DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

1.- LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL

Fuentes según el art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia: “1)

La Corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las
controversias que le sean sometidas, deberá aplicar: a) las convenciones
internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
expresamente reconocidas por los Estados litigantes; b) la costumbre
internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como
derecho; c) los principios generales de derecho reconocidos por las naciones
civilizadas; d) las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de
mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el art.
59. 2) La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir
un litigio ex aequo et bono, si las partes así lo convinieren”. (Es decir, juzgar
por equidad).

Lo anterior no significa que puedan excluirse otras fuentes no

previstas en el art. 38 del Estatuto de la Corte, como las siguientes:

a.- La propia sentencia de la Corte Internacional de Justicia: no se

menciona como fuente del derecho, pero puede ser considerada fuente si se
lee sistemáticamente con el art. 94 de la Carta de la ONU (obligación de
cumplir la decisión de la CIJ) (Pero, ver art. 59).

b.- Las sentencias de otros tribunales internacionales: ejemplo:

sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, de la Corte Penal
Internacional.

c.- El Art. 38 # 2 del Estatuto de la CIJ reza: “2. La presente disposición

no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si
las partes así lo convinieren.”: CONCLUSIÓN: la equidad es una fuente
subsidiaria del derecho internacional.

d.- La legislación internacional: como, por ejemplo, las Resoluciones de la

ONU.

e.- Los actos unilaterales de los Estados

f.- Principio del estoppel: hace referencia a una manifestación del Estado,
derivada de sus propios actos.
1.- LAS CONVENCIONES O LOS TRATADOS INTERNACIONALES

1.- En sentido amplio: toda concordancia de voluntades entre dos o más

sujetos de derecho internacional destinado a producir efectos jurídicos. Es
decir, a crear, modificar o suprimir una relación de derecho. Esto incluiría:
carta, protocolo, concordato, convención, acuerdo, acta, etc.

2.- En sentido restringido: Convención de Viena sobre derecho de los tratados

de 1969: “Tratado es todo acuerdo internacional celebrado por escrito entre los
Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento
único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su
determinación particular”.

3.- Críticas a la definición de la Convención de Viena de 1969: la definición de

tratado de la Convención de Viena deja por fuera otro tipo de acuerdos entre
los Estados y las organizaciones internacionales, y de organizaciones
internacionales inter se. La definición de la C. de Viena tampoco incluye los
acuerdos trilaterales que suscriben los Estados y una organización
internacional. Es el caso, por ejemplo, de los acuerdos de suministro de
material nuclear en que la Agencia Internacional de Energía Atómica (OIEA)
desempeña ciertas funciones de control. Desde otro punto de vista, esta
definición tendría el peligro de que en ella se comprendieran acuerdos entre
Estados y otros sujetos de derecho internacional que no constituyan
propiamente tratados internacionales. Un ejemplo típico de un acuerdo entre
Estados que constituye un contrato y no un tratado, es la compra de un edificio
o un terreno destinado a una embajada cuando su transacción se somete al
derecho interno de una de las partes. Otro ejemplo que incluye también una
organización es el de los contratos de garantía celebrados entre el Banco
Mundial y un Estado, que antiguamente se sometía a las leyes del Estado de
Nueva York. Tal vez por eso la Convención de Viena, con todas sus
imprevisiones, exige para definir un tratado internacional que el acuerdo sea
regido por el derecho internacional.

1.1.- Clasificación de los tratados

Según el concepto general y amplio de tratado, existe la siguiente clasificación:

a.- Por la obligatoriedad

b.- Por el número de estados que intervienen
c.- Tratado-ley Constitución
d.- Tratado marco

a.- Por la obligatoriedad: se clasifican a su vez en unilaterales y bipartitos.

a.1.- Unilaterales: estipulan obligaciones para una sola de las partes.

a.2.- Bipartitos: cuando se acuerdan obligaciones recíprocas.
b.- Por el número de Estados contratantes: se clasifican en bilaterales y
multilaterales.

b.1.- Bilaterales: aquellos que ligan solamente a dos Estados.

b.2.- Multilaterales: en este caso intervienen más de dos Estados contratantes,
donde cada uno está ligado con cada uno de los demás, y a la vez, se
encuentran ligados entre sí.

c.- Tratado-ley Constitución: tiene como característica la de establecer de

manera exhaustiva las normas que le son aplicables a la misma organización
que se crea, y enumerar casi taxativamente las atribuciones que tienen sus
órganos para la aplicación de tales normas. Las normas del Tratado-ley
Constitución son definitivas e inderogables y sus órganos tienen un escaso
poder normativo.

d.- Tratado-marco o Tratado-marco Constitución: es aquel que no solo crea –

lo mismo que el Tratado-ley Constitución- una entidad internacional, sino que
se limita a enumerar principios y dar una orientación general sobre las políticas
que han de seguirse en la esfera que regula. Fuera de que faculta a sus
órganos para elaborar o desarrollar normas para el cabal cumplimiento de los
fines allí trazados. Por consiguiente, es característica esencial de los tratados-
marco otorgar a sus órganos un amplio poder normativo.

