Introducción Al Derecho: Umbral Jurídico
Introducción Al Derecho: Umbral Jurídico
Introducción Al Derecho: Umbral Jurídico
UMBRAL JURÍDICO
ORURO – BOLIVIA
2011
2 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
DEDICATORIA
“Nunca vas a estar sin hacer nada, algo siempre tienes que estar haciendo; si hay
algo que costurar, vas a estar costurando, y si hay algo que arreglar, vas a estar
arreglando”
AGRADECIMIENTO
Georges Renard
4 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
PRESENTACIÓN
EL AUTOR
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 5
1. REALIDAD ONTOLÓGICA DEL MUNDO. En el inicio del estudio de una rama del
saber científico es importante establecer cuál es el contexto integral en que se sitúa el
ser humano. La realidad refleja la complejidad de circunstancias y situaciones en que
se desenvuelve la sociedad. Esa realidad ontológica es el “ser” que está integrada por
todo lo que existe en el mundo, y hasta lo que no existe abarca el “ser”.
1
MOSCOSO Delgado Jaime “Introducción al Derecho”. Editorial “JUVENTUD” La Paz – Bolivia. 1995.
Pág. 15.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 7
La persona es uno de los seres vivos que experimenta esa realidad psíquica en
su mundo interno, siendo subjetivas y personales esa manifestación, de acuerdo
a la capacidad de percepción y sensibilidad de cada individuo.
De acuerdo a los estudios realizados por Aníbal Torres Vásquez2; el universo es una
superposición abigarrada de objetos (denominados también seres u ontologías)
diversas que están básicamente unidos porque todos son, pero no todos son en el
mismo sentido, no todos poseen la misma razón de ser. Esa complejidad está
compuesta por:
d) Seres culturales. Son aquellos que en los planos material y espiritual el ser
humano construye sobre la base de la naturaleza. Está integrada por toda la
construcción humana. Ej. aguja, libro, el Derecho, etc.
2
TORRES Vásquez Aníbal “Introducción al Derecho”. Edit. Talleres Gráficos Nomos. Santa Fe de
Bogotá Colombia. 2001. Pág. 4 y sgtes.
8 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
Estos saberes se han formado producto de la vida misma que ejerce el ser
humano, al resolver sus problemas diarios y guiados por el sentido común.
3. LA CIENCIA. El término “ciencia” proviene del verbo latín “scire”, cuyo sustantivo es
scientia que significa conocimiento exacto y razonado de ciertas cosas.
3
TORRES Vásquez Aníbal. Ob. Cit. Pág. 119.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 11
6. EL DERECHO. Es parte de la realidad en que vive el ser humano; y al ser parte del
universo, se constituye en objeto del conocimiento científico, generándose una ciencia
particular denominada “Ciencia Jurídica”.
4
Citado por MONROY Cabra Marco Gerardo “Introducción al Derecho”. Edit. Talleres Gráficos Nomos.
Santa Fe de Bogotá Colombia. 1996. Pág. 5-6.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 13
Por eso, la existencia del Derecho es vital para el Estado, la sociedad y la naturaleza;
se erige como un sistema integral para evitar la anarquía, el caos, el despotismo; para
imponer el orden en la sociedad; para solucionar los conflictos de los miembros de la
sociedad; para permitir una convivencia y coexistencia pacífica, en el que se respete
el libre ejercicio de los derechos, libertades y garantías; y esencialmente: armonizar
todas las actividades de la colectividad y la humanidad entera en conjunción con la
naturaleza.
El Derecho es concebido como una ciencia, que estudia el sistema de normas jurídicas
coercibles que regulan la conducta del hombre que vive en sociedad.
Para Max Scheler5, “el hombre es el ser vivo que puede adoptar una conducta ascética
(práctica y ejercicio de la perfección espiritual) frente a la vida, vida que le estremece
Citado por PACHECO Gómez Máximo “Teoría del Derecho”. Edit. Temis. Colombia 1993. Pág. 14.
5
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 15
con violencia. El hombre puede reprimir y someter los propios impulsos; puede
rehusarles el pábulo de las imágenes perceptivas y de las representaciones.
Comparado con el animal, que dice siempre “si” a la realidad, incluso cuando la teme
y rehúye, el hombre es el ser que sabe decir “no”, el asceta de la vida, el eterno
protestante contra toda mera realidad”.
- La voluntad. Es una potencia por la cual se inclina el ser humano a los bienes
que necesita para su perfección, desechando los perjudiciales. Es la facultad de
6
PACHECO Gómez Máximo. Ob. Cit. Pág. 15.
16 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
Según David Hume: “la naturaleza humana no puede en modo alguno subsistir sin la
asociación de individuos, y esa asociación nunca podrá tener lugar sin respetar las
leyes de la equidad y la justicia”.
Para Alfredo Poviña7, la sociedad es “la reunión de individuos que obran en conjunto,
que actúan recíprocamente dentro de formaciones colectivas relativamente
permanentes con el fin de alcanzar fines determinados”.
La sociedad tiene varios elementos entre las que se destacan los siguientes:
La coexistencia del ser humano con la sociedad, conlleva a una serie de oportunidades
vitales, pero al mismo tiempo una serie de problemas y dificultades; aspectos que para
un normal desenvolvimiento es necesario la tarea reguladora que permita interactuar
de acuerdo a criterios naturales y racionales.
7
Citado por VARGAS Villegas Rafael “Lecciones de Sociología”. Latinas Editores. Oruro Bolivia. Pág.
37.
18 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
La anarquía tiene como principio: vivir “sin dioses en los cielos ni amos sobre la
tierra”. Los principales propugnadores del Anarquismo son Max Stirner, José
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 19
Según Lucas Verdú, el despotismo es “el poder o gobierno sin sujeción a las
leyes”. El filósofo Platón señala que la tiranía (forma de gobierno similar al
despotismo) “es la mayor enfermedad que puede padecer un Estado”.
El Derecho crea restricciones tanto al ejercicio arbitrario del poder del Estado; así
como también limita el poder de los particulares que se encuentran organizadas en la
sociedad.
