Sentencia C-365/12

COMERCIALIZACION DE AUTOPARTES HURTADAS-Contenido

normativo

LIBERTAD DE CONFIGURACION LEGISLATIVA EN MATERIA

PENAL-Límites

CONSTITUCION POLITICA-Límite invariable y fuente de inspiración

y dirección del legislador en materias penales y
sancionatorias/LEGISLADOR-Debe ceñirse a valores, preceptos y
principios en la elaboración de normas penales

PRINCIPIO DE NECESIDAD EN DERECHO PENAL-Mínima

intervención y última ratio

La Corte ha sostenido que el derecho penal se enmarca en el principio de

mínima intervención, según el cual, el ejercicio de la facultad sancionatoria
criminal debe operar cuando los demás alternativas de control han fallado.
Esta preceptiva significa que el Estado no está obligado a sancionar
penalmente todas las conductas antisociales, pero tampoco puede tipificar las
que no ofrecen un verdadero riesgo para los intereses de la comunidad o de
los individuos; como también ha precisado que la decisión de criminalizar un
comportamiento humano es la última de las decisiones posibles en el espectro
de sanciones que el Estado está en capacidad jurídica de imponer, y entiende
que la decisión de sancionar con una pena, que implica en su máxima
drasticidad la pérdida de la libertad, es el recurso extremo al que puede
acudir al Estado para reprimir un comportamiento que afecta los intereses
sociales. En esta medida, la jurisprudencia legitima la descripción típica de
las conductas sólo cuando se verifica una necesidad real de protección de los
intereses de la comunidad. De allí que el derecho penal sea considerado por
la jurisprudencia como la última ratio del derecho sancionatorio.

DERECHO PENAL-Instrumento de última ratio

La Corte Constitucional ha reconocido que el derecho penal debe ser un

instrumento de última ratio para garantizar la pacífica convivencia de los
asociados, previa evaluación de su gravedad y de acuerdo a las
circunstancias sociales, políticas, económicas y culturales imperantes en la
sociedad en un momento determinado.

DERECHO PENAL-Principio de protección de bienes

jurídicos/PRINCIPIO DE PROTECCION DE BIENES JURIDICOS-
Jurisprudencia constitucional
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PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN DERECHO PENAL/RESERVA

DE LEY-Tipificación de la conducta punible y su sanción

La reserva legal, como expresión de la soberanía popular y del principio

democrático (Arts. 1º y 3º C. Pol.), en virtud de la cual la definición de las
conductas punibles y sus sanciones, que constituyen una limitación
extraordinaria a la libertad individual, por razones de interés general, está
atribuida al Congreso de la República como órgano genuino de
representación popular, lo cual asegura que dicha definición sea el resultado
de un debate amplio y democrático y que se materialice a través de
disposiciones generales y abstractas, impidiendo así la posibilidad de
prohibiciones y castigos particulares o circunstanciales y garantizando un
trato igual para todas las personas.

PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y TIPICIDAD-Alcance respecto del

legislador y del juez

En virtud de los principios de legalidad y tipicidad el legislador se encuentra

obligado a establecer claramente en que circunstancias una conducta resulta
punible y ello con el fin de que los destinatarios de la norma sepan a ciencia
cierta cuándo responden por las conductas prohibidas por la ley. No puede
dejarse al juez, en virtud de la imprecisión o vaguedad del texto respectivo,
la posibilidad de remplazar la expresión del legislador, pues ello pondría en
tela de juicio el principio de separación de las ramas del poder público,
postulado esencial del Estado de Derecho.

PRINCIPIO DE CULPABILIDAD-Consecuencias/DERECHO
PENAL DE ACTO/DERECHO PENAL DE AUTOR Y DERECHO
PENAL DE ACTO-Distinción

El principio de culpabilidad, derivado de artículo 29 de la Carta Política y

que en nuestro ordenamiento tiene las siguientes consecuencias: (i) El
Derecho penal de acto, por el cual “sólo se permite castigar al hombre por lo
que hace, por su conducta social, y no por lo que es, ni por lo que desea,
piensa o siente. (ii) El principio según el cual no hay acción sin voluntad, que
exige la configuración del elemento subjetivo del delito. De acuerdo al mismo,
ningún hecho o comportamiento humano es valorado como acción, sino es el
fruto de una decisión; por tanto, no puede ser castigado si no es intencional,
esto es, realizado con conciencia y voluntad por una persona capaz de
comprender y de querer. (iii) El grado de culpabilidad es uno de los criterios
básicos de imposición de la pena es, de tal manera que a su autor se le
impone una sanción, mayor o menor, atendiendo a la entidad del juicio de
exigibilidad, es decir, la pena debe ser proporcional al grado de culpabilidad.
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LIBERTAD DE CONFIGURACION LEGISLATIVA EN MATERIA

PUNITIVA-Criterios de razonabilidad, proporcionalidad y estricta
legalidad como límites materiales/PRINCIPIOS DE
RACIONABILIDAD Y PROPORCIONALIDAD EN MATERIA
PENAL-Aplicación/LIBERTAD DE CONFIGURACION
LEGISLATIVA EN MATERIA PENAL-Alcance

Ha precisado la Corte que dicha competencia, si bien es amplia, se encuentra

necesariamente limitada por los principios constitucionales, y en particular
por los principios de racionalidad y proporcionalidad. Dichas limitaciones,
ha dicho la Corporación, encuentran adicional sustento en el hecho que en
este campo están en juego, no solamente importantes valores sociales como la
represión y prevención de delito, sino también derechos fundamentales de las
personas como el derecho a la libertad y al debido proceso. Así las cosas, la
Corte ha explicado que si bien el Legislador cuenta con una amplia potestad
de configuración normativa para el diseño de la política criminal del Estado
y, en consecuencia, para la tipificación de conductas punibles es evidente que
no por ello se encuentra vedada la intervención de la Corte cuando se dicten
normas que sacrifiquen los valores superiores del ordenamiento jurídico, los
principios constitucionales y los derechos fundamentales.

