La audiencia de tutela o

CONTROL DE GARANTÍAS.
Buenas prácticas e ideas efectivas
CONTRA LA TORTURA
Guía para abogadas y abogados defensores

Ciudad de México, noviembre de 2020

 agradecimientos

Fair Trials y el Instituto de Justicia Procesal Penal, AC-IJPP, agrade-

cemos a Karla Esmeralda de Ávila Rodríguez, defensora pública,
y Ricardo Troncoso, defensor privado, ambos de Coahuila, y a
Mirta Aguirre Sagrario, defensora privada de Morelos, por su
contribución con información y experiencia para esta guía.

También a los y las abogadas que en diversas entidades enfren-

tan con creatividad y atrevimiento los obstáculos del sistema de
justicia penal mexicano.
Para más información, por favor contacte a:

ARACELI M. OLIVOS PORTUGAL

araceli.olivos@presunciondeinocencia.org.mx

IJPP
Ameyalco #30, colonia Del Valle,
Alcaldía Benito Juárez,
CP 03100 Ciudad de México
Tel. 5562748843
http://ijpp.mx/
@ppinocenciamx
@presunciondeinocenciaenmexico

ISABEL C. ROBY
Isabel.roby@fairtrials.net

FAIR TRIALS
1110 Vermont Ave NW
Suite 500
Washington, DC
20005 USA
T +1 202 790 2146
Fairtrials.org
@Fairtrials
@fairtrials

Elaborada por Araceli M. Olivos Portugal con la información y experiencia

de Karla Esmeralda de Ávila Rodríguez, Ricardo Troncoso
y Javier Carrasco Solís.
 ÍNDICE

Introducción 5

I. Una idea que se convirtió en buena práctica 7

II. Marco jurídico y principios clave 9

III. La audiencia de tutela o control de garantías 12

IV. Oportunidad y estructura argumental en caso

de incomunicación en sede ministerial
14

V. Criterios jurisprudenciales 16

VI. Casos 19

Conclusión 20

Referencias 21

 INTRODUCCIóN

En la defensa de personas sobrevivientes de tortura, al llegar

el momento en el que estamos convencidas/os de que se pro-
dujeron pruebas ilícitas a partir de esta u otras violaciones a
derechos humanos, es crucial asegurarnos de que podemos
sostener, con base en el estándar de prueba idóneo, que el
hecho ocurrió.
Recordemos que cualquier momento procesal es oportuno
para alegar hechos de tortura u otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes, así que hemos de plantear una
estrategia echando mano de todos los recursos posibles y
según lo que vivimos en ese momento.
Tradicionalmente, sabemos posible lo que establece el Código
Nacional de Procedimientos Penales: el proceso penal con-
templa tres etapas, comienza con la audiencia inicial y termina
con la sentencia (artículo 211), y cada etapa incluye audiencias
con objetivos específicos.
De haberse producido prueba ilícita dicho código prevé su
nulidad “en cualquier etapa del proceso” (artículo 264), mien-
tras que en la audiencia intermedia específicamente hay una
determinación concreta sobre la exclusión de aquella obte-
nida mediante violaciones a derechos humanos. Pero, ¿en qué
momento se realiza el alegato de tortura y se ofrecen datos o
medios de prueba para verificar su veracidad y congruencia?
¿Y si la persona está incomunicada en sede ministerial?
La verificación de un alegato de tortura requiere el desahogo
de datos de prueba específicos, un espacio para escuchar
el testimonio de la víctima (prueba directa) y medidas para
asegurar su integridad psicofísica, aun sin que haya iniciado
formalmente el proceso penal.
Esta guía retoma una práctica que podría afrontar necesidades
de la defensa y las y los sobrevivientes de tortura en momentos
clave de la retención ministerial o cuando se tiene conocimiento
de que los hechos de tortura están sucediendo: nos referimos
a la audiencia de tutela o control de garantías, surgida hace
aproximadamente siete años en Coahuila y luego incorporada
en Morelos.

5
Nuestro objetivo es promover el uso de esta audiencia, a pesar
de las resistencias que podría encontrar, ofrecer el marco jurí-
dico para su procedencia y compartir lineamientos generales
para su desahogo, recogiendo la experiencia de abogadas y
abogados que la impulsan reiteradamente, además de agregar
posibilidades y necesidades que deben plantearse en casos de
tortura.
Deseamos que nuestra guía fomente así buenas prácticas y
respuestas judiciales efectivas.

6
- I - UNA IDEA QUE SE CONVIRTIÓ
EN BUENA PRÁCTICA
Hacia 2013, en Monclova (Coahuila), en una serie de pláticas entre
Ricardo Troncoso y cierto grupo de colegas se planteó la necesi-
dad de una opción “más rápida” dentro del Código Nacional de
Procedimientos Penales para atender lo establecido por el artículo
16 constitucional:
Los Poderes Judiciales contarán con jueces de control que
resolverán, en forma inmediata, y por cualquier medio, las
solicitudes de medidas cautelares, providencias precautorias
y técnicas de investigación de la autoridad, que requieran con-
trol judicial, garantizando los derechos de los indiciados y de
las víctimas u ofendidos. Deberá existir un registro fehaciente
de todas las comunicaciones entre jueces y Ministerio Público
y demás autoridades competentes.
Esta garantía constitucional era la primera clave para ellas/os,
al considerarla un mecanismo de protección de un derecho pre-
suntamente violado que podía activarse antes de que iniciara
formalmente el procedimiento, ya iniciado o hasta antes del
juicio oral.
La segunda clave fue considerar que el “parámetro de regularidad
constitucional”,1 a partir de la reforma al artículo 1º constitucional,
permitía un espectro más amplio de defensa de derechos huma-
nos que el Código Nacional de Procedimientos Penales, de modo
que decidieron “litigar más allá del Código”.
En ese entonces, e incluso hoy en día, la práctica cotidiana de la
Fiscalía de Coahuila impedía a la defensa acceder a la carpeta de