8
SOZA Soruco Jorge Luis “El Discurso de la Cosmovisión andina: una lectura marxista del “mundo
andino”. Edit. El viejo Topo. La Paz Bolivia 2012. Pág. 31
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 21
En la concepción andina todo es sagrado, es sagrada la tierra, los cerros, las estrellas,
el sol, la luna, el rayo, las piedras, nuestros muertos, los ríos, lagunas, los seres vivos,
los animales y las plantas, no sólo cultivadas sino también silvestres. De manera que
en esa concepción es que la naturaleza, la tierra tiene la virtud fecunda de ser MADRE
TIERRA o “Pachamama”, constituyéndose en la máxima divinidad de los pueblos, ya
que además de brindar protección, alude a la fertilidad, a la abundancia, a la
generosidad, a la madurez de los cultivos, y al vida íntegra de todo lo que existe en la
naturaleza.
2. EL FIN DEL DERECHO. El término “fin” significa aquello para el que existe, la
“búsqueda permanente de un propósito”. El fin también se puede explicar a partir de la
“razón de ser” de las cosas. El Derecho no es un fin en sí mismo, sino un medio para
lograr un orden colectivo de justicia, paz y tranquilidad.
b) Suma umaña: Saber beber. Antes de beber se inicia con la ch’alla, dando de
beber a la Pachamama, a los achachillas, a las awichas. Beber, tomar, ch’allar,
es complementarse (Chuymar montaña, chuymat apsuña, chuymat sartaña
jawirjam sarantañataki) entrar al corazón, sacar del corazón y emerger del
corazón para fluir y caminar como el rio.
d) Suma ikiña: Saber dormir. Se tiene que dormir dos días, es decir dormir antes
de la media noche, para tener las dos energías; la de la noche y la de la mañana
del día siguiente, la energía de dos días. En el hemisferio sur se tiene que dormir
9
HUANACUNI Mamani Fernando “Vivir bien / Buen vivir: Filosofía, políticas, estrategias y experiencias
regionales”. Edit.III-CAB. La paz Bolivia 2010. Pàg. 37.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 23
con la cabeza al norte y los pies al sur; en el hemisferio norte con la cabeza hacia
el sur y los pies al norte.
i) Suma aruskipaña: Hablar bien. Antes de hablar se tiene que sentir y pensar
bien, hablar bien significa hablar para construir, para alentar, para aportar. Es
importante recordar que todo lo que se habla se escribe en los corazones de
quienes lo escuchan, a veces es difícil borrar el efecto de algunas palabras; es
por eso que hay que hablar bien.
j) Suma ist’aña: Saber escuchar. En aymara ist’aña no sólo es escuchar con los
oídos; es percibir, sentir, escuchar con todo el cuerpo; si todo vive, todo habla
también.
k) Suma samkasiña: Saber soñar: Se parte del principio de que todo empieza
desde el sueño, por lo tanto el sueño es inicio de la realidad. A través del sueño
se percibe la vida. Soñar es proyectar la vida.
l) Suma sarnaqaña: Saber caminar. No existe el cansancio para quien sabe
caminar. Se debe estar consciente de que uno nunca camino solo; se camina con
el viento, con la Madre Tierra, con el Padre Sol, con la Madre Luna, con los
ancestros y con muchos otros seres.
24 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
m) Suma Churaña, suma katukaña: Saber dar, saber recibir. Reconocer que la
vida es la conjunción de muchos seres y muchas fuerzas. En la vida todo fluye:
se recibe y se da; es la interacción de las dos fuerzas que genera vida. Hay que
saber dar con bendición, saber dar agradeciendo por todo lo que se recibe.
Agradecer es saber recibir; recibir el brillo del Padre sol, la fuerza de la Madre
Tierra, fluir como la madre agua y todo lo que la vida da.
10
Citado por TORRES Vásquez Aníbal. Ob. Cit. Pág. 87
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 25
1. Introducción
2. Disciplinas Jurídicas.
3. Introducción al Derecho
fundamento y vinculación a los diferentes sistemas jurídicos que reinan a nivel mundial;
todo con el propósito de mejorar y perfeccionar el orden jurídico determinado.
El estudio de la Ciencia Jurídica a partir del Derecho Comparado data a finales del
siglo XIX en que comienza a afirmarse la utilización del método comparativo en el
estudio del Derecho a fin de descubrir las leyes que gobiernan la evolución de los
derechos, la búsqueda de las notas comunes y diferencias de los diversos sistemas
jurídicos positivos, con miras a impulsar el conocimiento e integración del orden
jurídico existente de los diversos países, como una nueva necesidad que surge a
causa del desarrollo de las relaciones de interdependencia internacionales o, por lo
menos, para lograr un acercamiento del Derecho de los diferentes países, y también
como instrumento que facilite el conocimiento y perfeccionamiento del Derecho propio
de cada país11.
11
TORRES Vásquez Aníbal Ob. Cit. Pág. 159.
Citado por MONROY Cabra Marco Gerardo “Introducción al Derecho”. Edit. Talleres Gráficos Nomos.
12
“Tener una teoría sobre un fenómeno" significa poseer una interpretación racional de
ese fenómeno. Es por eso que la Teoría General del Derecho, tiene la pretensión de
proponer un orden racional apto para servir de instrumento para entender la
multiplicidad de los fenómenos jurídicos bajo un punto de vista que resalte la que tiene
en común, la coherencia que los relaciona, la subyacente estructura lógica que les
sirve de enlace.
2.3. SOCIOLOGÍA JURÍDICA. Es la disciplina que investiga los procesos sociales que
condicionan los cambios y el desarrollo del Derecho; así como los componentes de los
tipos sociales y sus características jurídicas.
Según Eduardo García Máynez, la Sociología Jurídica es “una disciplina que tiene por
objeto la explicación del fenómeno jurídico, considerado como hecho social”13.
2.4. DERECHO ECONÓMICO. La economía es una ciencia que estudia los métodos
más eficaces para satisfacer las necesidades humanas materiales, mediante el empleo
de bienes escasos. La economía tiene su influencia en el comportamiento social del
ser humano y en el desenvolvimiento jurídico de un Estado.
13
Citado por MONROY Cabra Marco Gerardo. Ob. Cit. Pág. 38.
28 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
2.5. PSICOLOGÍA JURÍDICA. Existe una relación directa entre la Psicología que es la
ciencia que estudia el comportamiento humano o la conducta del hombre y el Derecho
como ciencia que estudia el sistema de normas jurídicas que regulan precisamente
esa conducta manifestada por el ser humano. La relación existente entre la conducta
humana y su regulación jurídica es el objeto de estudio de la Psicología Jurídica.