NORMAS PENALES-Bloque de constitucionalidad y normas

constitucionales a tener en cuenta

LIBERTAD ECONOMICA-Contenido/LIBERTAD ECONOMICA

EN EL EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD ASEGURADORA-
Limitación/CONSTITUCION POLITICA-Sub principios derivados de
la libertad económica/SISTEMA FINANCIERO Y ASEGURADOR-
Conformación

La libertad económica se encuentra consagrada en el art. 333 de la

Constitución de Colombia y ha sido definido por esta Corporación como una
facultad que tiene toda persona de realizar actividades de carácter
económico, con la finalidad de crear, mantener o incrementar un patrimonio.
Este principio está limitado desde el punto de vista material por razones de
seguridad, salubridad, moralidad, utilidad pública o interés social y desde el
punto de vista adjetivo por toda forma de intervención del Estado en la
economía y por el establecimiento de monopolios o la calificación de una
determinada actividad como servicio público, la regulación del crédito, de las
actividades comerciales e industriales. Adicionalmente, la Constitución
también consagra una serie de sub principios derivados de la libertad
económica: (i) La libertad de empresa, que se encuentra consagrada en el art.
333 de la Constitución y “le otorga a toda persona el derecho de ejercer y
desarrollar una determinada actividad económica, de acuerdo con el modelo
económico u organización institucional”. Esta libertad implica para la Corte
Constitucional que “los empresarios pueden tomar decisiones más o menos
drásticas para regular las relaciones dentro de su empresa, de conformidad
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con los intereses legítimos que persiguen o pretenden promover”. Sin

embargo, esta actividad tiene límites derivados de su función social,
especialmente fundamentados para proteger la salubridad, la seguridad, el
medio ambiente, el patrimonio cultural de la Nación, o por razones de interés
general o bien común. La libertad de empresa implica la libertad de creación
de empresas y de acceso al mercado; la libertad de organización de la
empresa a través de la elección de nombre, emplazamiento, forma de
organización y composición de sus órganos de dirección; y la libertad de
dirección de su producción, inversión, política comercial, precios,
competencia leal y contratación. (ii) La libertad sindical, que implica que los
trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o
asociaciones, sin intervención del Estado. (iii) La libertad de llevar a cabo
actividades económicas y la libre iniciativa privada, las cuales están
limitadas por el interés general. (iv) La regulación del mercado para
asegurar el interés general, consagrada igualmente en la Constitución en
diversas normas, dentro de ellas el art. 333, según el cual, la ley delimitará el
alcance de la libertad económica cuando así lo exija el bien común. Estos
principios son plenamente aplicables al sistema financiero y asegurador, el
cual se encuentra conformado por: “Establecimientos de crédito, Sociedades
de servicios financieros, Sociedades de capitalización, Entidades
aseguradoras e Intermediarios de seguros y reaseguros”.

ACTIVIDAD ASEGURADORA-Objeto social

LIBERTAD DE EMPRESA Y LA INICIATIVA PRIVADA-

Protección especial en la actividad aseguradora/AUTONOMIA DE LA
VOLUNTAD Y LIBERTAD CONTRACTUAL EN MATERIA DE
SEGUROS-Garantía constitucional/AUTONOMIA DE LA
VOLUNTAD Y LIBERTAD CONTRACTUAL EN MATERIA DE
SEGUROS-Limites

La autonomía de la voluntad y la libertad contractual en el ejercicio de las

relaciones privadas en materia de seguros gozan de garantía constitucional,
sin embargo, se encuentran limitadas o condicionadas por las exigencias
propias del Estado Social de Derecho, el interés público y el respeto de los
derechos fundamentales de los asegurados-beneficiarios. Si bien las
actividades financiera y aseguradora son de interés público y se cimientan en
la consensualidad, la libertad contractual y la autonomía privada, los valores
y principios constitucionales y el respeto de los derechos fundamentales son
sus limitantes. Por ello, a efectos de garantizar que estos límites no sean
desbordados por la actividad aseguradora, se hace necesaria la intervención
del Estado para preservar el interés público, pero también para garantizar la
protección de la parte más débil en la relación contractual como es el
asegurado y beneficiario.
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CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN MATERIA

ECONOMICA-Alcance/CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
EN MATERIA DE LIBERTAD ECONOMICA-
Criterios/CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN MATERIA
DE LIBERTAD ECONOMICA-Criterios aplicables a la tipificación de
delitos

La Corte Constitucional señaló una serie de criterios que deben adoptarse

siempre que se pretenda restringir la libertad económica: “Por ende para
establecer la legitimidad de las restricciones del Legislador, la Corte debe
evaluar (i) si la limitación, o prohibición, persiguen una finalidad que no se
encuentre prohibida en la Constitución; (ii) si la restricción impuesta es
potencialmente adecuada para conseguir el fin propuesto, y (iii) si hay
proporcionalidad en esa relación, esto es que la restricción no sea
manifiestamente innecesaria o claramente desproporcionada. Adicionalmente
(iv) debe la Corte examinar si el núcleo esencial del derecho fue desconocido
con la restricción legal o su operatividad se mantiene incólume”. En
jurisprudencia posterior la Corte ha sistematizado los requisitos formales y
materiales de la intervención del Estado en materia económica cuando limita
la libertad de económica y ha señalado que tal intervención: i)
necesariamente debe llevarse a cabo por ministerio de la ley; ii) no puede
afectar el núcleo esencial de la libertad de empresa; iii) debe obedecer a
motivos adecuados y suficientes que justifiquen la limitación de la referida
garantía; iv) debe obedecer al principio de solidaridad; y v) debe responder a
criterios de razonabilidad y proporcionalidad”. En consecuencia, cualquier
limitación de la libertad económica en la actividades financiera y
aseguradora debe cumplir con estos parámetros, los cuales también son
aplicables a la tipificación de delitos, pues los mismos no solamente implican
mandatos de imposición de sanciones, sino también normas de prohibición
frente a determinadas conductas que se pretenden evitar, a través de un
mandato de prevención general negativa que busca que la sociedad no
desarrolle determinados comportamientos. En este sentido, cuando una
norma penal consagra un determinado comportamiento como delictivo
también está restringiendo su realización a nivel general y limitando el
ejercicio de una actividad económica, situación que exige que se analicen
estos parámetros para determinar si dicha restricción es proporcional y
razonable.

