JUICIO ORDINARIO POSTERIOR.. Sr.

Juez de Comercio: JUAN ELIAS DABOUL, mis letrados Patrocinantes Dres por mi propio derecho con

domicilio real en . y constituyendo el legal conjuntamente con Javier S. Postolski (To.40 Fo.500 a V.S: CPACF), en Uruguay 385 piso 12 of. "1204", Capital Federal, respetuosamente y como mejor procede me presento y digo:

I. Objeto. 1. Ocurro ante los estrados de V.S. a iniciar demanda ordinaria posterior contra Banco Ita y Buen Ayre S.A. domiciliado en Cerrito 740 piso 19 de sta ciudad, ejerciendo la accin principal por a) nulidad de sentencia de juicio ejecutivo, b) revisin de saldo de deudor en cuenta corriente bancaria y; c) caducidad de derechos invocados por retraso desleal; y la accin subsidiaria por determinacin y cobro de daos y perjuicios. Pido intereses y costas. 1.2. La accin principal tiene por fundamental objeto enervar el reclamo patrimonial formulado contra el suscriipto por el ente demandado, estableciendo el abuso del derecho y la nulidad del reclamo intentado, dando as certeza a mi derecho. Tambin persigue se declare la caducidad de tales derechos a los efectos que tampoco puedan volver a ser invocados en el futuro. 1.3. La accin resarcitoria, acumulada a la anterior, tiene el carcter de subsidiaria y persigue obtener la reparacin integral de los daos y perjuicios originados en el ilcito accionar del Banco Ita y Buen Ayre S.A. (en adelante Ita).1.4. La determinacin de los daos y perjuicios surgir de la etapa probatoria. Sin embargo, a los fines de estimar un monto provisorio que prima facie permita a la demandada a allanarse dentro de lo que considere viable, y a los fines procesales se fija en la suma de Pesos Ochenta mil ($.80.000) o lo que en ms o en menos S.S. determine conforme la prueba a producirse en autos.- Pido intereses y costas. II. Hechos. 2.1. El juicio ejecutivo.

Tal como ya fuera puesto de relieve en causas anteriores, despus de casi diez aos que el Suscripto dej de tener relacin alguna con el demandado, de un modo completamente sorpresivo e imprevisible con fecha 28 de junio del ao 2001 recib en mi domicilio un mandamiento de intimacin de pago y citacin de remate correspondiente a los autos BANCO ITAU Y BUEN AYRE S.A. c/ DABOUL, JUAN ELIAS s/ EJECUTIVO.2.1.1. En dicha pieza procesal el Magistrado a cargo del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial Nro. 16, Sec. Nro. 160 intim al Suscripto a dar en pago la suma de Pesos Once mil seiscientos treinta y tres con 30/100 ($.11.633,30) con ms la suma de Pesos Tres mil cuatrocientos noventa ($. 3.490) responder por intereses y costas.2.1.2.Habindome presentado a tomar intervencin en dichas actuaciones el Suscripto pudo observar que el origen del proceso de ejecucin se basaba en la confeccin de un certificado de saldo deudor de cuenta corriente de fecha 13 de noviembre de 2000, cuyo texto rezaba: CERTIFICAMOS CORRIENTE 11/01/96 QUE EL SALDO DEUDOR DE DABOUL DE LA CUENTA presupuestada provisoriamente para

N 398057079

JUAN ELIAS ASCENDA AL

A $. 11.633,30

(PESOS ONCE MIL SEISCIENTOS TREINTA Y ESTE CERTIFICADO CONFORME LAS

TRES CON TREINTA CENTAVOS).EXTENDEMOS NACION SEGN 24452, DISPOSICIONES DEL ARTICULO 793 DEL CODIGO DE COMERCIO DE LA DECRETO NRO. 15.354/46 MODIFICADO POR LA LEY A 2514, 2547, Y A LAS DE LAS COMUNICACIONES

MODIFICATORIAS Y COMPLEMENTARIAS DEL BANCO CENTRAL DE LA REPUBLICA ARGENTINA FDO: FLAVIA GOMEZ BERET (GERENTE) RICARDO CASTRO (CONTADOR).2.1.3.Planteadas en dicho juicio comercial las defensas del caso - deducidas bajo la excepcin de inhabilidad de ttulo - (ver escrito Se presenta.. de fecha desestimadas, 5 de julio de 2001), estas fueron liminarmente dictando el Sr. Juez aquo con fecha 8 de agosto de 2001

sentencia de trance y remate, mandando llevar la ejecucin adelante por el capital reclamado en la demanda con ms sus intereses y costas.2.1.4. Apelado que fuera dicho fallo por mi parte, la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Comercial Sala A en resolucin de fecha 2 de