14
TORRES Vásquez Aníbal Ob. Cit. Pág. 166.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 29
expliquen las similitudes y diferencias de los sistemas jurídicos plurales, con el objetivo
de formular propósitos generales sobre el fenómeno jurídico y su interrelación.
Desde esa noción, es importante conocer el medio cultural en el cual convive el ser
humano y su relación directa con el orden jurídico establecido, ya que una norma
jurídica descontextualizado y desnaturalizado tendrá dificultades en su aplicación y no
será la solución para dar respuesta a los problemas jurídicos; sino más al contrario,
los problemas jurídicos tendrán mayores consecuencias.
Citado por MONROY Cabra Marco Gerardo “Introducción al Derecho”. Edit. Talleres Gráficos Nomos.
15
Carlos Von de Savigny, quien señala que: “El Derecho se crea primero por las
costumbres y las creencias populares, y luego por la ciencia del Derecho; siempre, por
tanto, en virtud de una fuerza interior, y tácitamente activa. Jamás en virtud al arbitrio
de ningún legislador”, afirmando que el Derecho es un producto histórico y social.
Para Giorgio del Vecchio, la Filosofía del Derecho es “la disciplina que define el
Derecho en su universalidad lógica, investiga los fundamentos y los caracteres
generales de su desarrollo histórico y lo valora según el ideal de la justicia trazada por
la pura razón”.
Según Mamerto Álvarez, es “la disciplina filosófica que plantea, investiga y busca
soluciones sobre los problemas más generales del Derecho o Fenómeno Jurídico”.
16
Citado por TORRES Vásquez Aníbal Ob. Cit. Pág. 170.
17
MANTILLA Pineda Benigno “Filosofía del Derecho”. Edit. TEMIS S.A. Bogotá Colombia 2003. Pág. 21
32 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
A partir de los problemas que estudia la Filosofía del Derecho, existen diversas áreas
que tiene ésta disciplina entre las más importantes son:
18
TORRES Vásquez Aníbal Ob. Cit. Pág. 175
34 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
El Derecho Informático, es la disciplina que estudia las normas jurídicas que regulan
la actividad automática del ordenador, esto es la protección del software y hardware,
la manipulación de datos, programas, y todo lo que se refiere a la actividad informática.
19
TORRES Vásquez Aníbal. Ob. Cit. Pág. 182.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 35
1. Introducción
2. Etimología de la palabra Derecho
3. Acepciones y sentidos de la palabra Derecho
4. Definición del Derecho
5. Carácter científico del Derecho
6. Características de la Ciencia Jurídica
La voz latina “directum” significa “lo que está conforme a la regla, la ley y la norma”,
“rectitud”.
La palabra “ius” fue sustituida por la palabra vulgar (bajo latín) "directum", fenómeno
que se pudo haber producido por la influencia judeo-cristiana, determinando la
formación de las palabras: derecho en español; diritto en italiano; directo en portugués;
dreptul en rumano; droit en francés; right en inglés; recht en alemán, y reght, en
holandés, donde han conservado su significación primigenia de "rectitud".
38 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
En base al origen etimológico del término “derecho” y desde una óptica general se
debe concebir al Derecho como: lo directo, recto y correcto.
Se suele utilizar el vocablo “Derecho” (con mayúscula) para referirse al Derecho como
norma y ciencia; y “derecho” (con minúscula) para referirse al Derecho como facultad.
20
Citado por MONROY Cabra Marco Gerardo. Ob. Cit. Pág. 8.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 39
Definir el Derecho es una tarea muy difícil, existen una diversidad de criterios y teorías
que a lo largo de la historia, han definido el Derecho de manera muy amplia y difusa.
“El sol, la luna, las estrellas, brillan hoy como hace milenios, la rosa sigue
floreciendo hoy como en el paraíso; el Derecho, en cambio, ha variado con el
tiempo. El matrimonio, la familia, el Estado, han pasado por las formas más
varias…Si tras largos esfuerzos se han llegado a descubrir las leyes de la
naturaleza y de sus fuerzas, esas leyes valen tanto para el presente como para
los tiempos primitivos y seguirán siendo verdaderas en todo el porvenir. No
sucede, en cambio lo mismo con la disciplina del Derecho… Dos palabras
rectificadoras del legislador bastan para convertir bibliotecas enteras en
basura”
JULIUS HERMANN VON KIRCHMANN (Prusia – 1847)
21
Citado por ÀLVAREZ Ledesma Mario I. “Introducción al Derecho”. Edit. Litográfica Ingramex. México
1995. Pàg. 59-60.
40 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
Otros estudiosos del Derecho, definen el Derecho integrando las tres dimensiones
entre las que son:
En esa tarea de lograr una definición adecuada a las luces del nuevo milenio, es que
se debe fundamentar en una “concepción científica”, y en esa perspectiva integradora,
científica y compleja del Derecho, se plantea la siguiente definición:
b) El Derecho cumple con las exigencias epistemológicas básicas para que tenga
el carácter de ciencia, éstas son: un contenido (conjunto de conocimientos sobre
determinado objeto), se encuentra integrado por una serie de conocimientos
ciertos y evidentes respecto a la aplicación de la norma jurídica en la realidad
compleja de la sociedad; un campo de acción (la realidad natural material y
síquica, la realidad social y la realidad ideal) que es la regulación de la conducta
social del ser humano; y un procedimiento o método de actuar (método
científico), el Derecho en su conformación como conocimiento y su aplicación
fáctica, tiene a diferentes métodos con características propias en su
desenvolvimiento científico.
Si bien la Teoría Egológica de Carlos Cossio plantea que el objeto del Derecho
no son las normas, sino la conducta intersubjetiva del ser humano; en todo caso
esa conducta deberá encontrarse necesariamente vinculada al orden normativo.
1. Generalidades.
2. Definición.
3. Clasificación de los métodos.
4. La investigación científica.
5. La investigación jurídica.
El método es un orden que debe imponer a los diferentes procesos necesarios para
lograr un fin o resultado. Científicamente el método es el conjunto de procesos que el
hombre debe emprender en la investigación y demostración de la verdad.