DELITO DE RECEPTACION-Alcance/RECEPTACION-Derecho
comparado/DELITO DE RECEPTACION EN COLOMBIA-
Evolución normativa

ENAJENACION DE SALVAMENTOS EN EL CONTRATO DE

SEGUROS-Contenido/VENTA DE SALVAMENTOS-Actividad
plenamente admitida en el derecho de seguros, si bien no se encuentra
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regulada de manera específica en el Código de Comercio/PERDIDA

DEFINITIVA Y PERDIDA TOTAL DE VEHICULO-
Definición/ENAJENACION DE VEHICULOS DECLARADOS EN
PERDIDA TOTAL-No prohibición

TRANSFERENCIA O UTILIZACION A CUALQUIER TITULO DE

DOCUMENTOS, LICENCIAS O NUMEROS DE
IDENTIFICACION DE VEHICULOS DECLARADOS EN
PERDIDA TOTAL-Vulneración de la norma de principios de legalidad
y constitucionales del derecho penal

VENTA DE SALVAMENTOS-Actividad financiera que puede ser

realizada dentro del objeto social de las compañías de seguros

NORMA ACUSADA-No cumple con los requisitos exigidos por la Corte

Constitucional para la restricción de la libertad económica

NORMA ACUSADA-Aplicación presenta consecuencias

desproporcionadas e innecesarias político criminalmente frente a la
actividad aseguradora y frente a los derechos de los beneficiarios de las
pólizas de seguros

Referencia: expediente D-8798

Demanda de inconstitucionalidad contra el

parágrafo del artículo 447-A de la Ley 599
de 2000, adicionado por el artículo 27 de la
Ley 1453 de 2011.

Magistrado Ponente:
JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB

Bogotá D. C., dieciséis (16) de mayo de dos mil doce (2012)

La Sala Plena de la Corte Constitucional, conformada por los magistrados

Gabriel Eduardo Mendoza Martelo –quien la preside-, María Victoria Calle
Correa, Mauricio González Cuervo, Adriana Guillén Arango, Gabriel Eduardo
Mendoza Martelo, Jorge Iván Palacio Palacio, Nilson Pinilla Pinilla,
Jorge Ignacio Pretelt Chaljub, Humberto Antonio Sierra Porto y Luís Ernesto
Vargas Silva, en ejercicio de sus atribuciones constitucionales y en
cumplimiento de los requisitos y trámites establecidos en el Decreto 2067 de
1991, ha proferido la presente sentencia con fundamento en los siguientes,
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1. ANTECEDENTES

En ejercicio de la acción pública de inconstitucionalidad, el ciudadano Jaime

Córdoba Triviño demandó la constitucionalidad del parágrafo del artículo
447-A de la Ley 599 de 2000, adicionado por el artículo 27 de la Ley 1453 de
2011, porque considera que desconoce los artículos 1º, 29 y 333 de la
Constitución Política.

Mediante auto del veinticuatro (24) de octubre de dos mil once (2011), el
Despacho del Magistrado Sustanciador admitió la demanda presentada, por
cuanto cumplía con los requisitos que exige el Decreto 2060 de 1991 y la
jurisprudencia de la Corporación.

En atención a lo anterior, el despacho consideró pertinente poner en

conocimiento de la demanda al Ministerio de Transporte, al Ministerio de
Justicia y del Derecho, a la Fiscalía General de la Nación, a la Defensoría del
Pueblo, a la Superintendencia Bancaria, a la Dirección de Impuestos y
Aduanas Nacionales de Colombia-DIAN- , a la Federación de Aseguradores
Colombianos- FASECOLDA- , a la Academia Colombiana de Jurisprudencia
e invitar a participar en este asunto a las Facultades de Derecho de las
Universidades del Sinú, Pontificia Bolivariana de Montería, Externado de
Colombia, Javeriana, Nacional, Sergio Arboleda y a la Facultad de
Jurisprudencia de la Universidad del Rosario.

Cumplidos los trámites constitucionales y legales propios de los procesos de

constitucionalidad, la Corte Constitucional procede a decidir acerca de la
demanda de la referencia.

1.1. NORMAS DEMANDADAS

El texto de los apartes demandados es el siguiente (se subraya lo

acusado):

“Artículo 27. Adiciónese a la Ley 599 de 2000 el artículo 447

A, el cual quedará así:
Artículo 447A. Comercialización de autopartes hurtadas.
Quien comercie con autopartes de vehículos automotores
hurtadas incurrirá en la misma pena del artículo anterior.
Parágrafo. El que transfiera o utilice a cualquier título los
documentos, licencias, números de identificación de los
vehículos automotores declarados en pérdida total, incurrirá
en la pena en prisión de cuatro (4) a doce (12) años y multa de
seis punto sesenta y seis (6.66) a setecientos cincuenta (750)
salarios mínimos legales mensuales vigentes.”
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1.2. DEMANDA

En criterio del ciudadano Jaime Córdoba Triviño, el parágrafo del

artículo 447-A de la Ley 599 de 2000, adicionado por el artículo 27 de
la Ley 1453 de 2011, desconoce lo dispuesto por los artículos 1, 29 y
333 de la Constitución Política. Su solicitud se basa en los siguientes
argumentos:

1.2.1. Para el actor, esta previsión normativa penaliza una conducta que,
tradicionalmente ha sido desarrollada en el marco de la actividad
aseguradora de vehículos por parte de las compañías que se dedican a
esta tarea.