1
Este parámetro se compone de los derechos humanos contenidos en convenios o trata-
dos internacionales y normas constitucionales, junto a la jurisprudencia, tanto nacional
como internacional sobre ellos; a partir de lo cual se determina la validez de todas las
normas y actos del sistema jurídico mexicano.
Véase la Tesis de jurisprudencia P./J. 21/2014 (10a.) de rubro: JURISPRUDENCIA EMI-
TIDA POR LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. ES VINCULANTE
PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEA MÁS FAVORABLE A LA PERSONA.
Datos de localización: [J]; 10a. Época; Pleno; Gaceta del Semanario Judicial de la Fede-
ración; Libro 5, abril de 2014; Tomo I; p. 204.
Véase la Tesis de rubro: PARÁMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD
EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS. Datos de localización: [TA]; 9a.
Época; Pleno; Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta; Libro III, diciembre de
2011; Tomo 1; p. 551. P. LXVIII/2011 (9a.).

7
investigación una vez que la persona se encontraba detenida y,
en muchos casos, ya “ajustada” la flagrancia. Para este tipo de
casos resultaría efectiva una audiencia de control de garantías
previa a la inicial, en lugar de recurrir al juicio de amparo.
De manera que ante una violación manifiesta, por ejemplo, una
detención reciente en la que se tenía información de que la
persona estaba retenida ilegalmente o incomunicada, se pro-
puso solicitar una audiencia especial, de carácter urgente, hoy
llamada “audiencia de tutela” o “de control de garantías”.
Aunque al principio hubo renuencia en el Poder Judicial local,
argumentando que tal audiencia no estaba prevista en el Código
Nacional, hoy se utiliza de manera normal. Su celebración y el
que en ella se resuelva sobre las cuestiones planteadas por las
partes al alegar violaciones a sus derechos humanos es un buen
esfuerzo de tutela judicial efectiva.
Unos años después, en 2015, se realizó el primer ensayo en
Cuautla (Morelos), siendo clave para ello Mirta Aguirre Sagrario.
Esta modalidad de audiencia en Coahuila y Morelos es una
muestra de que para la defensa de los derechos humanos bas-
tan un marco jurídico suficiente y cierta dosis de creatividad y
atrevimiento.

8
 - Ii - MARCO JURÍDICO
Y PRINCIPIOS CLAVE
El que no esté expresamente en el Código Nacional de Proce-
dimientos Penales no nos impide solicitarla. El siguiente es el
marco normativo mínimo para fundamentar su procedencia:

Fuente Artículo Tema | Derecho | Garantía

Convención • Garantías judiciales (independencia e imparcialidad)
8
Americana sobre • Garantías judiciales de las personas imputadas
Derechos Humanos
(CADH) 25 • Protección judicial frente a violaciones de derechos humanos
• Obligaciones de proteger y garantizar los derechos humanos
en el ámbito de su competencia
1
• Deberes de prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones
a derechos humanos
8 • Derecho de petición

Constitución Política 14 • Respeto a las formalidades esenciales del procedimiento

de los Estados Unidos • Seguridad jurídica y legalidad
Mexicanos 16
• Derecho al control judicial efectivo
17 • Derecho a un juicio por tribunales imparciales
• Principios generales del proceso penal
• Toda prueba obtenida mediante violaciones a derechos humanos
20
será nula
• Derecho a la defensa adecuada
• Nulidad absoluta de actos que conlleven violaciones a derechos
Código Nacional 97 humanos
de Procedimientos • Exigibilidad en cualquier momento
Penales • Deber general de las y los jueces de respetar, garantizar y velar
134, II
por el respeto de los derechos

9
 Dependiendo del tipo de violación a derechos humanos que se alegue deberán
citarse normas especiales como:
• Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia Violencia contra la Mujer (Convención de Belém do Pará)
de género • Convención sobre la Eliminación de toda forma de Discriminación
contra la Mujer
Normas especiales
• Convención contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes
Tortura
• Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura
• Ley General para Prevenir, Investigar y Sancionar la Tortura
Desaparición
• Ley General en Materia de Desaparición Forzada de Personas
Forzada