"No hay avenidas hechas para la ciencia, pero hay en cambio una brújula
mediante la cual a menudo es posible estimar si se está sobre una huella
promisoria: esa brújula es el método científico." (Mario Bunge)
46 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
a) Para Carlos Cossio el Derecho debía ser estudiado por el método empírico-
dialéctico: empírico porque los objetos de cultura son reales, se encuentran en
la experiencia y dialéctico porque se debe estudiar al objeto cultural de forma
material y espiritual, y a partir de los cambios que se generan, es decir en una
situación de constante movimiento. El Derecho es parte de la cultura.
c) El Dr. Héctor Araoz22 propone la aplicación del método funcional que consiste
en la descripción y explicación de las función que tiene el Derecho y sus
instituciones jurídicas; el método de la comprensión que consiste en la lectura,
análisis e interpretación del Derecho; el método gramatical que consiste en
interpretar los términos jurídicos que integran el Derecho; el método exegético,
que consiste en interpretar las normas jurídicas en función de la voluntad del
legislador; el método dogmático que consiste en aplicar los postulados
filosóficos y normativos del Derecho; el método crítico que consiste en realizar
un análisis crítico (lo positivo y negativo) de los conocimientos jurídicos y de los
contenidos normativos que tiene el Derecho; el método de las construcciones
jurídicas que consiste en la elaboración y creación de nuevos conocimientos
jurídicos en base a las diferentes operaciones lógico-jurídicos.
22
Araoz Velasco Héctor. Ob. Cit. Pág. 115.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 49
Siendo el Derecho una ciencia muy amplia, es importante que la investigación tenga
una especificidad coherente para lograr un conocimiento jurídico profundo, en la
búsqueda permanente de la verdad científica.
50 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
LA ABOGACÍA Y LA MULTIVARIEDAD
6
DE SUS FUNCIONES
1. Nociones generales.
2.
3. Concepto.
4. Síntesis histórica de la abogacía.
5. Derechos y deberes.
6. Funciones.
7. Cualidades.
La abogacía es una profesión de mucha exigencia técnica y científica que requiere del
dominio de diversos conocimientos jurídicos, así como también del desarrollo
actitudinal de valores supremos y comportamientos éticos, ya que la esfera laboral se
encuentra relacionada con la regulación de la conducta humana para garantizar el
imperio de la justicia.
honor, su integridad, sus bienes, en una palabra sus derechos, encaminando a tener
una vida libre de amenaza, coacción y peligro.
Según otra noción, el término abogacía deriva del término “bozero” que significa
“conocedor de leyes y el diestro en manejar el arte de la palabra”. Esta noción se
encuentra señalada en las “Siete Partidas” (que es una colección de leyes y
costumbres españolas de gran interés histórico, redactada por Alfonso X “El Sabio”).
Según la “Ley del Ejercicio de la Abogacía”, signada como ley No. 387 de 9 Julio, 2013;
de manera categórica establece el siguiente concepto del abogado y abogada:
Antes de cada audiencia se regaba con agua lustral el lugar donde debía realizarse
para purificarlo de los malos espíritus. Al comienzo los “logógrafos” escribían y
pronunciaban los discursos y los abogados se encargaban de las defensas. Con el
tiempo se unieron ambas funciones.
En Roma, según el Digesto, “abogar es exponer en juicio las propias razones o las
razones del amigo refutando las del adversario”. Los abogados fueron denominados
52 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
Tan grande fue el prestigio y la brillantez del “Foro” que emperadores como Trajano
asistieron a las grandes audiencias sin interrumpir jamás a oradores como Cicerón,
Antonio, Craso. Por su parte los jurisconsultos recibieron de los emperadores la
potestad de elaborar el Derecho. La palabra de Ulpiano, Gayo, Paulo, Papiniano y
Modestino fue considerada fuente de aquel.
Las Siete Partidas señala que los abogados eran ciudadanos útiles, porque “ellos
aperciben a los juzgadores y les dan luces para el acierto y sostienen a los litigantes,
de manera que por mengua o por miedo o por venganza o por no ser usados de los
pleitos no pierden su derecho, y porque la ciencia de las leyes es la ciencia y la fuente
de justicia, y aprovechándose de ella el mundo más que de otras ciencias”.
DERECHOS:
a) Ejercer la profesión de conformidad al ordenamiento jurídico y la presente Ley.
b) Ser tratados con respeto y consideración en el ejercicio de la profesión.
c) Percibir honorarios profesionales, de acuerdo a la presente Ley.
d) A la inviolabilidad por las opiniones verbales o escritas que emita en el ejercicio
profesional, ante las autoridades jurisdiccionales o administrativas.
e) A no ser perseguidas o perseguidos, detenidas o detenidos ni procesadas o
procesados judicialmente, salvo el caso de la comisión de un hecho delictivo.
f) A la inviolabilidad de su oficina, así como documentos u objetos que le hayan
sido confiados por sus patrocinados, salvo previa y expresa resolución de
autoridad competente.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 53
g) Aceptar o rechazar los asuntos sobre los que se solicite su patrocinio, salvo en
los casos de designación de abogada o abogado de oficio.
h) A ofertar sus servicios como especialista en una rama determinada para el
ejercicio de la profesión en general.
i) A no ser excluido de beneficios, garantías e información técnica o laboral, por el
hecho de pertenecer o no a algún Colegio.
j) A fortalecer sus conocimientos continuamente.
k) A que se respeten principios democráticos en los colegios, a los que esté afiliado.
l) A conformar sociedades civiles, colegios, fundaciones u organizarse en forma
libre y voluntaria.
m) A renunciar a la afiliación de un Colegio de Abogados, salvo proceso pendiente.
n) A la afiliación a un Colegio de Abogados.
DEBERES:
a) Registrarse y matricularse ante el Ministerio de Justicia.
b) Sujetarse al procedimiento por las infracciones a la ética.
c) Defender con lealtad y eficiencia los intereses de sus patrocinados.
d) Observar en todo momento una conducta íntegra, honesta, ecuánime, digna y
respetuosa del ordenamiento jurídico.
e) Prestar sus servicios de manera personal, salvo impedimento justificado y la
aceptación por parte de la persona patrocinada.
f) Denunciar los actos contrarios al ordenamiento jurídico de servidoras y
servidores judiciales, fiscales, personal de apoyo, administrativo o de otros
profesionales abogados, ante las autoridades competentes.
g) Denunciar el ejercicio ilegal de la abogacía.
h) Facilitar o promover la conciliación u otros medios alternativos de solución de
conflictos cuando se encuentren previstos por Ley.
i) Guardar respeto con la persona patrocinada, las partes, las servidoras y los
servidores judiciales, fiscales, abogadas o abogados y terceros interesados.
j) Informar a la persona patrocinada sobre los asuntos de su interés, el estado y
avance de la causa.
k) Hacer conocer al patrocinado las relaciones de amistad o parentesco con la otra
parte o autoridades jurisdiccionales u otra circunstancia, que sea motivo
suficiente para que el patrocinado prescinda de sus servicios.
l) Abstenerse de patrocinar una causa que previamente fue encargada a otra u otro
profesional, salvo fallecimiento, renuncia de la o el abogado patrocinante o a
petición del patrocinado y autorización del juez.