1.2.2. Añade que no solo expone al poder punitivo aquellas personas

vinculadas a estas empresas, sino también aquellos usuarios de los
servicios de seguros de vehículos, cuando desarrollan tareas
relacionadas con la comercialización de automotores.
1.2.3. Señala que el legislador excedió su margen de configuración al optar
por un diseño normativo de norma en blanco que no respeta los
parámetros de la jurisprudencia constitucional para este tipo de
disposiciones.

1.2.4. Aduce que la tipificación penal de la conducta contenida en el parágrafo

del artículo 447-A de la Ley 599 de 2000 no respeta los estándares
relacionados con el principio de lesividad en materia penal, en la
medida que la norma no protege claramente un bien jurídico particular
cuya afectación conlleve en todos los casos, la lesión de bienes
constitucionalmente garantizados.

1.2.5. Menciona que la conducta tipificada en el parágrafo demandado viola

los principios de razonabilidad y proporcionalidad de la pena, puesto
que no siempre las posibilidades de incurrir en la conducta tipificada,
necesariamente conllevan un reproche social que amerite una sanción
de carácter penal, como ocurre respecto de quienes participan en la
comercialización de salvamentos en el marco de la actividad
aseguradora de vehículos automotores. Para estos últimos la sanción
contenida en la disposición cuestionada, resulta un exceso punitivo que
vulnera la orientación constitucional que para el derecho penal ha
previsto la carta.

1.2.6. Indica que el diseño de la norma implica una restricción a la garantía

constitucional de la presunción de inocencia, ya que prácticamente de
manera objetiva, está atribuyendo una sanción penal a quien incurra en
la conducta tipificada, sin distinguir que existen eventos en los cuales
las personas pueden cometer válidamente esta conducta.
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1.2.7. Teniendo en cuenta lo anterior, manifiesta que la norma acusada afecta

el principio de la buena fe, puesto que están siendo penalizadas
conductas que no solo no han tenido reproche social-penal, sino que
además cuentan con una justificación a nivel jurisprudencial y se
encuentran reguladas en el ordenamiento jurídico, por lo cual su
penalización constituye un atentado y una afectación sensible a la
confianza legitima de quienes las desarrollan.

1.2.8. Por estas razones concluye el actor que la ley demandada conlleva una
restricción irrazonable y desproporcionada de la libertad de empresa y
de la libertad económica en el sistema asegurador, que se caracteriza
por una fuerte intervención Estatal, pero con garantía de la iniciativa
privada.

1.3. INTERVENCIONES

1.3.1. Dirección de Impuesto y Aduanas Nacionales- DIAN-.

Dentro del término concedido, la apoderada de la DIAN, intervino en el
proceso y solicitó a la Corporación declarar la EXEQUIBILIDAD de
la disposición atacada ya que estima que se encuentra plenamente
justificado que el legislador establezca una sanción para quienes
transfieran o utilicen a cualquier título los documentos, licencias,
números de identificación de los vehículos automotores declarados en
pérdida total, por las siguientes razones:

1.3.1.1. Señala que si bien es cierto, tal y como lo afirma el demandante, es

claro que de acuerdo con los pronunciamientos jurisprudenciales y la
doctrina de la DIAN, la venta de salvamentos genera el cobro del IVA,
es necesario tener en cuenta que existen otros aspectos que afectan los
intereses del fisco y que se ven vulnerados con la conducta descrita en
el parágrafo objeto de esta acción.

1.3.1.2. En efecto, la experiencia ha demostrado que en muchos casos, los

documentos entregados en remates de vehículos declarados en pérdida
total están siendo utilizados de manera ilegal para respaldar, en los
deshuezaderos, la tenencia de repuestos de origen ilícito, ya sea porque
proceden de vehículos hurtados o del contrabando de autoparte, como
quiera que con base en el acta de entrega de éstos, se ampara la venta
ilegal de autopartes fruto de su fraccionamiento, o la introducción ilegal
al territorio nacional de las mismas.

1.3.1.3. En segundo lugar, indica que la ley impugnada tiene una justificación
económica y social, puesto que se ha demostrado que la fuente directa
de la comercialización de autopartes de origen ilícito ( y que son
amparados con documentos de los que trata la norma demandada), se
encuentra no solo relacionada con la de hurto de vehículos para su
fraccionamiento, si no también con el contrabando de repuestos;
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situaciones éstas que vulneran el derecho de propiedad y el patrimonio

y afectan de manera directa los intereses del fisco.

1.3.1.4. Añade que por regla general se puede concluir que la

comercialización de autopartes usadas de origen nacional o extranjero
tienen origen ilícito, como quiera que es el sector formal el que
comercializan autopartes nuevas y la importación de vehículos y sus
piezas usadas se encuentra restringida por la legislación aduanera
vigente y, solo de manera excepcional se pueden introducir legalmente
al país vehículos y autopartes usadas.

1.3.1.5. De lo anterior se concluye que en la práctica, la fuente directa de las

autopartes usadas de origen ilícito y amparadas con documentos de que
trata el parágrafo objeto de estudio y que posteriormente se
comercializan, se encuentra relacionada con conductas tipificadas
penalmente como el hurto de vehículos para su fraccionamiento y el
contrabando de repuestos.

1.3.1.6. Manifiesta que la comercialización de repuestos usados de origen

extranjero amparado con estos documentos, transgrede la normatividad
aduanera vigente y por tanto coadyuva con el flagelo del contrabando,
lo cual genera evasión fiscal, puesto que la comercialización de estas
autopartes, por regla general no son facturadas, evadiendo así el recaudo
del IVA y de los derechos de aduana.