El derecho a la tutela judicial efectiva, clave en esta guía, impone

la obligación estatal de establecer y garantizar recursos judiciales
idóneos y efectivos; sobre esto hay un profuso desarrollo jurispru-
dencial en el Sistema Interamericano de Protección de Derechos
Humanos, donde se insiste en que la posibilidad de acceder a un
sistema de recursos efectivos requiere de dos aspectos: el norma-
tivo y el empírico.2
El primero se relaciona con la llamada “idoneidad” del recurso,
que sienta su potencial “para establecer si se ha incurrido en una
violación a los derechos humanos y proveer lo necesario para
remediarla”,3 y su capacidad de “dar resultados o respuestas a las
violaciones de derechos humanos”. Su diseño normativo debe brin-
dar la posibilidad de plantear como objeto la vulneración de un
derecho humano y lograr los remedios adecuados.4

2
Ver al respecto Courtis C., “El derecho a un recurso rápido, sencillo y efectivo frente a afec-
taciones colectivas de derechos humanos”, en Víctor Abramovich, Alberto Bovino y Christian
Courtis (compiladores), La aplicación de los tratados de derechos humanos en el ámbito local.
La experiencia de una década (1994-2005), CELS y Del Puerto, Buenos Aires, en prensa.
3
Corte IDH, Caso Durand y Ugarte. Sentencia de 16 de agosto de 2000. Serie C No. 68, párrafo
102; Caso Cantoral Benavides. Sentencia de 18 de agosto de 2000. Serie C No. 69, párrafo
164; Caso Ivcher Bronstein. Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74, párrafo 136;
Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni. Sentencia de 31 de agosto de 2001.
Serie C No. 79, párrafo 113; y “Garantías Judiciales en Estados de Emergencia” (artículos 27.2,
25 y 8 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos). Opinión Consultiva OC-9/87
del 6 de octubre de 1987. Serie A No. 9, párrafo 24, entre otros.
4
Corte IDH, Caso de la “Panel Blanca” (Paniagua Morales y otros). Sentencia de 8 de marzo de
1998. Serie C No. 37, párrafo 164; Caso Cesti Hurtado. Sentencia de 29 de septiembre de
1999. Serie C No. 56, párrafo 125; Caso Bámaca Velásquez. Sentencia de 25 de noviembre
de 2000. Serie C No. 70, párrafo 191; Caso del Tribunal Constitucional. Sentencia de 31 de
enero de 2001. Serie C No. 71, párrafo 90; y Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas
Tingni. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, párrafo 114, entre otros.

10
Al referirse al “recurso efectivo” (artículo 25 de la CADH) la Corte Intera-
mericana de Derechos Humanos ha destacado el amparo y el habeas
corpus, pues “reúnen las características necesarias para la tutela efec-
tiva de los derechos fundamentales, esto es, la de ser sencilla y breve”.5
Sin embargo, en muchos casos la tramitación e integración de este
juicio de garantías no es efectiva para atender violaciones a derechos
humanos que necesitan respuesta y remedio más inmediatos, por los
tiempos y la complejidad de su tramitación; de ahí que la propia CADH
precise que no todo recurso efectivo puede ser sencillo y rápido.
Esto nos lleva al aspecto empírico de los recursos efectivos, donde
el tiempo juega un papel determinante. Su inefectividad puede estar
asociada al retardo injustificado en la toma de una decisión,6 siendo
fundamentales medidas precautorias, provisionales o cautelares7 para
impedir que se prolonguen las violaciones alegadas en tanto se resuelve
la cuestión de fondo. Recupera este modelo el juicio de amparo, en la
figura de “suspensión”, cuya tramitación es por vía incidental.
Ante una jueza o juez de control es posible también solicitar medidas
para salvaguardar la integridad de la persona, consiguiendo con esto
uno de los objetivos principales del “recurso efectivo”. Su tramitación
y desarrollo, salvo en un caso que veremos más adelante, es empíri-
camente más sencillo y rápido que el propio juicio de amparo.

5
Corte IDH, Caso Cantoral Benavides Sentencia de 18 de agosto de 2000. Serie C No. 69,
párrafo 165; Caso del Tribunal Constitucional. Sentencia de 31 de enero de 2001. Serie C
No. 71, párrafo 91; El Hábeas Corpus Bajo Suspensión de Garantías (arts. 27.2, 25.1 y 7.6
Convención Americana sobre Derechos Humanos). Opinión Consultiva OC-8/87 del 30 de
enero de 1987. Serie A No. 8, párrafos 32, 33 y 34; y “Garantías Judiciales en Estados de
Emergencia” (artículos 27.2, 25 y 8 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos).
Opinión Consultiva OC-9/87 del 6 de octubre de 1987. Serie A No. 9, párrafo 23, entre otros.
6
CIDH, Informe N° 29/01, Caso 12.249, Jorge Odir Miranda Cortez y Otros, El Salvador, 7 de
marzo de 2001. En este punto es interesante el que la decisión de dicha comisión también
dé cuenta de que un criterio básico para medir la razonabilidad del plazo de los procesos
judiciales está relacionada con el análisis de la situación particular de hecho, así como con la
consideración de los derechos en juego.
7
Cobran especial interés dos informes de la Comisión IDH que destacan la relevancia de
garantizar la protección cautelar de los derechos: CIDH, Informe sobre la Situación de las
Defensoras y Defensores de los Derechos Humanos en las Américas, OEA/Ser.L/V/II.124, 7
de marzo de 2006, y CIDH, Acceso a la justicia para las mujeres víctimas de violencia en las
Américas, OEA/Ser.L/V/II. Doc. 68, 20 de enero de 2007.

