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Derecho Administrativo I
Este trabajo tiene como propósito explicar en detalle los contratos administrativos,
desde sus definiciones y características hasta su proceso de adjudicación,
cumplimiento y las consecuencias que surgen en caso de incumplimiento.
Además, se abordaran aspectos como la teoría de la imprevisión, que permite
adaptar los contratos a circunstancias excepcionales, y la resolución de disputas,
un elemento clave para la protección de los intereses de todas las partes
involucradas.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
a. El convenio:
También denominado convención, es la manifestación de la voluntad humana
en todo lo que las relaciones jurídicas están sujetas, por ello se puede moldear,
generar, matizar y extinguir, es decir se transmite, reforma o suprime obligaciones
y derechos reales en forma general en tanto que el contrato es un acuerdo de
voluntades. Se puede decir que el convenio es el género y el contrato es la
especie.
b. El contrato:
La palabra contrato proviene de la voz latina contractus, que quiere decir lo
contraído, por ser el participo pasivo del verbo contrahere, derivado de cum y
traho, traducible como venir en uno, ligarse, lo que después se entiende como
acuerdo de voluntades
c. El cuasicontrato:
Son hechos voluntarios no convencionales lícitos que generan obligaciones. Se
diferencia de los contratos en el elemento voluntario ósea que no interviene un
acuerdo de voluntades verdaderos y reales, es decir, en el cuasicontrato hay
consentimiento pero uno es real y el otro presunto o supuesto por el legislador.
Existen tres supuestos clásicos(requisitos) que son las razones por las que se
considera un contrato administrativo:
12.4 Características
Es necesario analizar sus características esenciales, sus principios, sus elementos
esenciales y sus requisitos de validez, a efecto de tener una panorámica general
para tener una aproximación a su definición.
Juricidad y Legalidad
El Tribunal de lo Contencioso Administrativo es el contralor de la juricidad
de los actos de la administración pública, en la que queda sometida la
contratación administrativa.
Jurisdicción especial
Los conflictos derivados del cumplimiento o interpretación de los contratos
administrativos son sometidos a una jurisdicción especial privativa, que es
el Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
12.5 Elementos
Sujetos
Dentro del contrato administrativo necesariamente existen dos o más
partes, porque es bilateral, donde interviene el Estado y sus entidades y
una persona privada individual o jurídico, anteponiendo cada cual sus
derechos e intereses, los del Estado el interés público y los particulares sus
intereses privados, pero en armonía y respetando la libre determinación de
las partes para suscribirlo. Así mismo debe existir el consentimiento
expreso, mas de dos personas y cumplir con las condiciones para la
celebración del contrato.
Contenido
El contrato administrativo debe necesariamente referirse a hechos lícitos,
ciertos y determinados, relacionados con la gestión patrimonial del Estado.
La forma
Se debe constar por escrito con o sin intervención notarial, según lo
establezca la ley, existen excepciones como lo indica la Ley de
contrataciones del Estado:
ARTICULO 50. * Omisión del contrato escrito. Cuando se trate de
mercancías, obras, bienes o servicios que sean adquiridos en el mercado
local o entrega inmediata, podrá omitirse la celebración del contrato escrito,
siempre que el monto de la negociación no exceda de cien mil quetzales
(Q.100,000.00), debiéndose hacer constar en acta todos los pormenores de
la negociación, agregando las constancias del caso al expediente
respectivo
a) Imparcialidad:
Por un lado tanto el Estado como a las personas individuales o jurídicas deben
manifestar su voluntad, pues un contrato no puede ser impuesto por la soberanía
del Estado, aquí es donde se pone de manifiesto la voluntad de derecho privado
del Estado.