noviembre de 2001 dispuso anular la sentencia dictada por el Sr. Juez Aquo reenviando el expediente al Juez que sigue en orden de turno a los fines de la substanciacin de prueba pericial contable ofrecida por esta parte y el dictado de un nuevo pronunciamiento.- Dejo constancia que esta causa es la que actualmente se encuentra en trmite y constituye el objeto de anulacin por parte de esta demanda.2.2.- Las diligencias preliminares. 2.2.1. Tras cartn haber tomado intervencin en la ejecucin de mencin, esta parte prontamente requiri detalles pormenorizados de la causa de la presunta deuda ejecutada a la entidad bancaria. En este sentido, se remiti la carta documento Nro. 314312766 ar cuyo texto rezaba: Sr. Presidente Banco Ita Buen Ayre S.A.: De mi mayor consideracin: Me dirijo a Ud. en relacin a la accin judicial entablada en mi contra, cuya cartula reza BANCO ITAU BUEN AYRE S.A. c/ DABOUL, JUAN ELIAS s/ EJECUTIVO en trmite ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia Comercial Nro.16 Secretara Nro. 160, mediante la cual la entidad que Ud. preside pretende obtener en forma injusta y compulsiva el pago de una importante suma de dinero que no le es debida. Tal como lo expresara anteriormente, he cesado de operar con su banco antecesor Banco del Buen Ayre S.A.- desde el ao 1990/1991, habiendo dejado la cuenta corriente Nro. 39805707-9 con saldo cero y procediendo al oportuno cierre de dicha cuenta. A partir de entonces han transcurrido ms de diez aos hasta la notificacin de su demanda, sin que intern hubiera recibido intimacin fehaciente o reclamo judicial alguno hasta el presente. Por tal motivo, en atencin a lo indito de la cuestin, solicito brinde explicaciones por escrito respecto del origen de dicha presunta acreencia al efecto de aclarar la confusa situacin planteada dentro del plazo de cinco das. Asimismo pido se abstenga de realizar cualquier acto de agresin patrimonial y/o de impulso de las actuaciones contra el Suscripto hasta que dicha informacin sea efectivamente producida de forma satisfactoria. Quedan Uds. notificados.Buenos Aires, 2 de octubre de 2001.-Juan Elias Daboul.2.2.2. Toda vez que el Banco intimado respondi con el silencio (CC: 919).- esta parte se vi en la necesidad de reforzar su postura, ante lo cual remiti con fecha 16 de octubre de 2001 la cd. Andreani nro. E0306879-0 cuyo texto se reproduce: Sr. Presidente Banco Ita Buen Ayre S.A.: De mi mayor consideracin: Me dirijo a Ud. en relacin a la accin judicial entablada en mi contra, cuya cartula reza BANCO ITAU BUEN

AYRE S.A. c/ DABOUL, JUAN ELIAS s/ EJECUTIVO en trmite ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia Comercial Nro.16 Secretara Nro. 160 y en reiteracin de mi carta documento anterior Nro. 31.431.2766 ar, recibida por Uds. hace ms de diez das sin cursar respuesta. Escribo estas lneas para solicitarles tengan a bien reflexionar por un momento. Reflexionen que el Banco no solamente debe funcionar para dar lucro a sus accionistas sino tambin para favorecer el progreso de la comunidad en la que se desenvuelve. A diferencia de Uds. no detento ningn poder legal o judicial que me permita neutralizar su demanda. Obviamente Uds. detentan un gran poder, ya que abogados especializados redactan sus contratos, y fijan de antemano las clusulas de estos formularios sin chance de discusin.- Uds. estipulan discrecionalmente las tasas de inters moratorio y punitorio, sin posibilidad alguna de negociacin. Disponen asimismo de gran cantidad de personal especializado que vigila la marcha de sus negocios , y cuentan con profesionales de primera lnea que los asesoran de modo permanente. Haciendo un mal uso de su gran poder, han expedido DIEZ AOS DESPUES DEL CIERRE DE CUENTA un certificado donde afirman que existe una deuda de varios miles de pesos y en la que me sindican como su deudor. Mi abogado me ha dicho que Uds. pudieron entablar una accin sumaria de derecho comn en la cual yo hubiera podido oponer mis defensas, pero abusando de sus prerrogativas, iniciaron una accin ejecutiva en la cual limitaron mis respuestas a las formas externas del certificado que Uds. mismos confeccionaron, obteniendo mediante abuso del derecho una sentencia favorable a sus intereses. Su proceder no es casual. Pongo de relieve, que durante esta dcada, no solamente no he realizado movimiento alguno de cuenta, sino que tampoco he mantenido vinculacin alguna con su entidad, ni he recibido contraprestacin alguna de su parte que justificare la fantstica deuda que sus registros contables esgrimen en mi contra. Soy un trabajador que percibe un salario modesto con el cual debo dar sostn a m y a mis padres. Nunca he tenido deudas ni conflictos judiciales. La sola notificacin de la demanda me ha producido graves problemas de salud tanto fsicos como psicolgicos. El dao que me ha ocasionado su arbitraria actitud resulta enorme, por tal motivo, y en la urgente necesidad de proteger mis menoscabados derechos es que le solicito con basamento en los arts. 17, 18 y 42 de la Constitucin Nacional, y art.4 de la ley 24.240 que reviendo su silencio a mi carta documento anterior (CC: 919)pongan a mi disposicin en el plazo de cinco das, copia de la siguiente documentacin e informaciones obrante en su poder: a) Copia fiel de Contratos, solicitudes, manifestacin de bienes, solicitudes de acuerdo para girar en descubierto, formularios y/o cualquier documentacin firmada por el Suscripto que diera origen a la apertura de cuenta corriente Nro. 39-805707-9 y/o cualquier otra prueba documental obrante en su poder referente a la relacin contractual que me vinculara a su entidad. b) Copia fidedigna de la totalidad de los extractos de la cuenta corriente Nro. 39-805707-9 desde su apertura hasta el cierre de la misma. En caso de contener cdigos numricos o cifrados para individualizar el tipo de operacin, solicito remita copia con la debida explicacin de los mismos a los fines de lograr su cabal entendimiento por parte del Suscripto. c) Nmina completa del personal jerrquico y subordinado que