54 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
b) Juez. El término “juez” deriva del latín jus y dax que se unen en “vindex” que
significa vindicador, defensor del Derecho en pos de implantar la justicia. Es el
Profesional del Derecho que tiene la autoridad para juzgar y resolver un
problema de orden jurídico. El juez es la autoridad pública que cumple con la
función jurisdiccional que es la administración de justicia mediante la aplicación
de la norma jurídica, con el objeto de resolver los diversos problemas de
trascendencia jurídica. Su función básicamente es conocer el hecho, interpretar
y aplicar la norma jurídica en la solución de un determinado conflicto jurídico.
“Un pueblo puede vivir con leyes injustas y hasta anacrónicas; pero,
Es imposible que viva con tribunales que no administren bien y pronto la justicia”
1. Etimología.
2. Acepciones de “fuente del Derecho”.
3. Definición.
4. Clasificación general de las fuentes del Derecho.
5. Desarrollo explicativo de las fuentes formales del Derecho.
6. Importancia de las fuentes del Derecho.
1. ETIMOLOGÍA. La palabra “fuente” proviene del latín “fons o fontis”, que significa:
“manantial de agua que brota de la tierra”. Desde esa concepción “fuente” significa
principio o fundamento; origen, causa; nacimiento de algo. Las fuentes del Derecho
son el conjunto de principios, fundamentos y la causa de las normas jurídicas.
Se entiende por “fuente” a los antecedentes históricos que crean y dan origen al
Derecho.
Esta acepción tiene relación con la validez y la forma de manifestación de una norma
jurídica en su existencia.
Según Jaime Moscoso Delgado23, por “Fuentes del Derecho” debe entenderse lo
siguiente:
23
MOSCOSO Delgado Jaime. Ob. Cit. Pàg. 255.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 61
3. DEFINICIÓN. Las Fuentes del Derecho son los actos y hechos de los que deriva la
creación, modificación o extinción de las normas jurídicas.
Para Federico Carlos Von Savigny25, las fuentes del Derecho son: “las causas de
nacimiento del Derecho General, o sea, tanto de las instituciones jurídicas como de las
reglas jurídicas… formadas por abstracción de aquella”. De acuerdo a la Escuela
Histórica del Derecho, el Derecho en general existe desde siempre en la conciencia
común del pueblo, por lo que la “verdadera fuente u origen es esa vida invisible del
Derecho en el espíritu del pueblo, en su conciencia común”.
24
TORRES Vásquez Aníbal. Ob. Cit. Pág 444
MONROY Cabra Marco Gerardo “Introducción al Derecho”. Edit. Talleres Gráficos Nomos. Santa Fe
25
a) Fuentes reales. Son denominadas también “fuentes materiales”. Las fuentes reales
son aquellas que proporcionan el contenido sustancial a las normas jurídicas. Según
Giorgio Del Vecchio: “la fuente primera e inagotable del Derecho es el ESPÌRITU
HUMANO”, toda vez que el Derecho es un producto cultural e histórico, y en su
construcción se tiene que al ser humano como el protagonista principal por su gran
capacidad creativa e innovadora.
Para Jaime Moscoso Delgado26, las fuentes reales son “los factores naturales,
económicos, históricos, racionales, religiosos, valorativos y específicamente humanos
que proporcionan las bases, los contenidos y la orientación de las normas jurídicas;
configuran la atmósfera en que se gestan, desenvuelven y tienen aplicación”.
Las fuentes reales del Derecho, son el conjunto de condiciones objetivas, necesidades
materiales y aspiraciones intrínsecas a la naturaleza del ser humano y su vinculación
directa con la sociedad. Es la realidad social la que origina el Derecho y la dinámica
social la que configura su modificación permanente.
Según Abelardo Torré27, las fuentes reales “son los factores y elementos que
determinan el contenido de tales normas. Estos factores son las necesidades o
problemas (culturales, económicos, gremiales, etc.) que el legislador tiende a resolver,
y además, las finalidades o valores que el legislador quiere realizar en el medio social
para el que legisla”.
26
MOSCOSO Delgado Jaime. Ob. Cit. Pág. 258.
27
Citado por MONROY Cabra Marco Gerardo. Ob. Cit. Pág. 111
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 63
b) Fuentes formales. Son los procedimientos que promueven las normas jurídicas
adquiriendo el carácter jurídico de coercibilidad.
Es el conjunto de procedimientos por las que se establecen las normas jurídicas para
que sean válidas y tengan el carácter de eficacia jurídica; es una especie de
revestimiento normativo a una realidad concreta, para regular determinada conducta
humana de forma obligatoria. Así por ejemplo para que una “ley” sea tal, debe cumplir
con los procedimientos establecidos para aquello: “iniciativa, discusión, aprobación,
sanción, promulgación y publicación”.
Según Julien Bonnecase28, las fuentes formales son: “las formas obligadas y
predeterminadas que ineludiblemente deben revestir los preceptos de conducta
exterior, para imponerse socialmente, en virtud de la potencia coercitiva del Derecho”.
28
MONROY Cabra Marco Gerardo. Ob. Cit. Pág. 112
64 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
c) Fuentes de validez. Se refiere a la fuerza obligatoria que tiene una norma jurídica
que ha sido elaborada en cumplimiento a los procedimientos establecidos para el
mismo y por la autoridad competente. Toda norma jurídica es válida si se remite a una
fuente jurídicamente reconocida. Tiene estrecha relación con las “fuentes formales”.
CRÌTICA: Según diversos tratadistas, la división de las “Fuentes del Derecho” en reales y
formales crea una dificultad técnica en la creación jurídica; porque el Derecho presenta una
estructura compleja: “real y formal”; ya que las fuentes del Derecho son íntegras por la
naturaleza del Derecho y lo que busca es que la estructura normativa sea objetiva y aceptada
por la sociedad.
Según Aníbal Torres Vásquez, la distinción de las fuentes en materiales y formales es
artificial, porque la estructura de la norma es tanto real como formal.
