Nulidad de Acta de Fiscalizacion

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NULIDAD DEL ACTA N° 136-2024 ACTA DE EJECUCION DE MEDIDA

PROVISIONAL DE CLAUSURA TEMPORAL

SEÑOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE LOS OLIVOS

FRANK ALBERTO MONTENEGRO VALLEJOS, identificado con DNI Nº 42413775,


con domicilio real y legal en Asociación Residencial Los Olivos Mz. G Lote 3,
Urbanización Dan Juan Zona A, distrito de Los Olivos, Provincia y Departamento de
Lima, con correo electrónico fmontenegro72@hotmail.com y celular 913340229, ante
ustedes con el debido respeto le decimos:

Que mediante la presente solicito la NULIDAD DEL ACTA N° 136-2024 ACTA DE


EJECUCION DE MEDIDA PROVISIONAL DE CLAUSURA TEMPORAL, por los
fundamentos de hecho y de derecho que a continuación expongo:

FUNDAMENTOS DE HECHO:

Que, en fecha 01 de marzo del 2024 se apersonaron al predio ubicado en Av. Antúnez
de Mayolo N° 906. 4° piso, Urbanización Mercurio, distrito de Los Olivos, Provincia y
Departamento de Lima, el personal de la Subgerencia de Fiscalización Administrativa
y Control Urbano, imponiéndome la NOTIFICACION DE CARGO Nº 008488-2024
notificada en fecha 01 de marzo de 2024, se me consigna la Multa Administrativa con
Código Nº 01.01 “Por abrir el establecimiento sin contar con la respectiva licencia de
funcionamiento.”, la cual tiene una sanción pecuniaria del 50 % de la UIT y como
medida complementaria la Clausura Temporal hasta la regularización.

Que, en la misma fecha de inspección en fecha 01 de marzo de 2024 el personal de la


Subgerencia de Fiscalización Administrativa y Control de la Municipalidad de Los
Olivos levanto el ACTA N° 136-2024 ACTA DE EJECUCION DE MEDIDA
PROVISIONAL DE CLAUSURA TEMPORAL respecto del predio ubicado en Av.
Antúnez de Mayolo N° 906. 4° piso, Urbanización Mercurio, distrito de Los Olivos,
Provincia y Departamento de Lima.

Que, es de precisar que los procedimientos administrativos se sustentan


indubitablemente sobre la base de lo señalado en el Texto Único Ordenado de la Ley
N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto
Supremo N° 004-2019-JUS (en adelante, TUO de la LPAG), el cual establece a través
del artículo III de su Título Preliminar que la finalidad del marco normativo de la
referida Ley consiste en que la Administración Pública sirva a la protección del interés
general, garantizando los derechos e intereses de los administrados con sujeción al
ordenamiento constitucional y jurídico en general.

Que, en ese sentido, la precitada Ley ordena la aplicación de los principios del
procedimiento administrativo y los principios de la potestad sancionadora en el
ejercicio de la función administrativa, los cuales actúan como parámetros jurídicos a fin
de que la Administración Pública no sobrepase sus potestades legales en la
prosecución de los intereses públicos respecto de los derechos de los administrados.

Que, el numeral 1.1 del artículo IV del Título Preliminar del TUO de la LPAG dispone
que “las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley
y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los
fines para los que les fueron conferidas”; es decir, en aplicación al referido principio, la
actuación de las autoridades administrativas debe estar siempre precedida por una
norma que la justifique y señale las facultades expresas con las que cuenta para
actuar en cada caso particular, quedando expresamente prohibida de irrogarse alguna
facultad u actuación que no se encuentre específicamente autorizada por la legalidad
antes referida.

Que, asimismo, el numeral 1.2 del artículo IV del precitado cuerpo normativo, dispone
que los administrados gozan de los derechos y garantías implícitos al debido
procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo
enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente;
a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos
complementarios; a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra,
cuando corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida
por autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que
los afecten.

Que, a su vez, acorde al numeral 2 del artículo 248 del TUO de la LPAG, la potestad
sancionadora está regida, entre otros, por el principio del debido procedimiento el cual
establece que no se pueden imponer sanciones sin que se haya tramitado el
procedimiento respectivo, respetando las garantías del debido procedimiento.