se desempeara en la sucursal de origen de la cuenta corriente, entre la fecha de apertura de dicha cuenta, hasta el 31 de diciembre de 1991 inclusive, con nombre completo, nro. de documento de identidad, cargo que ocupaba en la sucursal y ltimo domicilio registrado en sus libros. d) Copia fiel del Manual de mora, reglamento interno o instructivo de operaciones internas de la entidad as como toda instruccin, circular o memorando de carcter interno que reflejara los criterios de apertura, mantenimiento, control y cierre de las cuentas corrientes. e) Manifieste en forma expresa y con carcter de declaracin jurada si el Suscripto posea autorizacin para girar en descubierto, cual era el importe mximo de la misma indicando fecha y plazo de duracin del o de los acuerdos. f) Manifieste en forma expresa y con carcter de declaracin jurada concretamente porque Ud. dispuso el cierre de cuenta corriente en el ao 1996 y no, por ejemplo, en el ao 1992 o el 1 de noviembre de 1993, o el 4 de julio 1994, o el 6 agosto de 1998. g) Manifieste en forma expresa y con carcter de declaracin jurada por modo fehaciente si consiste una modalidad operativa habitual de su entidad y de su predecesora Banco del Buen Ayre S.A. - el mantener abiertas prolongadamente cuentas cuyo nico movimiento contable consiste en la comisin de mantenimiento de cuenta y la suma de los intereses devengados del perodo mensual anterior. h) Manifieste asimismo si existen litigios judiciales, denuncias administrativas o reclamos en mediacin y/o convenios judiciales celebrados con partes damnificadas por dichas prcticas o similares. En caso de existir intmoles mismo plazo pongan los mismos en conocimiento del Suscripto indicando Juzgado, Secretara u oficina dnde los mismos tramiten a los fines de equiparar la debilidad inherente a mi situacin. En caso de negar su existencia, y de tomar conocimiento el Suscripto por sus propios medios de la existencia de dicha prctica incorrecta, considerare su negativa, reticencia a informar o silencio como una muestra de su mala fe (arts. 902, 919 y 931 CC). a) Manifieste en la misma forma que el punto anterior si la autoridad de control, el BCRA, se halla informado de tal modalidad operativa y si la misma cumple con los requerimientos ticos, legales y normas de orden pblico del Cdigo Civil, de Comercio y la Ley de defensa del consumidor. Quedan Uds. legalmente notificados. Buenos Aires, 16 de Octubre de 2001.2.2.3. Nuevamente el Ita se abstuvo de responder, situacin por la cual el peticionante promovi ante V.S. los autos DABOUL, JUAN ELIAS c/ BANCO ITAU Y BUEN AYRE S.A. s/ DILIGENCIAS PRELIMINARES en los cuales fue expedida orden judicial en el sentido requerido por el actor, obrando a fs. 66 y 104 de dichos actuados el contrato suscripto entre el cliente y la entidad, y diversos resmenes de cuenta que datan entre los aos 1992 y 1996.2.3. La relacin del Suscripto con el Banco del Buen Ayre.-

2.3.1. En oportunidad de requerir el provedo de diligencias preliminares, el dicente formul el siguiente racconto de los hechos: Antecedentes. 2. La vinculacin del suscripto con el Banco del Buen Ayre S.A. (del cual el Banco Ita y Bueno Ayre S.A. resulta ser continuador) data aproximadamente desde el ao 1988 fecha en la cual el Suscripto abri una cuenta bancaria para depositar el salario (en aquel entonces del equivante a $. 700 por mes).Esta cuenta oper con toda normalidad hasta el ao 1990 1991, fecha en la cual el Suscripto decidi proceder al cierre de la misma. El procedimiento de cierre fue indicado por una Srta. cuyo nombre no puedo recordar en virtud del tiempo transcurrido, y consisti en realizar un depsito para dejar la cuenta en Cero, y remitir un fax indicando las intenciones de cierre de cuenta. Ambas cosas fueron realizadas por el Suscripto, quin no tuvo ms noticias de la entidad. Repito para que no quede espacio de duda: Estamos hablando de hechos ocurridos durante el ao 1990 a 1991. Curiosamente, en el ao 1996, ms de cinco aos despus de haber finalizado toda relacin con el Banco de mencin, recib una carta de un abogado quin deca representar a dicha entidad, quin me cit a su estudio jurdico. 3. En esta circunstancias me aperson, y ante un reclamo de naturaleza extrajudicial de deuda, expliqu al apoderado del Banco que seguramente deba estarse ante un error, ya que el Suscripto despus de la fecha de cierre de no volvi a realizar un slo movimiento decir que; 1) No hizo depsitos ni ms, es cuenta (ao 1990/1) bancario extracciones,