Según Eduardo García Máynez “las fuentes formales representan el cauce o canal por donde
corren y se manifiestan las fuentes materiales”.
Inclusive; según Manuel Ovilla “… la palabra fuente está mal empleada, el tema debe
llamarse “creación de normas”, eventualmente autoproceso de creación de normas; sin
embargo la tradición ha permitido la supervivencia del concepto”.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 65
b) La costumbre. Es el conjunto de
“La costumbre, como fuente formal del
determinadas conductas o formas de vida Derecho es la repetición constante y
que por su constante repetición en el uniforme de una norma de conducta, en el
espacio y en el tiempo, adquieren su convencimiento de que ello obedece a una
necesidad jurídica”. (Máximo Pacheco
carácter de obligatoriedad. Gómez)
La costumbre tiene dos elementos: uno objetivo, que aparece primero en el tiempo y
el otro subjetivo, que aparece en la convicción después; la objetividad se demuestra
en su aplicación constante como norma que debe ser repetida en forma general y
cobrando una determinada notoriedad, por lo que la costumbre debe ser pública,
general y conocida por la voluntad colectiva y espontánea; y la subjetividad se
representa por el convencimiento o convicción que le otorga una fuerza obligatoria
respondiendo a una necesidad jurídica.
La costumbre como fuente del Derecho, tiene una enorme aplicación, sobre todo en
los Sistemas Jurídicos como el Common Law, el Sistema Jurídico de las Naciones y
Pueblos Indígenas Originarios y Campesinos (en el caso de Bolivia); y en todos los
demás Sistemas Jurídicos aunque con alguna relatividad.
29
TORRES Vásquez Aníbal. Ob. Cit. Pág. 468
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 67
por el que se fundamentan no solamente “los “juzgadores”, sino también los abogados
para asumir su defensa en los casos concretos.
La doctrina es la fuente que integra los estudios científicos que son elaborados por los
juristas acerca del Derecho, con el propósito de fundamentar y explicar teóricamente
las normas jurídicas, interpretarlas, establecer las críticas, así como el de sugerir sus
modificaciones, impulsando a la creación e innovación de la norma jurídica. En todas
las etapas históricas, la doctrina ha tenido una enorme importancia para conocer el
Derecho y a través de sus reflexiones profundas se ha podido también innovar y/o
adecuar una norma jurídica a una realidad concreta.
Los principios generales del Derecho, son criterios orientadores o ideas fundamentales
de un sistema jurídico determinado, cuyo objeto es dirigir e inspirar al legislador y al
juzgador y, en su caso, suplir las insuficiencias o ausencias de la ley y otras fuentes
formales.
68 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
Para Aníbal Torres Vásquez30, los principios son “las ideas, postulados éticos,
criterios fundamentales, básicos, positivizados o no, que condicionan y orientan la
creación, interpretación e integración del ordenamiento jurídico escrito (legal y
jurisprudencial) y consuetudinario”.
Existen una enorme cantidad de principios en todas las áreas del Derecho; en el orden
jurídico nuestro se destacan las siguientes: la “buena fe”, “equidad”, “confianza”, “vivir
honestamente”, “suma qamaña (vivir bien)”, “ama quilla, ama llulla, ama suwa (no seas
flojo, no seas mentiroso ni seas ladrón”, “ñandereko (vida armoniosa)”, “tekokavi (vida
buena)”, “ivimaraei (tierra sin mal)”, “qhapajñan (camino o vida noble)”, “la
reciprocidad”, “complementariedad”, “equilibrio”, “lo que no está jurídicamente
prohibido, está permitido”, “función económica y social de la propiedad”, “pacta sunt
servanda” (obligatoriedad de los pactos, libremente contraídos), “nadie puede ser juez
y parte”, “se presume la inocencia del encausado mientras no se pruebe lo contrario”;
entre otros; que tienen una aplicación práctica en la solución de los problemas de orden
jurídico.
Los principios generales del Derecho tienen una triple función: creativa (permite
innovar las normas jurídicas), interpretativa (es una fuente valiosa para encontrar el
sentido y espíritu de una norma) e integradora (en cuanto permite encontrar la norma
jurídica aplicable en los casos de vacios normativos) del sistema jurídico; por todo eso
se concibe a los principios generales como “la causa y el fin, el origen y el término, el
alfa y la omega del Derecho”.
30
TORRES Vásquez Aníbal. Ob. Cit. Pág. 484.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 69
- La capacidad creativa y creadora del Derecho que es ejercido por todo ser
humano ya sea en forma individual o colectiva.
Respecto a la importancia de las “fuentes del Derecho”, Julio Cueto Rúa31 señala: “las
fuentes no solo suministran orientación para resolver casos litigiosos, sino que actúan
de una manera mucho más general y silenciosa, canalizando las manifestaciones
vitales de los integrantes de los grupos sociales, los pueblos, las naciones, de modo
tal que se coordine valiosamente la libertad individual de los miembros del grupo”. Se
conciben las fuentes como respuestas objetivas a interrogantes que plantea la realidad
de un pueblo determinado.
31
MONROY Cabra Marco Gerardo. Ob. Cit. Pág. 114.
70 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
8
ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO
1. ORIGEN DEL DERECHO. Con relación al origen del Derecho, existen varias
teorías, que son:
1.1. TEORÍA RELIGIOSA. Según ésta teoría denominada también “Teológica”; desde
la antigüedad, las diferentes religiones señalan que la regulación jurídica es revelación
divina. El Derecho emanó de la divinidad y el ser humano conoció por la revelación.
El Derecho es un mandato de Dios entregado al hombre. Así por ejemplo la Biblia
relata que los “Diez Mandamientos”, fueron recibidos por Moisés en el Monte Sinaí de
manos de Jehová. Otra tradición es el hecho de que Numa Pompilio legisló en los
primeros tiempos de Roma, bajo la inspiración de Ninfa Egeria (Diosa romana de las
fuentes y de los partos). Asimismo en la etapa precolombina, se tiene la creencia que
el “Padre Sol” envió a sus hijos Manco Kapaj32 y Mama Ocllo para organizar y
establecer las normas a todos los habitantes del Imperio Incaico.
1.2. TEORÍA DEL PACTO SOCIAL. Esta doctrina es también denominada “teoría
contractualista”. Sostiene que en un principio los seres humanos vivían en un estado
32
(Otros consignan con el nombre de : Manco Capac)
Citado por OLGUIN Estrada José Antonio “Introducción al estudio del Derecho”. Edit. SERRANO Ltda.