11
 - Ii - LA AUDIENCIA DE TUTELA
O CONTROL DE GARANTÍAS
En esta sección abordaremos algunas de las violaciones a derechos
humanos que pueden alegarse, entre muchas otras; aspectos
sobre la tramitación de esta audiencia, con énfasis en casos de
tortura; y aspectos sobre su desarrollo como el debate y los datos
de prueba.

1. ALEGACIÓN Este es el principal objetivo de la audiencia de tutela o control de

DE VIOLACIONES garantías y entre las violaciones a derechos humanos que pueden
A DERECHOS alegarse están:
HUMANOS
• Tortura
• Incomunicación
• Omisión de informar las razones de la detención
• Falta de defensa adecuada
• Obstaculización del acceso a la carpeta de investigación

2. TRAMITACIÓN a. Urgente: cuando se tenga conocimiento de una violación a

derechos humanos de manera previa a la audiencia inicial;
normalmente se tramita en 48 horas.
En Coahuila y Morelos, donde se activa constantemente, esta
audiencia es considerada una buena alternativa al juicio de
amparo, cuya tramitación puede tardar meses en tener efectos
positivos en la vida de las personas o el proceso penal mismo.
No obstante, hay casos en los que activar el juicio de amparo es
más efectivo, como cuando una persona está siendo incomuni-
cada, retenida de manera ilegal e injustificada, o posiblemente
torturada; aquí la certificación actuarial, que normalmente se
ordena de inmediato, juega un papel clave para alertar a las
autoridades y producir prueba sobre violaciones a derechos
humanos como la probable demora injustificada en la puesta a
disposición o la tortura.
b. No urgente: cuando se trate de salvaguardar los derechos de
alguna de las partes, en aspectos que ameriten tratamiento
especial; normalmente se tramita en 48 horas.

12
 3. DESARROLLO Serán materia de debate las violaciones a derechos humanos ale-
DE LA AUDIENCIA: gadas por la persona imputada, incluyendo tortura u otros tratos
EL DEBATE o penas crueles, inhumanos o degradantes, cuidando no abordar
Y LOS DATOS temas propios de la audiencia inicial o intermedia.
DE PRUEBA
Podrán aportarse datos de prueba para verificar o corroborar dichas
alegaciones, por ejemplo, testimonios, videos o documentos.
Esta será una oportunidad perfecta para que se desahogue el
testimonio de tortura de la persona sobreviviente, usando como
guía el Protocolo de Estambul, ante la o el juez de control, con las
debidas garantías. Es útil tener presente que el testimonio de la
víctima es la prueba directa de los hechos de tortura.

4. LÍMITES En caso de detención arbitraria: desde la perspectiva de las y

los litigantes, la legalidad de la detención no debe someterse a
debate, aun cuando no se haya realizado la audiencia inicial, para
respetar el objetivo de dicha audiencia.
En este momento no se ha solicitado audiencia inicial, de manera
que si bien puede alegarse y corroborar que se introdujeron prue-
bas ilícitas en la carpeta de investigación, el o la jueza de control
solicitará al ministerio público que sea ella o él quien declare su
nulidad, pues la autoridad judicial aún no tiene “control” de esa
investigación; se trata de un límite competencial.

5. RESPUESTA Sabemos que hoy, cuando se alegan violaciones a la integridad

JUDICIAL o la libertad personales, las y los jueces de control dan vista al
ministerio público; aunque es una buena decisión, no es efectiva
por sí misma para erradicar la tortura en su vertiente de violación
a derechos humanos con impactos intraprocesales.
Hay que solicitar que se escuche a la víctima de tortura, y que sea
ella o su defensa quienes aporten indicios que bajo un parámetro
de razonabilidad permitan a la autoridad judicial concluir que la
violación a derechos humanos ocurrió.
Revisa nuestra guía La exclusión de pruebas ilícitas:
un camino eficaz para la erradicación de la tortura,
en la que exponemos el estándar para verificar
la alegación y las obligaciones judiciales
Y cuando la persona esté siendo retenida ilegalmente, solicitar
que sea presentada de inmediato ante la autoridad jurisdiccional;
reciba atención médica y psicológica independiente, de ser su
voluntad; así como asegurar que se vierta el alegato íntegro sobre
los hechos posiblemente constitutivos de tortura u otros tratos
crueles, inhumanos o degradantes.

13
 - IV - OPORTUNIDAD Y ESTRUCTURA
ARGUMENTAL EN CASO DE
INCOMUNICACIÓN EN SEDE MINISTERIAL
Ahora, proponemos los siguientes esquemas básicos para la
solicitud escrita de una audiencia de tutela de derechos y la
argumentación correspondiente; si bien están pensados para
el supuesto de incomunicación, funcionan en otros casos:

SOLICITUD ESCRITA
AUDIENCIA DE TUTELA DE DERECHOS

SOLICITUD H. juez/a de control, solicito una audiencia de tutela de derechos, de carácter urgente,
para garantizar la integridad personal de ______, quien está retenido/a en la agencia del
ministerio público _____, ubicada en _____.