2) No tom dinero prestado ni a crdito; 3) No

utiliz dbito automtico de servicios; 4) No emiti cheques (ya que haba devuelto la chequera), 5) No oper con tarjetas ni de compra, ni de crdito ni de cajero automtico. En pocas palabras, ni siquiera pas por la puerta del banco. Ante la requisitoria de la exhibicin de los

extractos que acreditaran el origen y evolucin de la supuesta deuda objeto del reclamo, 1994 los que ya el representante del banco no exhibi documento alguno salvo extractos posteriores al ao expresaban un saldo superior a los tres mil exhibicin de los saldos ninguna pesos. Ante la exigencia de la otra novedad del tema. 4.Este silencio se prolong hasta el presente ao Con fecha 28.6.2001 de modo completamente sopresivo e imprevisible el Suscripto recibi un mandamiento de intimacin de pago, embargo y citacin de remate por parte del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial Nro. 16 Sec. 160 de Capital Federal, BANCO ITAU pertenenciente a los autos caratulados BUEN AYRE S.A. c/ DABOUL, JUAN ELIAS

anteriores , no recib respuesta alguna, no teniendo

s/EJECUTIVO expte. Nro. 6355.Es decir que DIEZ AOS DESPUES de haber finiquitado toda relacin con el banco indicado, el Suscripto recibi una demanda basada en un certificado de saldo deudor de cuenta corriente expedido por la ejecutante con fecha 13 DE NOVIEMBRE DE 2000..2.3.2. El relato de los hechos es tan prstino que solamente ha faltado la mencin del cambio de domicilio del actor comunicado al Banco con anterioridad al cierre de la cuenta, hecho este que se ve palmariamente corroborado por la propia documentacin anejada por el Ita.-

3. El informe del banco. Ya expresados los hechos del caso, corresponde a esta parte ingresar en el anlisis de la conducta desplegada por las partes en la especie, anticipndonos a afirmar que la conducta del banco demandado merece la calificacin de temeraria, abusiva y por ende ilcita. 3.1. En primer trmino corresponde analizar las clusulas y condiciones del contrato suscripto con fecha 29 de marzo de 1983 (fs. 66) denominado SOLICITUD DE INGRESO AL SISTEMA VIP y en cuyo subtitulado expresa: En los trminos del reglamento para cuentas VIP solicito:

El otorgamiento de una lnea de crdito contingente que usar en la medida de mis necesidades y de apertura de las siguientes cuentas: Corriente Bancaria, de ahorros y de depsitos a plazo 3.2. El resto del texto que se da por reproducido contiene clusulas predispuestas comunes a la gran generalidad de la contratacin bancaria.- Entre ellas destacamos la novena por la cual el banco estipula que Si el cliente no tuviera en su cuenta corriente el saldo mnimo promedio que en cada oportunidad fije el banco del Buen Ayre, se le debitar en su cuenta el cargo mensual que en concepto de gastos administrativos corresponda en 3.3. Asimismo el Banco se fij importanes atribuciones en resguardo de su crdito, a saber en la clusula Dcima: El Banco del Buen Ayre podr solicitar en cualquier momento la cancelacin total del saldo deudor ms los intereses e impuestos generados hasta el momento de la efectiva disposicin de los fondos por parte del banco. El cliente se compromete a efectuar dicha cancelacin dentro de los diez das corridos siguientes al de la notificacin-. 3.4. Por su parte el artculo Dcimo Sptimo: Cuando el cliente desee desvincularse del sistema notificar por escrito al banco .4. Los extractos bancarios. 4.1. Prrafo especial merecen los extractos bancarios. De la simple lectura de los mismos es dable advertir que antiguos (correspondientes los resmenes ms al ao 1992) exhiben como lmite de crdito la concepto del banco .-

cantidad de Pesos Cero ($. 0,00), suma esta recin alterada a partir del mes de octubre de 1993 por las motivaciones que ms adelante pasaremos a estudiar.4.2. La documental adjunta a fs.67/104 del expediente por diligencias preliminares, demuestra asimismo que es cierta la afirmacin que el dicente en todos los aos durante los cuales el Banco, dolosamente, se dedic da a da a incrementar ficticiamente la supuesta deuda del actor, jams libr un cheque, ni realiz un depsito ni celebr un plazo fijo con la entidad aludida.- La cuenta corriente del actor, nica que deveng deuda durante aos, carece de otro movimiento genuino que no sea el famoso cargo mensual que en concepto de gastos administrativos corresponda en concepto del banco.- (Clus. 9 contrato predispuesto fs.66 expte. diligencias preliminares), obviamente repotenciado por los intereses e impuestos.4.3. Otro punto a sealar con los resmenes es la propia

constancia de la entidad del cambio de domicilio del actor, hecho acaecido a principios de la dcada del noventa.- Si bien el banco tena conocimiento que el actor haba cerrado su cuenta, y que se haba mudado de domicilio, ninguna medida racional dispuso para que los sucesivos movimientos de la cuenta reflejados en los extractos fueran efectivamente notificados al actor.
Nota: Situacin completamente distinta del tiempo procesal de la intimacin de pago del juicio ejecutivo, momento en el cual no tuvo el ejecutante ninguna dificultad en ubicar mi domicilio real.