1.3.1.7. Para finalizar, solicita se preserve la norma impugnada declarando su

constitucionalidad como herramienta para disminuir los delitos
relacionados con la comercialización de autopartes usadas provenientes
de actividades ilícitas como el contrabando y el hurto, y que son
amparadas con documentos obtenidos con ocasión de los salvamentos
de vehículos declarados en pérdida total.

1.3.2. Ministerio de Transporte.

El apoderado del Ministerio de Transporte, una vez realizado el

recuento de la norma acusada, considera que la Corte Constitucional
debe declarar la EXEQUIBILIDAD de la disposición, por las
siguientes razones:

1.3.2.1. El interviniente en primer lugar, procede a realizar una síntesis de las

normas que regulan la materia en cuestión.

1.3.2.2. Señala que la disposición se arraiga en la legalidad del tránsito y del

transporte, la cual permite establecer el contexto de su aplicación y
evidenciar que las normas superiores se encuentran debidamente
soportadas en este bloque. Adicionalmente la lectura interpretativa de la
misma al hacerse completa como no lo hace la parte accionante, genera
 11

la certeza interpretativa con la cual se identifican los propósitos de

conjurar conductas delictuales dentro de los cuales no puede salvo
afirmación de contrasentido incluirse en el texto de la norma,
actividades sociales de producción licitas.

1.3.2.3. Indica que la lectura del parágrafo demandado, enseña claramente

que la conducta tipificada, a través de los verbos rectores de
“transferencia” o “utilización” a cualquier titulo, los documentos,
licencias de identificación de los vehículos automotores declarados en
pérdida total; se inscriben dentro de las conductas de comercialización
ilícita que vulneran el bien jurídico de la recta impartición de justicia,
dado que la “pérdida total” tiene como efecto inmediato la “cancelación
de la matricula”, de tal manera que la transferencia o utilización de
documentos de un automotor que física o administrativamente debe ser
sustraído de la movilidad y del comercio, constituye una conducta de
encubrimiento.

1.3.2.4. Aduce que se ha demostrado que el parágrafo del artículo 447-A de la

Ley 599 de 2000, adicionado por el artículo 27 de la Ley 1453 de 2011,
desarrolla y a su vez tiene desarrollo en la Resolución No. 004775 de
2009, regla de transporte y tránsito, con lo cual se establece el texto
completo de tipo penal. De igual manera, se ha demostrado que la
dialéctica inconsulta del contexto en que se expide el tipo penal dentro
de la ley 599 de 2000 y el desconocimiento focal del texto del tipo penal
en las normas de transito de la resolución mencionada han llevado al
empleo de concepciones indemostradas sobre la presunta vulneración de
los principios y garantías constitucionales.

1.3.2.5. De conformidad con lo anterior y expuestas las razones de defensa de

constitucionalidad solicita la declaratoria de exequibilidad de la norma
acusada.

1.3.3. Superintendencia Financiera

En el término previsto, el apoderado judicial de la Superintendencia

Financiera de Colombia, solicita a la Corte que declare la
EXEQUIBILIDAD de la norma acusada, basándose en los siguientes
argumentos:

1.3.3.1. El interviniente en un inicio, realiza un análisis del marco jurídico

aplicable y el carácter de intervención de la Superintendencia
Financiera de Colombia, su labor de supervisión, inspección y
vigilancia.

1.3.3.2. Sostiene que los cargos formulados en la demanda no encuentran

respaldo constitucional y legal para solicitar que se declare inexequible
el aparte del precepto acusado, pues tanto desde la perspectiva del
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manejo del negocio de los seguros en relación con los salvamentos y

comercialización en el derecho colombiano, como del análisis
concerniente a los límites a la libertad de configuración legislativa en
materia penal no se encuentran afectados por lo dispuesto en el
parágrafo del artículo 447-A de la Ley 599 de 2000, adicionado por el
artículo 27 de la Ley 1453 de 2011, ante la ausencia de definición legal
de pérdida total.

1.3.3.3. Añade que es claro que la actividad aseguradora en lo concerniente

con la comercialización de salvamentos, es una actividad mercantil
permitida, válida y regulada por el ordenamiento jurídico, la cual no se
encuentra afectada por lo dispuesto en la norma demandada en la
presente acción.
1.3.3.4. Indica que para la Superintendencia resulta claro que la redacción de
la norma no impacta la actividad permitida legalmente a las compañías
de aseguradoras en materia de salvamentos, cuando la misma puede ser
adelantada válidamente por disposición legal, atendiendo la presunción
de inocencia, el principio de buena fe, la libertad de empresa y el debido
proceso, establecidos en la Constitución.

1.3.3.5. Manifiesta que la norma acusada de inconstitucionalidad, tal y como

quedó redactada, no contraría las disposiciones constitucionales que
invoca el actor y en forma alguna afecta el mercado que maneja el
sector de las compañías aseguradoras, toda vez que, no limita la libertad
de comercialización de salvamentos y la libre capacidad para negociar
las cláusulas contractuales de los contratos que normalmente han regido
en este campo de los seguros, motivo por el cual solicita que la norma
acusada sea declara EXEQUIBIBLE.

1.3.3.6. Para finalizar, señala que sin perjuicio de que buscando la no

afectación de la comercialización de salvamentos, las instancias
correspondientes pueden considerar una acepción del concepto de
pérdida total que permita establecer los linderos de los asuntos que
tienen implicaciones penales de los que son legalmente amparados.