* Otras clasificaciones: desde el punto de vista meramente descriptivo, se

habla de tratados económicos, políticos, sociales, comerciales, etc.

1.2.- Principios de todo tratado internacional o principios del derecho

internacional

Los dos principios básicos de todo tratado son:

b.1.- La norma pacta sunt servanda

b.2.- El res inter alios acta

b.1.- La norma pacta sunt servanda: consiste en que los tratados obligan a
las partes y deben ser ejecutados de buena fe. Es norma obligatoria
consagrada en el preámbulo de la Carta de las Naciones Unidas, y el párrafo 2°
del art. 2 que dice que sus miembros cumplirán de buena fe las obligaciones
contraídas por ellos de conformidad con dicha Carta.

Excepciones a la norma pacta sunt servanda

1.1.1.- La imposibilidad física

1.1.2.- La imposibilidad moral o “carga excesiva” y
1.1.3.- La cláusula rebus sic stantibus
1.1.1.- La imposibilidad física: tiene efecto cuando las condiciones físicas en la
aplicación del tratado hacen imposible su cumplimiento. Ej.: cuando
desaparece o destruye el objeto mismo del tratado (Convención de Viena, art.
61).

1.1.2.- La imposibilidad moral o “carga excesiva”: cuando su ejecución puede

poner en peligro la existencia misma del Estado. En este caso es físicamente
posible el cumplimiento de la obligación, pero no lo es desde el punto de vista
moral. Ej.: fallo del Tribunal Permanente de La Haya en la guerra ruso-turca de
1912, cuando se sostuvo que el cumplimiento de un tratado no era obligatorio
en el caso de que ello pusiera en peligro la situación o exterior del Estado.

1.1.3.- La cláusula rebus sic stantibus: significa que un tratado puede quedar
sin efecto cuando determinadas circunstancias históricas o políticas aceptan su
denuncia. Esta posibilidad está contemplada en el Art. 56 de la Convención de
Viena sobre el derecho de los tratados.

b.2.- El res inter alios acta: significa que los tratados o convenios
internacionales ligan exclusivamente a los Estados contratantes.

Principios del derecho internacional referentes a las relaciones de

amistad y a la cooperación entre los Estados, de acuerdo con la Carta
de la ONU:

La Resolución 2625 de 1960 de la Asamblea General de las Naciones Unidas

incluye los siguientes principios:

 Igualdad jurídica de los Estados: igualdad soberana que implica respeto

a la libertad de su sistema político, económico, social y cultural.

 Libre determinación de los pueblos: no injerencia en la vida política y

económica de los Estados.

 Principio de la buena fe : conducta que permita el cumplimiento de todas

sus obligaciones y deberes internacionales.

 Cooperación internacional: que los países desarrollados deben ayudar a

los países en vías de desarrollo.

 La independencia: significa que los Estados deben respetar la

independencia interna y externa de los demás Estados. Interna: sobre el
manejo de los bienes y relaciones con la población; por tanto, de
manera general, no se pueden aplicar decisiones extranjeras. Excepción:
Exequatur. Externa: autonomía de cada Estado, firmando acuerdos y
adquiriendo obligaciones.

 Sometimiento al derecho internacional: implica que los Estados deben

respetar el Derecho Internacional en sus relaciones con otros Estados.
  Solución pacífica de controversias: conciliación: directamente;
mediación: a través de un tercero; buenos oficios: por un particular;
arbitraje internacional.

2.- LA COSTUMBRE INTERNACIONAL

La costumbre ha sido el origen de muchas de las instituciones internacionales

actuales. Las normas del derecho marítimo nacieron de las costumbres
recopiladas en los famosos Roles de Olerón del siglo XII y del Consulado del
Mar del siglo XIV; el derecho consular y diplomático apareció también de las
prácticas y costumbres observadas entre los Estados; lo propio cabe decir del
derecho de guerra y de muchas otras normas jurídicas que después han
pasado al derecho escrito.