5. Perfil de la contratacin bancaria. 5.1. La base de la vinculacin del peticionante con el Banco contradictor ha sido a travs de la institucin del contrato. En este sentido suscribimos lo dicho por Tanzi, Silvia y Alterini, Juan Martn , en cuanto a que Si bien es cierto que todos los hombres son iguales ante la ley, no es menos cierto que no todos contratan en pie de igualdad. 5.2. Hace tiempo que la doctrina jurdica prestar atencin a la situacin de la parte dbil superioridad considerable en las relaciones contractuales, y ha decidido no es difcil

frente a los que tienen

encuadrar dentro de esta categora a los consumidores de servicios bancarios. As la Sala B de la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Comercial ha sostenido que Como es sabido, en los contratos en que una parte detenta superioridad tcnica, la otra soporta una situacin de inferioridad jurdica (Rodrguez, Jorge A. C. Barberis Constructora S.A., del 10/8/1998), siendo esta regla perfectamente asimilable a la situacin de autos (conf. Alterini, Atilio A. La responsabilidad del Banquero dador de crdito: Precisiones conceptuales ED-132-966)
Nota: Hace quince aos, la Asamblea General de las Naciones Unidas promulg su resolucin Nro. 39/246 del 15 de abril de 1985 referente a la proteccin del consumidor , en la cul reconoca que principalmente en los pases en desarrollo - el consumidor generalmente se encuentra en desventaja en trminos econmicos, nivel de educacin y capacidad de negociacin respecto de sus proveedores. La legislacin nacional incorpor en la reforma constitucional del ao 1994 el reconocimiento a los derechos de los consumidores, sancionndose con posterioridad la ley 24.240 denominada Ley de defensa del consumidor mediante la cual brind soporte normativo a la clusula constitucional respectiva.

5.3. Si acudimos a la inspiracin y agudeza de Mosset Iturraspe, podemos vislumbrar como cierto que La realidad negocial muestra la concurrencia al Mercado de fuertes y dbiles, y por lo dems, la imposicin negocial de la voluntad de los primeros por sobre los segundos. 5.4. Tambin recordaremos por ser de inters para la

presente exposicin la notable caracterizacin de Vasseur - frecuentemente

citada por Martorell - respecto que el dinero es una cosa riesgosa. 5.5. Sentadas las premisas sobre la caracterizacin del Banco como parte fuerte del contrato de cuenta corriente (aqu denominado servicio VIP), que opera principalmente con esta cosa riesgosa que es el dinero y que posee la prerrogativa excepcional de generar sobre la mera base de su honestidad supuesta - certificados de saldo deudor de cuenta corriente persequibles contra el (supuesto) deudor - la parte dbil - por la va ejecutiva, tenemos base suficiente para comenzar a desarrollar nuestros argumentos. 5.6. De modo tal que el Banco Ita queda as definido como prestamista profesional - circunstancia que le impone un mayor deber de obrar con el cuidado y previsin para evitar las eventuales consecuencias daosas de su accionar (CC:902), de cuyas resultas no puede sustraerse al deber de celebrar, interpretar y cumplir los contratos de buena fe propio del art. 1198 del Cdigo Civil.6. Anlisis del concreto obrar en la emergencia. 6.1. De lo hasta aqu detallado queda claramente establecido que el banco demandado para confeccionar el certificado de saldo deudor de cuenta corriente cuya ejecucin promovi contra el suscripto, as como todos los actos posteriores realizados tanto en sede judicial, como extrajudicial y an la actitud de silencio (CC: 919) frente a las requisitorias del dicente, apreciados estos no individualmente, sino en una perspectiva global, ha actuado con abuso funcional del derecho en perjuicio del actor,6.2. El art. 1071 del Cdigo Civil prrafo segundo dice expresamente que La ley no tolera el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrarie los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.6.3. Cuando el legislador concede a las entidades

bancarias la exhorbitante facultad - vedada a los particulares - de generar unilateralmente ttulos susceptibles de ejecucin por el procedimiento ejecutivo (privando al deudor de oponer defensas causales), lo hace conforme ensea Zavala Rodriguez atendiendo principalmente dos premisas a) La sinceridad y responsabilidad material de las instituciones bancarias, y b) crear un marco

adecuado de proteccin del crdito otorgado ( Cdigo de Comercio Comentado To. V p.170 de. Depalma 1977).6.4. Ninguna de las premisas aludidas han sido respetadas en la especie. Esta presuncin de honestidad entenderse demostracin iure et de iure iuris tantum de ningn modo puede damnificado la quedando a cargo del

que la voluntad del legislador ha sido Similar apreciacin cabe asignar a la movimiento alguno de sus cuentas y

desnaturalizada con fines espurios. que sin que el cliente realizara

finalidad del pronto recupero del crdito cuando como es fcil de ver en autos poseyendo el banco la expresa facultad de cerrar las mismas exigiendo en cualquier momento la cancelacin de los saldos deudores (clusula dcima del contrato de fs. 66 vta.) resulta diametralmente opuesto a la finalidad tenida en mira por la ley dilatar el cierre de una cuenta carente de cualquier movimiento genuino entre los aos 1992/1996 -segn sus propios extractos - y an as formalizar el certificado de saldo deudor correspondiente recin en el mes de noviembre del ao 2000 , para proceder a su ejecucin judicial en el ao 2001 (!!!).-

6.5.