1.3.4. Ministerio de Justicia y del Derecho

En el término previsto, la apoderada del Ministerio de Justicia y del

Derecho, solicita a la Corte Constitucional la declaración de
EXEQUIBILIDAD del parágrafo del artículo 447-A de la Ley 599 de
2000, adicionado por el artículo 27 de la Ley 1453 de 2011, de
conformidad con los siguientes argumentos:

1.3.4.1. La interviniente en primer lugar, realiza un recuento de los

antecedentes de la norma impugnada, la tipificación de las conductas
punibles y la jurisprudencia constitucional.
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1.3.4.2. Después de realizar el análisis correspondiente, concluye que en el

presente caso no se vulnera el principio constitucional de presunción de
inocencia, por cuanto al momento de tipificar una modalidad especial
de comercialización de autopartes hurtadas, no se parte de una
presunción de culpabilidad del acusado, aclarando que la carga de
demostrar la procedencia ilícita de las autopartes usadas de vehículos
automotores que se comercian, ha de ser asumida por el Estado, a través
de la Fiscalía General de la Nación.

1.3.4.3. Con base en lo expuesto, el Ministerio solicita que se declare la

EXEQUIBILIDAD de la norma demandada en este caso.

1.3.5. Federación de Aseguradores Colombianos –FASECOLDA

En el término previsto, la apoderada de FASECOLDA, solicitó a la

Corte que declare la INEXEQUIBILIDAD de la norma acusada,
basándose en los siguientes argumentos:

1.3.5.1. En primer lugar, procede a realizar una síntesis de las normas que
regulan la materia en cuestión.

1.3.5.2. Posteriormente, indica que la prohibición de comercializar

salvamentos de vehículos declarados en pérdida total por parte de las
compañías de seguros, no constituye un medio razonable y
proporcionado para evitar la comercialización de autopartes hurtadas,
que seguramente es el propósito perseguido por el legislador con la
consagración del parágrafo, por cuanto la desplegada por las
aseguradoras no encaja dentro de esos postulados.

1.3.5.3. Señala que con fundamento en lo anterior, la limitación a la libertad

de empresa de las entidades aseguradoras que podría derivarse del
parágrafo del artículo 27 de la Ley 1453 de 2011, no cumple con los
parámetros fijados por la Corte Constitucional en lo referente a la
limitación al derecho consagrado en el artículo 333 de la Constitución,
razón por la cual debe declararse inexequible.

1.3.5.4. Indica que Colombia no cuenta con una estructura legal ni física
adecuada para el proceso de desintegración de los vehículos. Resalta
que la situación sería caótica si el número de vehículos a ser
desintegrados se incrementara como podría suceder en caso de no poder
comercializar las actuales pérdidas totales por daños.

1.3.5.5. Aduce que la norma demandada impondría a los ciudadanos una serie
de cargas que seguramente fueron inadvertidas en la redacción de la
misma, tales como “costos de separación, recogida, transporte,
almacenamiento y acondicionamiento del residuo antes de su
 14

tratamiento y procesado etc.”, lo que sería una razón más para declarar
la inexequibilidad de la norma.

1.3.5.6. Añade que la declaratoria de inexequibilidad de la norma demandada,

estaría dando solución a un problema de desigualdad material que ha
creado esta disposición, en el entendido que, tanto aquél cuyo vehículo
está asegurado, como el particular cuyo vehículo no está amparado por
una póliza, que pretendan transferir su derecho de propiedad sobre
vehículo, no se encuentran en igualdad de condiciones. En efecto,
mientras uno puede transferir libremente su derecho de propiedad, el
otro debe permanecer con la zozobra de ser investigado penalmente
como consecuencia de dicha enajenación, conforme a lo estipulado en
el parágrafo demandado.

1.3.5.7. Finaliza su intervención, señalando que la política criminal del

Estado encaminada a sancionar la comercialización de autopartes
hurtadas es justificada, pero no resulta razonable ni proporcionado que
para cumplir con ese cometido el Estado limite el desarrollo de una
actividad que no tiene por objeto la comercialización de autopartes
hurtadas, sino por el contrario bienes cuya tenencia se obtiene de
conformidad con los mandatos del ordenamiento jurídico, es decir, de
manera absolutamente lícita.

2. CONCEPTO DEL MINISTERIO PÚBLICO

El Procurador General de la Nación, Alejandro Ordóñez Maldonado,

dentro del término legalmente previsto, emitió el concepto de su
competencia, en el cual solicitó a la Corte que se declare
INHIBIDA para pronunciarse de fondo sobre la exequibilidad del
parágrafo del artículo 447-A de la Ley 599 de 2000, toda vez que la
demanda no satisface las condiciones necesarias para que la Corte se
pronuncie de fondo sobre su constitucionalidad. Esto, con base en las
siguientes consideraciones:

2.1. Señala el Procurador General de la Nación que al analizar la demanda,

encuentra el Ministerio Público, que ésta no se satisfacen los requisitos
de certeza, pertinencia y suficiencia, pues no parte de una confrontación
directa entre las normas constitucionales invocadas y la norma legal
demandada, sino de una serie de consideraciones legales, doctrinales y
subjetivas del actor sobre la conveniencia del tipo penal demandado.

2.2. Indica que la demanda en realidad no se dirige contra el parágrafo de la

artículo 447-A del Código Penal, sino contra su eventual indebida
aplicación y, en ese contexto no se despierta siquiera duda mínima
sobre la constitucionalidad de la norma demandada.
 15

2.3. Añade que el actor no se centra en cuestionar la constitucionalidad del

tipo penal demandado, o ni siquiera la prohibición de tal conducta, sino
que defiende la licitud de comercializar los salvamentos en el marco de
la actividad aseguradora de vehículos automotores, pues asume que esta
práctica está prohibida y penalizada en la norma demandada, lo que
considera un despropósito.