Por otro lado en la ley de contrataciones del Estado, al establecer en sus artículos
12 y 13, que existen impedimentos tales como: a) Ser parte en el asunto. b)
Haber sido un representante legal, gerente o empleado o alguno de sus parientes,
asesor, abogado o perito, en el asunto o en la presa ofertante. c) Tener el o alguno
de sus parientes, dentro de los grados de ley, interés directo o indirecto en el
asunto. d) Tener parentesco dentro De los grados de ley, con alguna de las partes.
e) Ser pariente dentro de los grados de ley, de la autoridad superior de la
institución. f) A ver aceptada herencia, legado o donación de alguna de las partes.
g) Ser socio o partícipe con alguna de las partes. h) Haber participado en la
preparación del negocio, en cualquier paso.
c) Impulso de oficio
El principio del impulso de oficio, es un principio que se aplica en el ámbito de los
contratos administrativos, Este principio se refiere a la facultad que tiene la
administración pública de iniciar y avanzar en procedimientos y trámites
relacionados con los contratos administrativos sin necesidad de que una de las
partes lo solicite.
d) Verdad material
En los contratos administrativos se refiere a la importancia de determinar la verdad
de los hechos y las circunstancias que rodean la celebración y ejecución de un
contrato, más allá de las formalidades, escritos o documentales, se prioriza la
sustancia de lo ocurrido sobre la forma escrita o contractual. Este principio puede
permitir a las autoridades administrativas ya los tribunales considerar la totalidad
de las circunstancias y pruebas disponibles para determinar la verdadera
naturaleza y el fondo de un contrato.
g) Debido procedimiento
En los contratos Administrativo las partes involucradas tiene derechos y deben
cuidarse de cumplir con los procedimientos previos contenidos en la ley, algunas
claves sobre el debido proceso en los contratos administrativos es la igualdad de
oportunidades, todas las partes interesada deben tener igualdad de accesos a los
procedimientos,
h) Principio de transparencia
El principio de transparencia buscar garantizar que los procesos de licitación,
adjudicación y ejecución de contratos celebrados por las entidades
gubernamentales sean abiertos, claros y accesibles para las partes, la
transparencia es esencial para promover la integridad, la rendición de cuentas y la
confianza en el uso de los recursos públicos.
i) Principio de responsabilidad
Las partes están en la obligación de las partes involucradas en el contrato de
cumplir con sus respectivas obligaciones y asumir las consecuencias de sus
acciones o inacciones en el marco de dicho contrato. Este principio implica que
tanto la entidad gubernamental como el contratista con responsables de sus
acciones y deben cumplir con los términos y condiciones del contrato de manera
adecuada.
Hay que recordar que el Estado, al con los particulares se pone igualdad de trate a
los particulares, puesto que la actividad contractual se somete al libre ejercicio de
la manifestación de voluntad.
Por ello es importante contar en el contrato administrativo con una cláusula que
establezca que son un derecho del contratista a cobrar lo que no está pactado,
pero que de no realizarse los imprevistos, la obra no se puede concluir. Por ello es
necesario hacer referencia en los contratos del contenido del artículo La LCE en
su artículo 7 establece que: Se entiende por fluctuación de precios el cambio en
más (incremento) o en menos (decremento) que sufran los costos de los bienes,
suministros, servicios y obras.
a) La compra directa:
La forma normal por la que se realiza la contratación pública es a través de
la cotización y la licitación, de conformidad con los procedimientos
establecidos en el ordenamiento jurídico, pero excepcionalmente se puede
realizar la inversión pública a través de la compra directa, es decir sin
licitación ni cotización.
b) La cotización
La cotización es otro de los procedimientos señalados por el
ordenamiento jurídico guatemalteco, mediante el cual se puede realizar la
contratación administrativa, y consiste en solicitar tres cotizaciones para
establecer cuál de las tres es la que más favorece al Estado.
De conformidad con el artículo 38.- Reformado por el artículo 1 del
Decreto 73-2001, Congreso, vigente desde el (09 de enero de 2002), el cual
queda así: Monto. Cuando el precio de los bienes, o de las obras,
suministros o la remuneración de los servicios exceda de treinta mil
quetzales (Q.30,000.00) y no sobre pase los siguientes montos, la compra o
contratación podrá hacerse por el sistema de cotización, así:
c) La Licitación pública.