El

obrar del banco no ha sido descuidado

ni

negligente sino que postulamos que la entidad demandada en autos ha obrado dolosamente conforme la descripcin contenida en el art. 931 del Cdigo Civil por cuanto - reiteramos - apreciada globalmente y en conjunto es sencillo advertir no solamente un flagrante desprecio por la normativa legal, sino que adems de ello, el banco an despus de haber sido advertido por el actor de la flagrancia e ilicitud de sus actos ha persistido en su actitud abusiva.6.6. Es obvio que las prerrogativas concedidas al Banco Ita por la ley no pueden ser utilizadas del modo plasmado en autos, es decir simplemente contemplar como la deuda de un usuario se va acrecentando sin control alguno, y por encima de cualquier lmite concedido o razonable. 6.7. La omisin dolosa es tan disvaliosa como la accin (art. 933) y en autos se han combinado acciones y omisiones, ya que como es dable apreciar en las liquidaciones mensuales correspondientes a los meses que van desde enero de 1992 hasta septiembre de 1993 (agregadas .a fs. 67/86 del expediente de Diligencias preliminares) el lmite de crdito del actor era equivalente a $. 0,00 (cero) pasando GENEROSAMENTE EN EL MES SIGUIENTE - SEPTIEMBRE DE 1993 - A LA CANTIDAD DE PESOS CINCO MIL CUATROCIENTOS CINCUENTA ($. 5.450).-

6.8. Curioso criterio el utilizado por el banco, extender el crdito a un cliente que no solamente no tena antecedente alguno de solvencia, sino que tal como lo comprueban los propios extractos NO HIZO UN SOLO DEPOSITO MESES CREDITO EN SUS CUENTAS EN LOS ULTIMOS LO PREMIA CON UN VEINTE sin haber cancelado su saldo deudor inicial de $.774 a enero de LIMITE DE QUE EXCEDE EN CASI EL DOBLE DEL SALDO DEUDOR

1992, en lugar de cerrar las cuentas ACUMULADO A DICHA FECHA (!).7.

Este accionar de la demandada fue realizado con la

finalidad de dar apariencia de logicidad al verdadero disparate de su accin consistente en la fabricacin de deudas mediante meros asientos contables SIN BRINDAR EN LA PRACTICA CONTRAPRESTACION CAMBIO, ejecucin con aptitud suficiente para consumidores.7.1. Si algo ms faltara para coronar el desvo de poder protagonizado por la demandada, incluso debemos referirnos al retraso desleal puesto de manifiesto al pretender ejecutar saldos deudores de ms de nueve aos de antigedad una dcada despus de la desvinculacin del cliente de la entidad. La consecuencia de semejante actitud contraria a derecho es terminar de colocar al actor en el ms absoluto estado de indefensin respecto del proceso ejecutivo intentado, por cuanto ya haba pasado tanto tiempo que de ningn modo el Suscripto pudo allegar pruebas tiles para acreditar su desvinculacin y cierre de la cuenta, habiendo perdido asimismo contacto con eventuales testigos o conocidos que pudieran atestiguar sobre la realidad de la situacin.7.2. A la luz de las clusulas predispuestas El banco poda en cualquier momento exigir el supuesto saldo deudor a su cliente, pero resulta impensable interpretar que la expresin cualquier momento puede extenderse a DIEZ AOS VISTA de la supuesta fecha de inicio de la mora. El ejecutante no puede ni debe sentarse a esperar que caigan las fichas cul si la cuenta corriente del Suscripto fuese un taxi fuera de control.- En todo contrato como el de fs. 66 existe una tensin entre el banco y el cliente, no pudiendo el banco actuar nicamente en su propio inters con absoluto REAL ALGUNA A generando mediante el abuso de sus prerrogativas ttulos de perjudicar el patrimonio de los

desprecio hacia los intereses del co-contratante.7.3. La conducta as descripta encuadra ajustadamente en lo que la doctrina jurdica ha dado en llamar abuso del proceso , situacin que segn Peyrano comprende aquellos actos abusivos cuyo propsito se desva del fin que le asigna el ordenamiento, siempre y cuando - claro est dicha desviacin haya causado un dao procesal. (Soluciones Procesales p.40).7.4. Toda la construccin jurdica fundada en la facilitacin de la actividad bancaria, la celeridad de las transacciones, el pronto recupero como medida de proteccin del crdito, etc. se han visto pervertidas por el accionar del demandado, quin ha forzado los alcances de la norma extendiendo y jugando con los plazos de prescripcin a su gusto y piacere .-