La formación de un derecho consuetudinario supone, al decir de GÉNY, “una

serie bastante de hechos repetidos mediante la cual se ha establecido una
práctica constante respecto a una relación de la vida social”.

Pero, además, la costumbre exige que esa práctica obedezca a un sentimiento

o conciencia jurídica. Los actos de familiaridad, cortesía, humanidad, quedan
por fuera del orden jurídico positivo, pues ellos carecen del poder coactivo que
le otorga a la costumbre la opinio juris vel necessitatis.

Para que la costumbre tenga valor como norma jurídica debe ser general. Ella
no puede sustraerse a ese carácter de toda norma jurídica. Pero su
generalidad, a diferencia de la ley, se refleja en la comunidad de sus prácticas.
Es decir, que sus hechos sean común y corrientemente ejecutados por un
determinado conglomerado humano. La costumbre debe ser uniforme y
continua. No será costumbre la que se hace en hechos diferentes o que se
dejaren de realizar durante mucho tiempo.

El art. 38 apartado b del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia

establece que la Corte reconoce como normas consuetudinarias solo aquellas
que hubieran sido aceptadas como derecho por la práctica entre los Estados
(opinio juris val necessitatis).

Sin embargo, en una sentencia sobre la plataforma del Mar del Norte de 1969
entre Dinamarca, Alemania y los Países Bajos, la Corte sostuvo que un periodo
corto de tiempo no es necesariamente un impedimento para la formación de
una norma consuetudinaria de derecho internacional.

Pero la costumbre internacional tampoco tiene que se reconocida en forma

expresa por las partes, sino que ella se aplica en virtud de una práctica general
fundada en la conciencia de la obligatoriedad, según el art. 38 literal b, a
diferencia de lo que ocurre en el literal a que exige para las normas
contractuales o convencionales que hayan sido reconocidas expresamente por
las partes.
3.- LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Los principios generales del derecho no deben confundirse con lo que se

conoce con el nombre de “Principios del derecho internacional”. Estos están, a
diferencia de los primeros, incluidos como parte del derecho internacional
convencional o consuetudinario.

La práctica internacional se ha encargado de recoger conceptos que

comúnmente se conocen como principios generales del derecho. Entre ellos
citamos los de la cosa juzgada, del enriquecimiento sin causa y el de que la
parte que pierda ha de llevar los costos en el juicio correspondiente.

El Estatuto de la Corte establece un posible orden en la aplicación de las

fuentes del derecho internacional (tratados, costumbres y principios generales
del derecho), lo cual no excluye el recurso simultáneo a distintas fuentes en un
mismo litigio.

El orden seguido por el art. 38 debe entenderse en el sentido que la lex

specialis precede a la lex generalis. De tal suerte que, si existe un tratado
específico sobre una materia, este se aplica en primer lugar, si no lo hay,
habrá de aplicarse la costumbre jurídicamente internacional. Solo en ausencia
de cualquier norma de esta índole cabrá la aplicación de los principios
generales del derecho.

Pero comoquiera que la validez de un tratado depende de la costumbre

internacional y de los principios generales del derecho, habrá casos en que
estas fuentes se invocan para decidir la cuestión previa de si se está o no en
presencia de un tratado válido. Es decir, que los principios generales del
derecho vienen a ocupar un lugar complementario del derecho internacional
convencional y consuetudinario. Además de este papel supletorio, los principios
generales del derecho sirven para interpretar preceptos jurídicos
internacionales dudosos. O sea que los principios generales del derecho
iluminan de esta suerte todo el ordenamiento jurídico internacional.

4.- LA JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA

El Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia tiene establecido en su art.

38, literal d), que en las controversias sometidas a su consideración se
deberán aplicar las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de
mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinación de las reglas de derecho. Una sentencia no podrá apoyarse
entonces, única y exclusivamente, en un precedente jurisprudencial o
doctrinal. Solo podrá utilizarse en forma subsidiaria para suministrar una
norma de derecho internacional, cuya existencia no conste con suficiente
claridad.

5.- LA EQUIDAD
De modo general con el nombre de equidad se designa la aplicación de los
principios de la justicia a un caso determinado. Pero el concepto de equidad no
está exento de confusiones y contradicciones.

Una de sus funciones (infra legem) es la de corregir el derecho en aquellos

casos en que su aplicación rigurosa tenga consecuencias excesivas, por
ejemplo, incluyendo reparaciones, así la norma en estricto sentido no lo
consagre.