1. Definición
El concepto “licitación” ha sido usada de manera equivoca, por
algunas doctrinas internacionales, puesto que, al referirse a la figura,
se han usado como sinonimia de concurso o subasta.
Dentro del campo de la contratación administrativa el término
licitación se aparta de la Concepción etimológica y gramatical del
concepto, para asumir una excepción propia y el derecho
administrativo.
Para la doctrina uruguaya, a partir de Sayaguéz Lazo, citado
por Delpiazzo, define a la licitación pública como un procedimiento,
relativo al modo de celebrarse determinados contratos, cuya finalidad
es la determinación de la persona que ofrece la administración
condiciones más ventajosas; consiste en una invitación a los
interesados para que, sujetándose a unas determinadas bases,
llamadas pliegos de condiciones, formulen propuestas de las cuales
la administración seleccionará la más ventajosa y todo el
procedimiento se inspira para alcanzar la finalidad buscada, hoy en
los principios de igualdad de los licitantes y cumplimiento estricto del
pliego.
De esta caracterización se puede desprender hoy que se trata
de un procedimiento administrativo, que finaliza con un acto
administrativo, del que se deriva el contrato administrativo, hoy en
los que se deben aplicar los principios que inspiran al derecho
administrativo, del procedimiento, del acto y del contrato.
La licitación en el campo del derecho administrativo, se
considera como un procedimiento administrativo, por el que la
administración elige, a través de un acto administrativo, como
contratante a la persona física o jurídica que ofrece las condiciones
más ventajosas para el estado.
En tal virtud la licitación pública presenta las siguientes
características:
a) Se trata de procedimientos que se compone de una serie de
actos jurídicos regulados por normas de carácter administrativo.
b) Este procedimiento tiene como finalidad un acto administrativo
mediante el cual se escoge una persona con la que la
administración pública ha de celebrar un acto administrativo.
c) La selección se hace sobre la persona que ofrece al estado las
condiciones más ventajosas y convenientes.
2. Naturaleza jurídica.
Cabe señalar que la licitación es un llamado que la administración
hace a los particulares, de manera impersonal, para que las
personas individuales o jurídicas formulen a la administración de sus
ofertas, a fin de que se pueda realizar la contratación pública, de
ninguna manera se trata de hacer propuestas de la administración,
por el contrario, las recibe de los particulares.
3. Finalidades de la licitación
En fin, una de las principales finalidades que persigue la
licitación es el garantizar que el Estado, obtenga las mejores
condiciones en la contratación administrativa, relativas a precio,
calidad, etc., que le puede ofrecer los particulares.
Otra de las finalidades de la licitación es conseguir en el gasto
público, la transparencia del mismo, que contempla la eficacia y la
eficiencia en los procedimientos de licitación, los que a su vez
integran la moralidad administrativa en el gato. El régimen de la
competencia del régimen de la licitación crea las condiciones
permiten que la administración obtenga las mejores condiciones
en la contratación administrativa.
Se puede concluir diciendo que: la licitación es: un
procedimiento administrativo que tiene por finalidad, la
transparencia, la moralidad administrativa y la calidad del gasto
público, por razones de orden público y que el gasto público es
una vía para el logro de la finalidad que pretende el Estado, el
bien común
4. Principios de la licitación
Como la licitación es un procedimiento administrativo,
naturalmente rigen los principios que ya hemos establecido para
el procedimiento, como un instrumento por medio del cual el
Estado cumple a cabalidad con su función administrativa.
Existe en la doctrina internacional una serie de principios que
inspiran a la licitación pública, trataremos los más importantes y
que pudiera pensarse que la violación de los mismo pueda dar
motivos que acciones, para declarar la nulidad absoluta de los
mismo. Entre otros principios encontramos los siguientes:
4.1 Juridicidad
4.2. La concurrencia
Este principio permite que la administración pública tenga un margen mucho más
amplio para otorgarle al estado mejores condiciones teniendo así por objeto que el
procedimiento licitatorio presente la mayor cantidad de ofertas ya que la
administración pública pretende lograr la satisfacción del interés público y la
finalidad de este es ofrecer mejores garantías.