FUNDAMENTOS Ello con fundamento en los artículos 1º y 20 B VIII de la CPEUM, 8.2.d de la CADH y 14.3.d
del PIDCP, los cuales establecen el deber de respetar y garantizar los derechos humanos
de las personas, incluido el de la defensa; así como en el artículo 134 II del CNPP, sobre el
deber de la autoridad judicial de respetar, garantizar y velar por la salvaguarda de derechos,
es decir, de tutelarlos.

ARGUMENTO La persona ____ está retenida desde el día _____ y se tiene conocimiento de que ha
(Hechos, datos sufrido ________ (especificar breve y concretamente los hechos y circunstancias; en caso
de prueba de que esté lesionada, describirlo con detalle).
y Derecho) Estos hechos indican que posiblemente ____ ha sido o está siendo víctima de tortura, lo
cual constituye una violación a su integridad física, de acuerdo con los artículos 20 B II de
la CPEUM, 113 VI del CNPP, y 6 VII de la Ley General para Prevenir, Investigar y Sancionar la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.

CONCLUSIÓN Con estos antecedentes y para tutelar los derechos humanos a la integridad física y la
dignidad humana de ______, le solicito una audiencia de carácter urgente, con el fin de
que se adopten las medidas de protección necesarias.

14
 ARGUMENTO
AUDIENCIA DE TUTELA DE DERECHOS
SOLICITUD Su Señoría, para garantizar la integridad personal de ______, quien aún está en el plazo
de retención ante el ministerio público, en la agencia ____, ubicada en _____, le solicito
ordene al fiscal que: 1) La/lo presente inmediatamente ante usted; 2) facilite y garantice
su revisión y atención médica y psicológica adecuada; 3) garantice la protección de su
integridad personal, y 4) inicie una investigación por posibles hechos que la ley señala
como delito de tortura.
FUNDAMENTOS Lo anterior con fundamento en los artículos 1º y 20 B II de la CPEUM, 5.1 y 5.2 de la CADH,
7 del PIDCP, 113 VI del CNPP, 6 VII de la Ley General para Prevenir, Investigar y Sancionar
la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, y 7 I, V y VI de la Ley
General de Víctimas.
ARGUMENTO A. HECHOS
(La narración En este caso, la persona ____ fue detenida el día ____, a las ___ horas, en ____, por los
de los hechos agentes de la policía ____, de ______.
permite Su puesta a disposición está registrada a las ____ horas del día ____. Y ha permanecido
establecer ____ horas retenida por el ministerio público.
indicios
Durante su detención y retención _____ manifiesta que el día ___, aproximadamente a
razonables)
las ____, en ___, los agentes de la policía ____ lo ____ (asentar con precisión hechos y
circunstancias).
Estos hechos le provocaron _____ (describir las lesiones y daños, o las amenazas en caso
de coerción psicológica).
B. DATOS Y MEDIOS DE PRUEBA
Hasta este momento tenemos la versión de los hechos de la persona detenida, ____.
(Esta puede narrar su versión, que es, como se dijo, la prueba directa de los hechos que se
alegan. También pueden desahogarse testigos, fotografías o videos).
C. DERECHO
Estos hechos indican que posiblemente ____ ha sido o está siendo víctima de tortura, lo
cual constituye una violación a su integridad física, de acuerdo con los artículos 20 B II de
la CPEUM, 113 VI del CNPP, y 6 VII de la Ley General para Prevenir, Investigar y Sancionar la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.
TUTELA Para garantizar los derechos de _____, y en virtud de sus facultades de garantizar y velar por
DE DERECHOS su salvaguarda, solicito que: 1) La Fiscalía la/lo presente ante usted de manera inmediata;
2) esta autoridad jurisdiccional facilite atención médica y psicológica independiente,
y pida un informe del resultado de esta atención; 3) la Fiscalía, de manera inmediata y
permanente, proteja su integridad física durante su retención (puede solicitar su libertad
durante la investigación, con fundamento en el artículo 140 del CNPP); y 4) se de vista a
la autoridad ministerial por los posibles hechos que la ley señala como delito de tortura,
con fundamento en el artículo 53 de la Ley General para Prevenir, Investigar y Sancionar la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.
CONCLUSIÓN Con el fin de tutelar efectivamente los derechos humanos a la integridad física y la dignidad
humana de ____, reitero mi solicitud como mecanismo de salvaguarda.

15
- V - CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
En México hay numerosas tesis aisladas y jurisprudenciales en
torno a la tutela judicial efectiva, garantía sobre la que hacemos
énfasis en esta guía; principalmente en los últimos años se han
emitido novedosos criterios que dotan de contenido y aclaran
sus alcances, como veremos enseguida:

Tesis de jurisprudencia 1a./J. 8/2020 (10a.), Enfatiza la diferencia entre el recurso de

de rubro: TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA. apelación y el juicio de amparo, consi-
derado este último como el efectivo al
DIFERENCIAS ENTRE EL DERECHO A RECURRIR
que se refiere la CADH en sus artículos
UN FALLO ANTE UNA INSTANCIA SUPERIOR Y 8 y 25, pero también que la apelación
EL DE ACCEDER A UN RECURSO ADECUADO es un mecanismo de segunda instancia
Y EFECTIVO que debe agotarse en la revisión de una
decisión procesal.