8. El demandado ha obrado con retraso desleal.8.1. Se definido en la doctrina Alemana la figura de la Verwirkung - traducida como retraso desleal - con respecto a las facultades procesales no sujetas a plazo, si es admisible el accionar de aquel quien pretende ejercerlas de forma tarda, 8.2. Maurino cuando ya nadie contaba con tal posibilidad.toma este tema candente y vincula su solucin con las reglas del honeste procedere, el dolo procesal, la doctrina de los actos propios y la referida Verwirkung (Abuso del proceso p.117).8.3. Obviamente que la situacin descripta en los captulos precedentes puede ser analizada y verificada desde distintos ngulos y puntos de vista, empero la conclusin inequvoca cualesquiera fuera el punto de partida razonativo - ser que el demandado ha obrado con abuso de poder, exceso en sus facultades legales, audaz indiferencia por el perjuicio de derechos ajenos, mala fe procesal y retraso desleal.8.4. La caducidad de derecho por retraso desleal reposa en tres ideas: el retraso en el ejercicio del derecho, la conducta contradictoria y la pretensin o invocacin posterior contraria a la buena fe (conforme cita de Maurio, quin cita a Gozani - LL -1987 - C -989, quin a su vez cita a Boehmer El derecho a travs de la jurisprudencia). En este sentido la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil Sala C ha dicho en los autos Cainzo, Alberto vs. Blank Sabath ZSA Louise del 6 de noviembre de 2001 (Rev. Lexis - Nexis - Jurisprudencia Argentina 2002 -II Fasculo Nro. 2 p.53/55) que:

Un derecho subjetivo o una pretensin no puede ejercitarse cuando el titular no slo no se ha preocupado durante mucho tiempo de hacerlos valer, sino que incluso ha dado lugar con su actitud omisiva a que el adversario de la pretensin pueda esperar objetivamente que el derecho ya no se ejercitar. El ejercicio del derecho en tales casos se torna inadmisible. Tres son los elementos de la figura que examinamos: la omisin del ejercicio del derecho, el transcurso de un perodo de tiempo y la objetiva deslealtad o intolerabilidad del posterior ejercicio retrasado (Ver Luis Diez Picasso en su prlogo a la obra de Franz Wieacker El principio general de la buena fe traducida del alemn por Jos L. Carro, 1977, de. Civitas, Madrid ps.21/22) .9.- La buena fe en la interpretacin y ejecucin del contrato 9.1. Sin mengua de la recepcin y aplicabilidad al sublite el presente diferendo es susceptible de ser

de la doctrina del retardo desleal antes dispuesta, tampoco escapar al elevado criterio de V.S. que resuelto favorablemente para el actor aplicando sencillamente los principios generales en materia de contratos.9.2. la necesidad En este sentido, el deber moral de ejercer

regularmente los derechos, la buena fe en la ejecucin de las convenciones y de resguardar y mantener el fin objetivo del negocio, son directivas que el ordenamiento contempla como standards jurdicos (arts.954, 1071, 1198 del Cdigo Civil).9.3. Spota anota que en materia de ejercicio abusivo del derecho, todo es cuestin de circunstancias, mejor dicho de valoracin de los intereses en juego; agrega el distinguido jurista que es una quimera pretender juzgar los hechos sin ocuparse de las intenciones y recuerda una mxima de los jurisconsultos romanos, que hace un deber del Juez no favorecer la maldad de los hombres (Tratado de derecho civil T 1, Vol. 2 pag. 239; en el mismo sentido, resultan apropiadas las hermosas palabras de Kent que el Dr. Vlez cita en la nota al art. 3136 del Cdigo Civil).9.4. Comete un abuso, un exceso o un desvo de poder quin, sin necesidad, elige la va ms perjudicial para su co-contratante o para el deudor Esta desviacin tipifica el abuso del derecho, pus los contratos deben ser cumplidos de acuerdo a las exigencias de la buena fe - lealtad. Se trata de un principio fundamental del ordenamiento

jurdico para individualizar la justicia, teniendo en cuenta las circunstancias de cada caso y el modo en que las partes ejercen sus prerrogativas contractuales. Constituye un importante standard jurdico, y Spota lo asimila a la directiva de la jurisprudencia alemana, al exigir que la conducta de las personas responda al modo de proceder de un hombre justo y equitativo (Tratado, idem. P. 579 y ss.). 9.5. En conclusin, no siempre la interncin malfica aparece por si sola, pero se descubre, con frecuencia, por el sentido de las conductas y por el resultado del acto de emulacin. En el caso estamos en presencia de un caso patente de abuso del derecho por parte del Banco Ita y Buen Ayre S.A:.10. La peticin concreta. 10.1. A tenor de lo expuesto hasta el momento, resulta

