad siendo esta vulnerado.

4. Por último, para seguir aplicando la medida previa cautelar, es indispensable que
sea adoptada cuando sea pertinente, el cual no acarree a una arbitrariedad tanto
para la administración tributaria como para el contribuyente, así mismo, se
recomienda buscar una mejor posibilidad que se haga efectiva el cobro de la
deuda tributaria y al mismo tiempo poder esquivar el fraude, engaño de los sujetos.
 REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

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https://www.mef.gob.pe/contenidos/tribu_fisc/normativa/TUO_13.pdf

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