Tesis de jurisprudencia 1a./J. Se refiere específicamente a la asistencia jurídica

43/2019 (10a.), de rubro: para activar el juicio de amparo, indispensable a fin
de cumplir con las normas procesales fundamen-
TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA.
tales y cuya ausencia ameritará la reposición del
PARA GARANTIZAR QUE EL JUICIO juicio, estableciendo también que dicha represen-
DE AMPARO INDIRECTO EN MATERIA tación puede recaer en la defensoría o la asesoría
PENAL SEA ACORDE CON ESE jurídica federal, con lo que se rebasa la necesidad
DERECHO, EL QUEJOSO PRIVADO de un diseño institucional previo para garantizar
DE LA LIBERTAD DEBE CONTAR CON un derecho humano; esto siempre que no sea más
gravoso y menos beneficioso que resolver el fondo
LA ASISTENCIA DE UN ABOGADO
del asunto y/o suplir la deficiencia de la queja.

Tesis aislada I.3o.C. J/4 (10a.), de rubro: El Tercer Tribunal Colegiado en Materia
PRINCIPIOS DE FAVORECIMIENTO DE LA ACCIÓN Civil del Primer Circuito determinó que
(PRO ACTIONE), DE SUBSANACIÓN DE LOS los órganos judiciales están obligados a
interpretar las disposiciones procesales
DEFECTOS PROCESALES Y DE CONSERVACIÓN
de tal manera que se garantice el dere-
DE LAS ACTUACIONES, INTEGRANTES DEL cho a la tutela judicial (efectiva) bajo el
DERECHO FUNDAMENTAL A LA TUTELA JUDICIAL principio de proporcionalidad y sin afec-
EFECTIVA. SU APLICACIÓN EN EL PROCESO tar garantías de la contraparte.

16
Tesis de jurisprudencia 1a./J. 90/2017 (10a.), Aborda el derecho fundamental de
de rubro: DERECHO FUNDAMENTAL acceso a la jurisdicción como una espe-
cie del derecho de petición dirigido a
DE ACCESO A LA JURISDICCIÓN. SU CONTENIDO
las autoridades jurisdiccionales, moti-
ESPECÍFICO COMO PARTE DEL DERECHO A vando su pronunciamiento. La Primera
LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA Y SU Sala de la Suprema Corte de Justicia
COMPATIBILIDAD CON LA EXISTENCIA DE de la Nación concluye que para “un ver-
REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE UNA ACCIÓN, dadero acceso a la jurisdicción o a los
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tribunales, es necesario que se verifique
la inexistencia de impedimentos jurídi-
Décima Época, México, Tomo I, Noviembre de
cos o fácticos que resulten carentes de
2017, p. 213. Reg. IUS. 2015595 racionalidad, proporcionalidad o que
resulten discriminatorios”.

Tesis de jurisprudencia 1a./J. 42/2007, de rubro: GARANTÍA A LA TUTELA

JURISDICCIONAL PREVISTA EN EL ARTÍCULO 17 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA
DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS. SUS ALCANCES

Tesis III.2o.C.33 K (10a.), de rubro: TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA. EXIGE

TRES CUALIDADES ESPECÍFICAS DEL JUZGADOR EN EL DESEMPEÑO DE SU
FUNCIÓN (FLEXIBILIDAD, SENSIBILIDAD Y SEVERIDAD), Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, Décima Época, México, Tomo III, Mayo de 2018, p. 2848.
Reg. IUS. 2017044

Tesis XXII.P.A.4 CS (10a.), de rubro: PERSONAS INDÍGENAS. CUANDO ESTÁ

EN JUEGO SU DERECHO DE ACCESO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA,
DEBE ADOPTARSE UN ENFOQUE DE NO DISCRIMINACIÓN Y ATENCIÓN DILIGENTE
DEL CASO BAJO EL PRINCIPIO DE TRANSVERSALIDAD

Tesis I.9o.P.159 P (10a.), de rubro: El Noveno Tribunal Colegiado en Mate-

RECURSO JUDICIAL EFECTIVO. LA TUTELA ria Penal del Primer Circuito incluyó
como parte de la tutela judicial efectiva
A ESTE DERECHO HUMANO EXIGE A LOS
el restablecer a la víctima en la pleni-
ÓRGANOS JURISDICCIONALES QUE CONOZCAN tud de sus derechos y, de ser posible,
DE ASUNTOS RELACIONADOS CON ACTOS DE repararle el daño.
TORTURA QUE DIRIJAN EL PROCESO DE TAL
MANERA QUE EVITEN LA IMPUNIDAD

17
Tesis de jurisprudencia Debe usarse para casos de tortura en los que se requiera
1a./J. 10/2016 (10a.), control de garantías a través de la audiencia de tutela
judicial. Es de especial importancia por ser de la Primera
de rubro: ACTOS DE
Sala y, por tanto, obligatoria. Establece firmemente que
TORTURA. LA OMISIÓN DEL las y los jueces son parte del Estado mexicano y deben
JUEZ PENAL DE INSTANCIA investigar las alegaciones de tortura en su dimensión de
DE INVESTIGAR LOS violación a derechos humanos dentro del proceso penal,
DENUNCIADOS POR así como que esta violación a la integridad personal está
EL IMPUTADO, CONSTITUYE asociada a la del debido proceso, a partir de la obliga-
ción de excluir pruebas ilícitas. También precisa que “no
UNA VIOLACIÓN A LAS LEYES
verificar” dicho alegato constituye una violación a las
DEL PROCEDIMIENTO QUE leyes del procedimiento que trasciende a la defensa de
TRASCIENDE A SU DEFENSA la posible víctima, así como que su investigación consiste
Y AMERITA LA REPOSICIÓN en “corroborar” si existió o no tal transgresión.
DE ESTE