ajustado sintetizar las tres primeras pretensiones del actor, cuales son: a) Se decrete la anulacin en caso de resultar condenatoria para el actor de la eventual sentencia que pudiera recaer en el juicio BANCO ITAU Y BUEN AYRE S.A. c/ DABOUL, JUAN ELIAS s/ EJECUTIVO expte . ; b) Se disponga la revisin del saldo deudor supuestamente atribuido al actor por la entidad crediticia, fijando el mismo en la cantidad de Pesos Cero ($. 0,00) correspondiente al lmite de crdito existente al tiempo del cierre de la cuenta corriente de mencin, c) En todos los casos se rechace cualquier pretensin acreedora de la entidad bancaria por haber incurrido sta en notorio abuso del derecho y retardo desleal en su pretenso ejercicio.10.2. No estara completa la descripcin del objeto de la demanda sin la indemnizacin por dao moral provocada al actor por la desaprensiva actitud del Banco. 10.3. El dao moral que he sufrido es notorio. Este tipo de dao por su propia naturaleza, no necesita una concreta demostracin (C.Civil , Sala E, M. c/ T. de Z. del 27/5/96).La prueba del pesar, o del dolor que conmueve al individuo en sus sentimientos ms ntimos, un ataque a su reputacin o a su integridad, etc. surge de por s.En el caso de autos, el dao moral sufrido es notorio, afect lo ms profundo de mi espiritu, se extendi a mi familia y surgi de un hecho inusual cual es sino una inexplicable demanda comercial por el monto equivalente a Ventincinco mil dlares estadounidenses, que me sindic como

deudor moroso y que dispuso mi inhibicin comercial, situacin sta que excede lo habitual y cotidiano con serias consecuencias personales, familiares sociales y laborales.Prueba del agudo impacto sufrido a partir de la intimacin de pago y citacin de remate son las dos visitas a guardias mdicas realizadas con fecha 29/6/01 en el Sanatorio Mitre en sendos episodios de hipertensin arterial en el contexto de stress emocional.La accin abusiva encaramada en mi contra es suficiente para violar la normativa de los arts. 1066 y cc.ss. del Cdigo Civil y justificar un resarcimiento adecuado en los trminos de los arts. 522 y/o 1078 en su caso.11. Prueba.. Ofrezco la siguiente: a) Documental: Ofrezco como prueba instrumental las causas 1) BANCO ITAU Y BUEN AYRE S.A. c/ DABOUL, JUAN ELIAS s/ EJECUTIVO y 2) DABOUL, JUAN ELIAS c/ BANCO ITAU Y BUEN AYRE S.A. s/

DILIGENCIAS PRELIMINARES ambos en trmite por ante V.S. por lo que solicito que las mismas sean acollaradas por cuerda floja y respecto de las cuales solicito se aplique lo dispuesto por el art. 121 del CPCCN.3) Certificado del Consejo Profesional de Ciencias Econmicas.- 4) Copia de certificados de la guardia del Sanatorio Mitre de fechas 29 y 30 de junio de 2001.b) Confesional: Se cite a absolver posiciones y a contestar preguntas al representante legal de la demandada a la audiencia confesional que V.S. fijar oportunamente a tenor del pliego que esta parte oportunamente adjuntar. c) Informativa: Para el caso de desconocimiento de las cartas documento remitidas a la demandada enunciadas ms arriba y restante documental, solicito a V.S. se sirva librar oficio a los fines que las entidades emisoras informen. Fecha de libramiento, recepcin y remitan copia autnticada del ejemplar obrante en sus registros.- Idem respecto del Consejo Profesional de Ciencias econmicas de Capital Federa.l y del Sanatorio Mitre de sta ciudad.d) Testimonial: Se cite a declarar a las siguientes personas a los fines de acreditar los padecimientos espirituales del actor.1. .. 2. 3. .

12- Petitorio Por lo expresado a V.S. pido: 1) Me tenga por presentado, parte y constituido el domicilio legal indicado; 2) Se mande agregar la documental adjunta, y se tenga presente las restantes pruebas ofrecidas para el momento procesal oportuno.3) Se imprima al presente proceso el trmite de juicio ordinario y traslado de la demanda en la forma y por el trmino de ley; 4) Oportunamente se haga lugar a la demanda impetrada en todas sus partes, anulndose con carcter de juicio ordinario posterior cualquier sentencia condenatoria que pudiera dictarse contra el actor en los autos Banco Ita y Buen Aire S.A. c/ Daboul, Juan Elias s/ Ejecutivo, se revise el saldo deudor de cuenta corriente fijndose la misma en cero, y se declare la caducidad de los derechos invocados por el demandado contra el actor por haber actuado con abuso del derecho y retraso desleal.5) Se determine e indemnicen al actor los daos y perjuicios ocasionados, particularmente el dao moral en su doble carcter de reparatorio el ntegro pago.6) Con costas.7) Se tenga presente la reserva del caso federal ante la Excma. Suprema de Justicia sentencia en contra violara los derechos de propiedad Corte de la Nacin, dado que una eventual e hipottica (art.17 CN) , y sancionatorio, con ms sus intereses a partir del 28 de junio de 2001 hasta se corra

Igualdad ante la ley (16 CN), debido proceso legal (art-.18 CN) y el valor Justicia establecido en el prembulo de nuestra Constitucin Nacional.8) Se autorice para compulsar el expediente adems de los letrados indicados ut supra a los Dres. Daro Martn Mecikovsky y/o Ana Ins Barrio y/o el Sr. Pablo Cesar Santini, indistintamente.9) Se notifique la radicacin y promocin del presente a la mediadora interviniente conforme planilla adjunta.Dgnese V.S. proveer de conformidad, SERA JUSTICIA