2.4. Expresa que lo que se penaliza con la norma demandada es la

transferencia o el uso, a cualquier titulo de documentos, licencias o
números de identificación de vehículos automotores declarados en
pérdida total y debe destacarse que cuando ocurre la pérdida total de un
vehículo, al tenor de lo dispuesto en la Resolución 004775 del 1 de
octubre de 2009 del Ministerio del Transporte, su matricula debe
cancelarse. Por lo tanto, si algún elemento material o artefacto de un
vehículo declarado como pérdida total es aprovechable, la norma
demandada no implica, en estricto sentido, que su comercialización
esté prohibida o penalizada, a menos que se trate de una pieza que esté
vinculada a un documento, a una licencia o a un número de
identificación. Lo que significa que el salvamento de vehículos, que
hacen las compañías aseguradoras, es posible dentro del anterior
contexto, incluso en vigencia de la norma demandada.

2.5. Concluye diciendo que el actor equivocadamente asume que la norma

demandada penaliza los salvamentos de vehículos, y para ello invoca
normas constitucionales que no contrastan con la norma legal
demandada, la demanda no satisface las condiciones necesarias para
que la Corte se pronuncie de fondo sobre la constitucionalidad del
parágrafo demandado.

2.6. Por lo expuesto, el Ministerio Público solicita a la Corte que se declare

INHIBIDA para pronunciarse sobre la exequibilidad del parágrafo del
artículo 447-A de la Ley 599 de 2000, por los cargos analizados.

3. CONSIDERACIONES

3.1. COMPETENCIA

La Corte Constitucional es competente, de conformidad con lo dispuesto

en el numeral 4 del artículo 241 de la Constitución, para pronunciarse
sobre la demanda de inconstitucionalidad presentada en contra el
parágrafo del artículo 447-A de la Ley 599 de 2000, adicionado por el
artículo 27 de la Ley 1453 de 2011.

3.2. PROBLEMA JURÍDICO

El accionante señala que la norma demandada vulnera los principios

básicos del ius puniendi y la libertad económica de la actividad
 16

aseguradora al sancionarse con la misma conductas permitidas por el

ordenamiento jurídico.

Para abordar este problema jurídico esta Corporación analizará: (i) los
límites a la libertad de configuración del legislador en materia penal, (ii)
El alcance del delito de receptación (iii) La libertad económica en el
ejercicio de la actividad aseguradora, (iv) la evolución del delito de
receptación y finalmente se realizará un (v) estudio sobre la norma
demandada.
3.3. LOS LÍMITES A LA LIBERTAD DE CONFIGURACIÓN DEL
LEGISLADOR EN MATERIA PENAL

El legislador tiene un amplio margen de apreciación y una libertad de

configuración para determinar el contenido concreto del derecho penal,
en desarrollo de la política criminal del Estado1. Esta facultad se deriva
de la cláusula general de competencia contemplada en los artículos 114
y 150 de la Constitución y le permite crear o excluir conductas punibles,
fijar la naturaleza y la magnitud de las sanciones, lo mismo que las
causales de agravación o de atenuación de éstas, dentro del marco de la
política criminal que adopte2.

Sin embargo, la Constitución es un límite invariable y una fuente de

inspiración y dirección del legislador en materias penales y
sancionatorias3. Por lo cual, la Carta Fundamental establece valores,
preceptos y principios a los cuales debe ceñirse el legislador en la
elaboración de normas penales4:

1
Sentencias de la Corte Constitucional: C-1404 de 2000, M.P. Carlos Gaviria Diaz y Alvaro Tafur Galvis; C-
173 de 2001, M.P. Alvaro Tafur Galvis; C-551 de 2001, M.P. Alvaro Tafur Galvis; C-226 de 2002, M.P.
Alvaro Tafur Galvis; C-393 de 2002, M.P. Jaime Araujo Renteria; C-916 de 2002, M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa; C-899 de 2003, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; C-248 de 2004, M.P. Rodrigo Escobar Gil; C-
034 de 2005, M.P. Alvaro Tafur Galvis; C-238 de 2005, M.P. Jaime Araujo Renteria; C-674 de 2005, M.P.
Rodrigo Escobar Gil; C-077 de 2006, M.P. Jaime Araujo Renteria; C-210 de 2007, M.P. Marco Gerardo
Monroy Cabra; C-210 de 2007, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; C-355 de 2006, M.P.: Dr. Jaime Araújo
Rentería; Dra. Clara Inés Vargas Hernandez; C-425 de 2008, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; C-317 de
2002, M.P. Clara Ines Vargas Hernández; C-822 de 2005, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; C-988 de
2006, M.P. Dr. Manuel José Cepeda Espinosa; C-417 de 2009, M.P. Juan Carlos Henao Pérez; C-575 de
2009, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto; C-636 de 2009, M.P. Mauricio González Cuervo; T-962 e 2009,
M.P. María Victoria Calle Correa; C-983 de 2010, M.P. Luís Ernesto Vargas Silva.
2
Sentencia de la Corte Constitucional C-238 de 2005, M.P. Jaime Araujo Renteria. En similar sentido:
Sentencia C-077 de 2006, M.P. Jaime Araujo Renteria.
3
PAGLIARO, Antonio: Principi di Diritto penale. Parte generale, Milán, Milano – Dott. A. Giuffrè editore,
1998, p. 228; BRICOLA, Franco: Teniche di tutela penale e teniche alternative di tutela. En Funcioni e Limiti
del Diritto penale, alternative di tutela. CEDAM – CASA EDITRICE DOTT ANTONIO MILANI, Padova,
1984, p. 24; ROXIN, Claus, op. cit. pp. 55 y ss.; SCHÜNEMANN, Bernd: El principio de protección de
bienes jurídicos como punto de fuga de los límites constitucionales de los tipos penales y de su interpretación,
en: HEFENDEHL, Ronald: La teoría del bien jurídico, Marcial Pons, Madrid, 2007, pp. 197 y ss.; KUHLEN,
Lothar: La interpretación conforme a la Constitución de las leyes penales, Marcial Pons, Madrid, 2012, p.
147; DONNINI, Massimo, El derecho penal frente a los desafíos de la modernidad, Ara editores, Lima, 2010,
pp. 86 y ss.
4
Sentencias de la Corte Constitucional: C-173 de 2001, M.P. Alvaro Tafur Galvis; C-226 de 2002, M.P.
Alvaro Tafur Galvis; C-317 de 2002, M.P. Clara Ines Vargas Hernández; C-238 de 2005, M.P. Jaime Araujo
Renteria; C-822 de 2005, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; C-988 de 2006, M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa; C-636 de 2009, M.P. Mauricio González Cuervo; C-575 de 2009, M.P: Humberto Antonio Sierra
Porto.
 17