18
 - VI - CASOS
La audiencia de tutela o control de garantías es solicitada en múl-
tiples supuestos; a continuación destacamos algunos, haciendo
notar que en todo caso, según la experiencia de defensoras y
defensores, “hace falta la judicialización más de casos de tortura”:

La persona es incomunicada mientras permanece

Incomunicación y/o tortura
1 en sede ministerial
retenida en sede ministerial, y sujeta a tortura antes
de solicitarse la audiencia inicial

Falta de acceso a la carpeta A la persona detenida y a su defensor/a se les impide

2 de investigación el acceso a la carpeta de investigación

La asesoría jurídica, en representación de la víctima,

Omisión de recibir o realizar
3 actos de investigación
propone medios o datos de prueba que interesa se
desahoguen y el ministerio público es omiso

Medida de protección En casos de violencia feminicida, si la medida de pro-

4 no idónea tección no es idónea para prevenir el feminicidio

19
 CONCLUSIÓN
Es verdad que, como sus propios impulsores e impulsoras advier-
ten, “esto no es la panacea”; pero tampoco es casualidad el que,
por ejemplo en Coahuila, la autoridad ministerial “tema” las tutelas
de garantías, evitando por ello prácticas sistemáticas y generaliza-
das como la incomunicación de personas detenidas: aunque siguen
cometiéndose violaciones a derechos humanos, incluida la tortura,
esta es una señal positiva.
Resolver en una audiencia de dos horas o menos un conflicto estan-
cado hacía meses es, para ciertas defensoras y defensores, una manera
eficaz de garantizar la igualdad entre las partes, el debido proceso y
el acceso a la tutela judicial efectiva. Pero falta promover más este
tipo de audiencias en casos de retención ministerial, incomunicación
y tortura, lo que exige una cultura procesal que familiarice a juezas y
jueces con sus obligaciones y respuestas efectivas.
Estos funcionarios/as no deben limitarse a dar vista a la autoridad
ministerial para que persiga los hechos de tortura u otras violacio-
nes a los derechos humanos. Deben escuchar el alegato de tortura
íntegro y allegarse los indicios necesarios para verificarlo. Además,
cuando se les informe que una persona retenida en sede ministe-
rial está siendo incomunicada y probablemente torturada, deben
ordenar su inmediata presentación, verificar su integridad personal,
y ofrecerle atención médica y psicológica independiente.
El Estado mexicano, a través de los poderes judiciales locales, tiene
ante sí la oportunidad de remontar la extendida ineficacia judicial
y la tolerancia a violaciones de derechos humanos como la tortura.
La audiencia de tutela o control de garantías es un recurso rápido,
sencillo y efectivo para afrontarlas en el ámbito procesal, cierta-
mente con las limitaciones que apuntamos.
Mantengámonos alerta sobre el desempeño judicial, exigiendo a
las autoridades jurisdiccionales respuestas contundentes: controles
efectivos que garanticen que el sistema de justicia penal se sustente
en el respeto a la dignidad humana y no en actos criminales. Esta
guía es una útil herramienta para lograrlo.

20
 REFERENCIAS
Sistema Universal de Protección de Derechos Humanos
• Comité de Derechos Humanos, Observación General No. 31. Naturaleza de la
obligación jurídica impuesta a los Estados Partes en el Pacto, 80° periodo de
sesiones, aprobada el 29 de marzo de 2004

Sistema Interamericano de Protección de Derechos Humanos

Corte Interamericana De Derechos Humanos
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• _____, Caso Cantoral Benavides Sentencia de 18 de agosto de 2000. Serie C No. 69
• _____, Caso Cesti Hurtado. Sentencia de 29 de septiembre de 1999. Serie C No. 56
• _____, Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni. Sentencia de 31 de
agosto de 2001. Serie C No. 79
• ______, Caso de la “Panel Blanca” (Paniagua Morales y otros). Sentencia de 8 de
marzo de 1998. Serie C No. 37
• ______, Caso del Tribunal Constitucional.  Sentencia de 31 de enero de 2001.
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• _______, Caso Durand y Ugarte. Sentencia de 16 de agosto de 2000. Serie C No. 6
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• _______, El Hábeas Corpus Bajo Suspensión de Garantías (arts. 27.2, 25.1 y 7.6
CADH). Opinión Consultiva OC-8/87 del 30 de enero de 1987. Serie A No. 8
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Derechos Humanos”, 2007

21
 • ____, Informe N° 29/01, Caso 12.249, Jorge Odir Miranda Cortez y Otros, El Sal-
vador, 7 de marzo de 2001
• ____, Informe sobre la Situación de las Defensoras y Defensores de los Derechos
Humanos en las Américas, OEA/Ser.L/V/II.124, 7 de marzo de 2006