33
de naturaleza gozando de ilimitada libertad, sin sujetar sus actos a reglas sociales
compulsivas, hasta que celebraron un pacto para organizarse en comunidad, y por
tanto, bajo el régimen de normas coercibles de conducta colectiva. Según ésta teoría
el origen del Derecho se encuentra en el contrato que concertaron voluntariamente los
hombres para pasar del “estado de naturaleza” al “estado de sociedad”. Así aparece
el Estado con su aparato de imposición y las normas coercibles obligatorias.
Esta teoría fundamenta que para celebrar el pacto (acuerdo voluntario), todos los
hombres han cedido parte de sus derechos a la autoridad del Estado, reservándose
otros derechos esenciales para sí mismo, aquellas que son inalienables inherentes a
la naturaleza humana, los cuales tienen que ser necesariamente garantizados por el
accionar del Estado por medio del gobierno y el bienestar común.
Según Marco G. Monroy Cabra35, el origen sociológico tiene las siguientes etapas:
a) La vida de los primitivos grupos humanos, como el clan y la horda, estaba regida
por normas que se presentaban en forma indiferente: morales, religiosas y usos
sociales.
34
MOSCOSO Delgado Jaime. Ob. Cit. Pág. 223.
35
MONROY Cabra Marco G. Ob. Cit. Pág. 62.
72 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
Según Federico Carlos Von Savigny, respecto al origen del Derecho señala: “el
Derecho se crea primero por las costumbres y las creencias populares, y luego por la
ciencia del Derecho; siempre por tanto, en virtud de una fuerza interior, y tácitamente
activa, jamás en virtud del arbitrio de ningún legislador”.
1.4. TEORIA MARXISTA. Según esta teoría, las mismas causas de la aparición del
Estado son las causas de la aparición del Derecho. En tal sentido las causas del origen
del Derecho son: la aparición del “excedente” que es la acumulación de la riqueza en
manos de pocas personas; la aparición de la propiedad privada sobre los instrumentos
y medios de producción; la división de la sociedad en clases sociales antagónicas
“explotadores y explotados” y la disgregación del régimen de la comunidad primitiva.
En todos los Estados esclavistas antiguos más desarrollados (Grecia y Roma), las
formas de Estado fueron de las más diversas: hubo Monarquías, Repúblicas
Aristocráticas y Repúblicas Democráticas, sin embargo aún esas formas de
gobierno, servían para mantener el régimen del Esclavismo.
Las leyes de Hammurabi, (siglo XVIII a. de C.), castigaban con la pena de muerte el
robo, incluido el robo de esclavos, Las antiguas leyes romanas de las XII Tablas (451-
450 a. de C.) protegían y defendían también con un rigor externo los atentados, contra
la propiedad de los esclavistas sobre los esclavos, la tierra, el ganado de labor y demás
instrumentos y medios de producción. Los delitos contra la propiedad privada se
castigaban también severamente en la antigua Grecia. Así, según las leyes de Dracón
(siglo VII a. de C.) se aplicaba la pena de muerte hasta por delitos como el robo de
frutas y legumbres.
La insubordinación del esclavo era castigado tanto por el esclavista como por la ley.
En las leyes de Hammurabi existía el siguiente artículo: “si un esclavo dice a su Señor:
tú no eres mi Señor”, éste debe demostrar que es un esclavo y luego puede cortarle
una oreja.
Cuando, a pesar de todo, los esclavos se sublevaban contra sus señores, los
esclavistas recurrieron al terror abierto, así después de la famosa rebelión de los
esclavos, dirigida por Espartaco (74-71 a. de C.) cerca de 60.000 esclavos fueron
crucificados a lo largo de camino que va de Roma a Capua.
primeros documentos del Derecho Feudal, de diversos países, por ejemplo en la ley
Sálica de los francos.
El Derecho feudal se caracteriza por relacionarse con las normas de la moral religiosa,
lo que era consecuencia del papel y del lugar que ocupaba la Iglesia en la sociedad
feudal. Un lugar considerable entre las normas del Derecho feudal corresponde al
Derecho Canónico, que abarca no solo las relaciones entre los clérigos, los servidores
de la Iglesia, sino que en gran parte abarcaba también a todos los miembros de la
sociedad (relaciones matrimoniales, familiares y de sucesión, herejías, brujerías, etc.).
Los castigos que imponían los tribunales eclesiásticos se distinguían por su
extraordinaria crueldad, La investigación y la vista de la causa en los tribunales
eclesiásticos sobre todo en los Tribunales de la Inquisición, eran secretas y se
utilizaban refinados suplicios.
Todas esas grandes conquistas que en la historia del Derecho pueden registrarse: la
abolición de la esclavitud, de la servidumbre, la libre disposición de la propiedad
territorial, la libertad de la industria, la libertad de conciencia, no han sido alcanzadas
sino después de una lucha de las más vivas que con frecuencia han durado varios
siglos, y muchas veces ha costado torrentes de sangre. (Rudolf von Ihering)
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 79
9 EL DERECHO ROMANO
Roma fue un pueblo de juristas y hombres con un gran sentido pragmático, no fue una civilización con
una proclividad especial a la especulación filosófica.
Si bien Roma ha conquistado a Grecia por la vía del poder material, sin embargo, ésta
la conquistó por medio de su cultura. Así por ejemplo Polibio de Megalópolis, siendo
griego conquistado por Roma fue llevado como rehén a ésta ciudad donde escribió
una “Historia Universal” y otra de “Roma”; recogiendo las experiencias de Grecia y
siguiendo el pensamiento de Aristóteles en cuanto a las formas puras de gobierno que
son la “Monarquía, Aristocracia y Democracia”, recomendó para Roma la forma mixta
de gobierno. Roma tuvo tres formas de dominación política: la Monarquía, la República
y el Imperio.
GORDILLO Bohórquez Leónidas “Breve Historia del Derecho y Manual de Derecho Romano”. Pág. 79
36
80 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
Eugene Petit define al Derecho Romano como: “el conjunto de principios de derecho,
que han regido la sociedad romana, en las diversas épocas de su existencia, desde su
origen hasta la muerte del Emperador Justiniano”.
ARGUELLO, Luis Rodolfo “Manual de Derecho Romano” Edit. ASTREA Buenos Aires – Argentina.
