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EL EMPRESARIO SOCIAL
Derecho de Sociedades. 4º Grado RRLL. Curso 2023-2024
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TEMA 1
I. INTRODUCCIÓN
Clasificación empresarios:
- “empresarios individuales/personas físicas” y “empresarios sociales/
personas jurídicas”.
- “grandes empresarios” y “pequeños y medianos empresarios”, en
atención a su dimensión/tamaño.
- y “empresarios privados” y “empresarios públicos”, conforme a su
naturaleza.
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ASOCIACIONES----------Sociedades
Las sociedades forman parte de las asociaciones2 en sentido amplio.
Ambas pueden definirse, con mayores o menores matices, como agrupaciones
de individuos que realizan una aportación en busca de un fin común.
El concepto de sociedad puede establecerse sobre la base de los arts.
1165 Código Civil (en adelante, Cc) 3 (sociedad civil) y 116 Código de Comercio
(en adelante, Cco)4 (sociedad mercantil). De la lectura conjunta de estos dos
artículos se extraen los tres elementos de caracterización de las sociedades:
- La sociedad tiene su origen en un contrato en el que participan dos o
más personas o en una declaración de voluntad caso de una sociedad
unipersonal (aquella compuesta por una sola persona física o jurídica 5).
Como se indicó, de este contrato social surge un ente al que el
ordenamiento jurídico reconocerá personalidad jurídica propia distinta de
la de las personas (o persona) que la componen y al que se le dota de la
condición de empresario.
obligan a poner en común dinero, bienes o industria, con ánimo de partir entre sí las
ganancias”.
4 Art. 116 Cco: “El contrato de compañía, por el cual dos o más personas se
obligan a poner en fondo común bienes, industria o alguna de estas cosas, para obtener
lucro, será mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido con
arreglo a las disposiciones de este Código”.
5 Sociedades anónimas unipersonales (SAU) y sociedades de responsabilidad
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De la lectura conjunta de los arts. 116 Cco 7 y 119 Cco 8 puede afirmarse
que los requisitos para la constitución de una sociedad mercantil son:
- el otorgamiento en escritura pública del contrato de sociedad. La
elevación de la escritura social a escritura pública NO debe de
considerarse como un requisito esencial para el perfeccionamiento del
contrato de sociedad sino como presupuesto necesario para su acceso
al Registro Mercantil (en adelante, RM). Dicho de otro modo, el contrato
de sociedad mercantil será perfectamente válido, aunque no aparezca
recogido en escritura pública, si bien, su no elevación a escritura pública
impedirá su acceso al RM lo que supondrá que no se haya constituido
válidamente, aplicándosele el régimen jurídico de la sociedad en
formación o, en su caso, sociedad irregular con las consecuencias
legales que ello tiene.
La escritura social de una sociedad mercantil habrá de contener
ciertas menciones necesarias para todo tipo de sociedades, a las que
habrá que sumar aquellas otras específicas en función del tipo de
sociedad al que nos estemos refiriendo.
- La inscripción en el Registro Mercantil. Requisito que tampoco afecta
a la validez del contrato social, sino que implicará que la sociedad se
encuentre en el estadio de sociedad en formación (arts. 36-38 LSC) o en
el de sociedad irregular (arts. 39-40 LSC).
7 Art. 116 Cco: “El contrato de compañía, por el cual dos o más personas se
obligan a poner en fondo común bienes, industria o alguna de estas cosas, para obtener
lucro, será mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido con
arreglo a las disposiciones de este Código”.
8 Art. 119 Cco: “Toda compañía de comercio, antes de dar principio a sus
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condición la inscripción y asunción de los actos por la sociedad. De tal modo que, si la
sociedad los asume, una vez inscrita, será ella quien responda. En caso contrario (no
inscripción o no asunción por parte de la sociedad), la condición establecida no se
habría cumplido por lo que el contrato no produciría sus efectos.
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Los dos elementos prácticos sobre los que gira la efectiva constitución de
una sociedad mercantil son: la escritura pública de constitución y los estatutos
sociales.
La escritura de constitución, posteriormente elevada a escritura pública,
recoge, además del contrato fundacional en el que se contiene la voluntad de
los socios de constituir una sociedad 15 y los estatutos sociales en los que se
contienen las reglas que han de regular la organización y funcionamiento de la
sociedad.
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10. cualesquiera otros pactos que los socios tengan por conveniente
siempre que no sean contrarios a la ley.
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