Que, al respecto, sobre el debido proceso administrativo el Tribunal Constitucional ha


señalado a través de la Sentencia recaída en el Expediente N° 03891-2011-PA/TC
que: “(…) el derecho al debido proceso previsto por el artículo 139.3º de la
Constitución Política del Perú, aplicable no sólo a nivel judicial sino también en sede
administrativa e incluso entre particulares, supone el cumplimiento de todas las
garantías, requisitos y normas de orden público que deben observarse en las
instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos y
conflictos entre privados, a fin de que las personas estén en condiciones de defender
adecuadamente sus derechos ante cualquier acto que pueda afectarlos”.

Que, según lo establecido en el numeral 1) y 2) del artículo 10 del TUO de la LPAG,


constituyen vicios del acto administrativo que causan su nulidad de pleno derecho,
entre otros, la contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas
reglamentarias y el defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez.

Que, la Ley N° 31914 - Ley que modifica la Ley 28976, Ley Marco de Licencia de
Funcionamiento, para regular los supuestos de clausura de establecimientos, en su
numeral 21.1 del articulo 21° establece que “La clausura temporal es dispuesta por el
gerente de fiscalización o quien haga sus veces, de acuerdo con la estructura orgánica
de cada municipalidad. Esta función es indelegable”; y, en su numeral 21.3 del artículo
21° establece que “Copia del acta de clausura, que debe ser firmada por el funcionario
competente, se notifica al titular del establecimiento o a su representante, al término
de la diligencia; en caso contrario, la clausura queda sin efecto de manera inmediata”.

Como se puede apreciar, en el ACTA N° 136-2024 ACTA DE EJECUCION DE


MEDIDA PROVISIONAL DE CLAUSURA TEMPORAL, la firma del funcionario estado
ya suscrita en el acta antes de la intervención, toda vez que este nunca estuvo
presente en la intervención, ello se verifica a simple vista de que todo el Acta excepto
la firma esta rellenada con un solo tipo de tinta de lapicero.

Al respecto, La infracción al ordenamiento jurídico es la más grave de las infracciones


en que puede incurrir un acto administrativo porque una de las garantías más
importantes del Estado Constitucional de Derecho consiste precisamente en que la
Administración Pública sólo puede actuar dentro del marco de la juricidad. Por dicha
razón el principio de legalidad es el primero de los principios rectores del
procedimiento administrativo consagrados por el numeral 1.1. del artículo IV del Título
Preliminar de la LPAG, conforme al cual las autoridades administrativas están
obligadas a actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho.

Que, es importante tener presente que la citada causal en cuanto sanciona con
nulidad la contravención a todo tipo de norma legal, incluso la reglamentaria, esta
puntualizando las diferencias entre el acto administrativo como una declaración de la
administración pública "en el marco de normas de derecho público" (Art. 1º.1LPAG)
con respecto de los reglamentos, porque mientras que el reglamento forma parte del
ordenamiento jurídico (es fuente de derecho), el acto administrativo es producido en el
seno del mismo y constituye una aplicación concreta de dicho ordenamiento. Por esa
razón es que el artículo 5º.3 de la LPAG establece que un acto administrativo jamás
podrá contravenir disposiciones constitucionales, legales o reglamentarias, sin
importar que estás últimas hayan sido dictadas por autoridades de inferior jerarquía, o
incluso por la misma autoridad que dictó el acto administrativo en cuestión.

Que, en este contexto el artículo 10º de la LPAG ha ampliado y precisado las causales
de nulidad de pleno derecho de los actos administrativos contenidas en la legislación
de procedimiento administrativo general precedente. Los mencionados supuestos
tienen carácter de numero clausus o taxativo porque la tendencia de la LPAG ha sido
atender al criterio de la esencialidad del vicio en la configuración de las causales.

Por tanto, solicito se declare la NULIDAD DEL ACTA N° 136-2024 ACTA DE


EJECUCION DE MEDIDA PROVISIONAL DE CLAUSURA TEMPORAL toda vez que
fue impuesta contraviniendo la normatividad vigente.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444 Ley del Procedimiento Administrativo


General, aprobado mediante Decreto Supremo N° 004-2019-JUS.
Ley N° 31914 - Ley que modifica la Ley 28976, Ley Marco de Licencia de
Funcionamiento, para regular los supuestos de clausura de establecimientos.
Ordenanza Municipal N° 506-MDSJM, Régimen de Aplicación de Sanciones
Administrativas (RASA) de la Municipalidad de Los Olivos.

ANEXOS:
1 Copia de mi DNI del representante.
2 Copia del ACTA N° 136-2024 ACTA DE EJECUCION DE MEDIDA PROVISIONAL
DE CLAUSURA TEMPORAL.

POR TANTO:
Espero se sirva proveer conforme a Ley y declarar la procedencia de mi descargo.

Callao 05 de marzo del 2024.

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