Tesis aisladas y jurisprudenciales de la Suprema Corte de Justicia de la Nación

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• SCJN, Pleno, Tesis de jurisprudencia P./J. 21/2014 (10a.). JURISPRUDENCIA
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CULANTE PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEA MÁS FAVORABLE
A LA PERSONA. Datos de localización: [J]; 10a. Época; Pleno; Gaceta del Sema-
nario Judicial de la Federación; Libro 5, Abril de 2014; Tomo I; p. 204
• SCJN, Pleno, Tesis P. LXVIII/2011 (9a.) PARÁMETRO PARA EL CONTROL DE CON-
VENCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS. Datos
de localización: [TA]; 9a. Época; Pleno; Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta; Libro III, Diciembre de 2011; Tomo 1; p. 551
• Tesis de jurisprudencia: 1a./J. 8/2020 (10a.). TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA.
DIFERENCIAS ENTRE EL DERECHO A RECURRIR UN FALLO ANTE UNA INSTAN-
CIA SUPERIOR Y EL DE ACCEDER A UN RECURSO ADECUADO Y EFECTIVO,
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima Época, México, Tomo I,
Enero de 2020, p.589. Reg. IUS. 2021551
• SCJN, Primera Sala, Tesis de jurisprudencia: 1a./J. 43/2019 (10a.). TUTELA
JURISDICCIONAL EFECTIVA. PARA GARANTIZAR QUE EL JUICIO DE AMPARO
INDIRECTO EN MATERIA PENAL SEA ACORDE CON ESE DERECHO, EL QUE-
JOSO PRIVADO DE LA LIBERTAD DEBE CONTAR CON LA ASISTENCIA DE UN
ABOGADO, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima Época,
México, Tomo II, Agosto de 2019, p. 1301. Reg. IUS. 2020495
• SCJN, Primera Sala, Tesis de jurisprudencia: 1a./J. 90/2017 (10a.). DERECHO
FUNDAMENTAL DE ACCESO A LA JURISDICCIÓN. SU CONTENIDO ESPECÍFICO
COMO PARTE DEL DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA Y SU
COMPATIBILIDAD CON LA EXISTENCIA DE REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE
UNA ACCIÓN, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima Época,
México, Tomo I, Noviembre de 2017, p. 213. Reg. IUS. 2015595
• TCC, Tesis aislada I.3o.C. J/4 (10a.). PRINCIPIOS DE FAVORECIMIENTO DE LA
ACCIÓN (PRO ACTIONE), DE SUBSANACIÓN DE LOS DEFECTOS PROCESALES
Y DE CONSERVACIÓN DE LAS ACTUACIONES, INTEGRANTES DEL DERECHO
FUNDAMENTAL A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA. SU APLICACIÓN EN EL PRO-
CESO, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima Época, México,
Tomo 3, Enero de 2013, p. 1829. Reg. IUS. 2002600

22
 • SCJN, Primera Sala, Tesis de jurisprudencia 1a./J. 42/2007. GARANTÍA A LA
TUTELA JURISDICCIONAL PREVISTA EN EL ARTÍCULO 17 DE LA CONSTITUCIÓN
POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS. SUS ALCANCES, Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, México, Tomo XXV, Abril de
2007, p. 124. Reg. IUS. 172759
• TCC, Tesis: III.2o.C.33 K (10a.). TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA. EXIGE TRES
CUALIDADES ESPECÍFICAS DEL JUZGADOR EN EL DESEMPEÑO DE SU FUN-
CIÓN (FLEXIBILIDAD, SENSIBILIDAD Y SEVERIDAD), Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, Décima Época, México, Tomo III, Mayo de 2018, p. 2848.
Reg. IUS. 2017044
• TCC, Tesis XXII.P.A.4 CS (10a.). PERSONAS INDÍGENAS. CUANDO ESTÁ EN JUEGO
SU DERECHO DE ACCESO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA, DEBE
ADOPTARSE UN ENFOQUE DE NO DISCRIMINACIÓN Y ATENCIÓN DILIGENTE
DEL CASO BAJO EL PRINCIPIO DE TRANSVERSALIDAD, Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, Décima Época, México, Tomo III, Noviembre de 2017, p.
2097. Reg. IUS. 2015528
• TCC, Tesis: I.9o.P.159 P (10a.). RECURSO JUDICIAL EFECTIVO. LA TUTELA A ESTE
DERECHO HUMANO EXIGE A LOS ÓRGANOS JURISDICCIONALES QUE CONOZ-
CAN DE ASUNTOS RELACIONADOS CON ACTOS DE TORTURA QUE DIRIJAN EL
PROCESO DE TAL MANERA QUE EVITEN LA IMPUNIDAD, Semanario Judicial de
la Federación y su Gaceta, Décima Época, México, Tomo IV, Junio de 2017, p. 2854.
Reg. IUS. 2014631

Otras
• Courtis C., “El derecho a un recurso rápido, sencillo y efectivo frente a afectacio-
nes colectivas de derechos humanos”, en Víctor Abramovich, Alberto Bovino y
Christian Courtis (comp.), La aplicación de los tratados de derechos humanos en
el ámbito local. La experiencia de una década (1994-2005), CELS y Del Puerto,
Buenos Aires, en prensa

23