37
2000. Pág. 3.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 81
Los romanos designaban con el nombre de FAS o IUS DIVINUM el “Derecho Sagrado”,
y con el nombre de IUS o LEX HUMANA al Derecho creado por el hombre. La ley
divina era en última instancia la que determinaba y definía la aplicación de la ley
humana. Derecho y Religión aparecen en épocas primitivas como ideas que guardan
entre sí un nexo de unión evidente, y es en la era de la República en la que se opera
la diferenciación del Derecho y la religión.
igualdad; así como deberían ser guiados por la “Iustitia” o justicia que es “la constante
y perpetua voluntad de dar a cada cual lo suyo, lo que le corresponde”.
El Derecho Privado es el sistema de normas que regula las relaciones entre los
particulares, es “el que concierne a la utilidad de cada individuo”.
b) Ius Naturale, Ius Gentium y Ius Civile. Según Ulpiano, es la división que tiene
el Derecho Privado.
El Derecho Natural fue formulado por Cicerón quién fue influido por los estoicos
griegos. Es un conjunto de criterios y principios que emanan de la voluntad divina,
la razón común, aplicables a la misma naturaleza del hombre e inmutable ya que
son perfectamente conformes con la idea de lo justo.
Según Paulo es un Derecho ideal, inmutable y en el que todos los hombres son
iguales.
c) Ius Scriptum y Ius Non Scriptum. El Derecho Escrito deriva de las fuentes
productoras del Derecho (como ser la ley, edictos, constituciones imperiales,
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 83
a) La ley. Son las resoluciones promulgadas por los comicios curiados, centuriados
y por la concilia plebis, sobre la proposición de una Magistrado. Así se tiene a
la Ley de las XII Tablas que consagró las costumbres más antiguas de los
romanos; la esclavitud por deudas, el matrimonio para los plebeyos, etc.
En cuanto a los documentos pre – justinianeas: Son el Jus Papirianum; ley de las
XII Tablas; el Edicto Perpetuo de Salvio Juliano; ley Julia de Municipalis; ley del Imperio
de Vespaciano; las obras de los grandes jurisconsultos como: Gayo, Paulo, Modestino,
Ulpiano y Papiniano.
6. IMPORTANCIA DEL DERECHO ROMANO. El mérito más grande que tiene Roma
se halla en el hecho de haber producido un ordenamiento jurídico que hasta hoy se
constituye en el fundamento del Derecho moderno.
38
GORDILLO Bohórquez Leónidas. Ob. Cit. Pág. 81.
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 85
b) Teórico. Acerca del Derecho Romano, muchos han calificado como la “razón
escrita”, por sus deducciones rigurosamente lógicas. El Derecho Romano ha
construido un sistema de normas jurídicas en base a diferentes fundamentos
jurídicos elaborados por los grandes jurisconsultos romanos, esas teorías y
doctrinas han servido para entender el contenido normativo.
cada uno de ellos está constituido por principios que regulan áreas distintas de la
actividad de los ciudadanos: el “ius naturale”, la naturaleza humana; el “ius gentium”,
la naturaleza de los extranjeros, y el “ius civile” la naturaleza de las familias y sus
tierras.
7.4. LOS JURISCONSULTOS ROMANOS. Entre los que se destacan por su aporte
al Derecho Romano son: GAYO (120-190) que es autor de las famosas Instituciones
(escrita hacia 140-180); EMILIO PAPINIANO, amigo y consejero de Séptimo Severo,
quien fue prefecto pretorio desde el año 203 muriendo ejecutado por orden de
Caracalla al haberle censurado el asesinato de Geta. Entre otros resalta las figuras
“Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque 87
1. Generalidades.
2. División general del Derecho.
3. El Derecho Natural.
4. El Derecho Positivo.
5. El Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo.
6. El Derecho Sustantiva y Derecho Adjetivo.
El Derecho es una ciencia muy amplia y compleja. Para facilitar el estudio del Derecho
y su profundización es importante establecer su división de manera general y especial,
cuyo principal propósito es el de clasificar, señalar, distinguir y agrupar de una manera
ordenada las áreas del Derecho y su relación con todas las ciencias del ser y del saber.
2. DIVISIÒN GENERAL DEL DERECHO. Para realizar un mejor estudio del Derecho;
existe diferentes formas de disgregar, entre las que se destacan: el Derecho Natural y
el Derecho Positivo; el Derecho Objetivo y el Derecho Subjetivo; el Derecho Sustantivo
y el Derecho Adjetivo.
El Derecho Natural pretende ser original, genuino, correcto y desde luego, vigente
de modo absoluto. Lo significativo, es que se trata de una concepción que
requiere destacar básicamente la realización de los valores humanos. Es una
acepción axiológica, que no requiere atender sólo a las formas, sino más bien a
los contenidos valiosos.
Para Giorgio Del Vecchio “es el sistema de normas jurídicas que informa y regula
efectivamente la vida de un pueblo en determinado momento histórico”.
El Derecho Positivo es la estructura jurídica normativa que regula las relaciones de los
hombres que viven en sociedad, en un determinado tiempo y lugar. Es el sistema de
normas creada por los seres humanos, a través del Estado, mediante un procedimiento
formalmente valido, con la intención o voluntad de someter la conducta humana al
orden disciplinario por el acatamiento de esas normas.
a) Tiene eficacia jurídica. El Derecho Positivo emana del poder social o de una
autoridad competente y en tal virtud son observadas y cumplidas por las
personas en forma voluntaria o imperativa, por imposición del poder social
92 “Excelencia, Verdad y Justicia: Derecho es Ciencia” Nils Carrizo Choque
El Derecho Adjetivo se refiere al estudio del sistema de normas y principios que regulan
el funcionamiento de la Potestad Jurisdiccional del Estado y las formas de resolución
de los diferentes problemas de orden jurídico. Tiene el carácter formal, es de “forma”,
con el que se hacen cumplir las normas sustantivas.
COMPLEMENTARIEDAD
“Entre el Derecho Sustantivo y el Derecho Adjetivo existe una relación de
complementariedad; mientras el primero regula la conducta humana a partir de las
normas, principios e instituciones jurídicas con el contenido de derechos,
garantías, libertades y deberes; el segundo establece las normas jurídicas que
permiten hacer cumplir lo establecido en el Derecho sustantivo a partir de
mecanismos procesales”. El Derecho Sustantivo señala derechos y deberes, el
Derecho Adjetivo señala el camino para hacer cumplir esos derechos y deberes”.