4.3 La igualdad
4.4 La publicidad
1. Bases de licitación
2. Especificaciones generales
3. Especificaciones técnicas
4. Disposiciones especiales y
5. Planos de construcción cuando se trate de obras
Publicación de la convocatoria
Del mismo modo como lo estipula el artículo 26 del mismo cuerpo normativo los
oferentes que participen en la licitación cotizaciones y quienes estuvieran
comprendidos en los casos de excepción contemplados en la ley presentarán
junto con la oferta una declaración jurada de no estar comprendidos en ninguno de
los casos a Los que se refiere el artículo 80 de la ley.
Para los licitadores admitidos surge el deber de mantener y sostener sus ofertas,
de manera inalterada, hasta la fecha en que se dé a o conocer el fallo respectivo.
7. Adjudicación
El artículo 33 de la LCE, establece: Dentro del plazo que señalen las bases, la
Junta adjudicará la Licitación al oferente que, ajustándose a los requisitos y
condiciones de las bases, haya hecho la proposición más conveniente para los
intereses de1 Estado. La Junta hará también una calificación de los oferentes que
clasifiquen sucesivamente. En el caso de que el adjudicatario no suscribiere el
contrato, la negociación podrá llevarse a cabo con solo el subsiguiente clasificado
en su orden.
Este acto administrativo, constituye, dice Delgadillo y Lucero, la última fase del
procedimiento licitatorio, que se efectúa para la preparación de la voluntad
contractual administrativa, y que produce los siguientes efectos:
Por lo tanto, establece un deber jurídico correlativo del licitante, de contratar con el
adjudicatario.
Como señala el artículo 3 de la LCB que: para la adjudicación definitiva y firma del
contrato, si se requerirá la existencia de partida y créditos presupuestarios,
lógicamente para garantizar que la obra, suministro o servicio efectivamente se va
a realizar, por otra parte, que el Estado va a cumplir con las obligaciones que
conlleva la relación contractual.
LoscontratosdeberánfaccionarseenpapelmembretadodeJadependerriainteresada o
en papel simple con el sello de Ja misma. Cuando tengan que inscribiese o
anotarse en los registros, deberán constar en Escritura Pública, autorizada por el
Escribano de Gobierno. Sin embargo, el contrato podrá autorizarlo otro notario,
siempre que los honorarios profesionales que se causen no sean pagados por el
Estado.
12.11 Figuras jurídicas del contrato administrativo
a) Afectación y desafectación
Afectación
Desafectación
b) Regulación Legal
Los contratos administrativos pueden ser extinguidos por dos formas, por una
extinción normal del contrato y por extinción anormal del contrato.
Extinción Normal
Cuando este termina por el cumplimiento de las condiciones pactadas dentro del
contrato administrativo y en las que no ha habido variación alguna.
Extinción Anormal
Puede terminar o extinguirse en una forma, anormal; en este caso pueden existir
varias situaciones por las que el contrato pueda extinguirse, señalamos algunas
de estas causas:
El artículo 102 de la LCE, Reformado por el Art 13 del Decreto 11-2006 del
Congreso de la República de fecha 18 de Mayo de 2006, el cual queda así: toda
Controversia relativa al incumplimiento, interpretación, aplicación y efectos de los
actos o resoluciones de las entidades a que se refiere el artículo 1 de la presente
ley, así corno en los casos de controversias derivadas de contratos
administrativos, después de agotada la vía administrativa y conciliatoria, se
someterán a la jurisdicción del Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
CONCLUSIONES
1. Los contratos administrativos son actos jurídicos porque se tienen que
encuadrar en los principios generales del derecho y en las instituciones propias del
derecho administrativo.
ANEXOS