3.3.1. En primer lugar, el principio de necesidad de la intervención penal

relacionado a su vez con el carácter subsidiario, fragmentario y de
última ratio del Derecho penal5. De acuerdo al principio de
subsidiariedad “se ha de recurrir primero y siempre a otros controles
menos gravosos existentes dentro del sistema estatal antes de utilizar el
penal”6; según el principio de última ratio “el Estado sólo puede
recurrir a él cuando hayan fallado todos los demás controles” y
finalmente, en virtud del principio de fragmentariedad “el Derecho
penal solamente puede aplicarse a los ataques más graves frente a los
bienes jurídicos”7.

Sobre este aspecto la Corte Constitucional ha señalado:

“La Corte ha sostenido que el derecho penal se enmarca en el

principio de mínima intervención, según el cual, el ejercicio de
la facultad sancionatoria criminal debe operar cuando los
demás alternativas de control han fallado. Esta preceptiva
significa que el Estado no está obligado a sancionar
penalmente todas las conductas antisociales, pero tampoco
puede tipificar las que no ofrecen un verdadero riesgo para
los intereses de la comunidad o de los individuos; como
también ha precisado que la decisión de criminalizar un
comportamiento humano es la última de las decisiones
posibles en el espectro de sanciones que el Estado está en
capacidad jurídica de imponer, y entiende que la decisión de
sancionar con una pena, que implica en su máxima
drasticidad la pérdida de la libertad, es el recurso extremo al
que puede acudir al Estado para reprimir un comportamiento
que afecta los intereses sociales. En esta medida, la
jurisprudencia legitima la descripción típica de las conductas
sólo cuando se verifica una necesidad real de protección de
los intereses de la comunidad. De allí que el derecho penal
sea considerado por la jurisprudencia como la última ratio del
derecho sancionatorio”8.

5
BUSTOS RAMÍREZ, Juan: Lecciones de Derecho penal, Trotta, Madrid, 1997, pp. 65 y ss.
6
BUSTOS RAMÍREZ, Juan, op. cit., p. 66. En similar sentido ROXIN, Claus: Derecho penal, Parte general I
(traducción de Diego-Manuel LUZÓN PEÑA, Miguel Díaz y García Conlledo, y de Javier de Vicente
Remesal), Madrid, Civitas, 1997, pp. 49 y ss; JESCHECK, Hans-Heinrich / WEIGEND, Thomas: Tratado de
Derecho penal, Parte general (traducción de Miguel Olmedo Cardenete), Granada, Comares, 2002, pp. 56 y
ss.
7
BUSTOS RAMÍREZ, Juan: Lecciones de Derecho penal, Trotta, Madrid, 1997, p. 66. En similar sentido,
ROXIN, Claus, op. cit., p. 65; JESCHECK, Hans-Heinrich / WEIGEND, Thomas, op. cit., pp. 56 y ss.
8
Sentencia de la Corte Constitucional C-636 de 2009, M.P. Mauricio González Cuervo.
 18

Estos axiomas desarrollan el principio de mínima intervención, según el

cual, el ejercicio de la facultad sancionatoria criminal debe operar
cuando los demás alternativas de control han fallado9.

En este sentido, la Corte Constitucional ha reconocido que el derecho

penal debe ser un instrumento de última ratio para garantizar la pacífica
convivencia de los asociados, previa evaluación de su gravedad y de
acuerdo a las circunstancias sociales, políticas, económicas y culturales
imperantes en la sociedad en un momento determinado10.

3.3.2. En segundo lugar, encontramos el principio de exclusiva protección

de bienes jurídicos de acuerdo con el cual, el Derecho penal está
instituido exclusivamente para la protección de bienes jurídicos11, es
decir, para la protección de valores esenciales de la sociedad12.

Sobre este principio la Corte Constitucional se ha pronunciado en

diversas ocasiones:

“3.2.2 Para efectos de la presente sentencia resulta relevante

recordar que en esta materia la Corte ha hecho énfasis en que
es al Legislador a quien corresponde determinar la política
criminal del Estado13 y que desde esta perspectiva, a él

9
Sentencia de la Corte Constitucional C-636 de 2009, M.P. Mauricio González Cuervo. Ver también
AGUADO CORREA, Teresa: El principio de proporcionalidad en materia penal, Edersa, Madrid, 1999, p.
159.
10
Sentencias de la Corte Constitucional: C-636 de 2009, M.P. Mauricio González Cuervo. En igual forma:
Sentencia C-647 de 2001, M.P. Alfredo Beltrán Sierra; C-226 de 2002 M.P. Alvaro Tafur Galvis; C-370 de
2002, M.P. Eduardo Montealegre Lynett; C-762 de 2002 MP: Dr. Rodrigo Escobar Gil; C-489 de 2002 M.P.:
Rodrigo Escobar Gil; C-312 de 2002, M.P.: Rodrigo Escobar Gil; C-355 de 2006, M.P. Jaime Araújo
Rentería, M.P. Clara Inés Vargas Hernandez; C-897 de 2005, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; C-988 de
2006 M.P. Alvaro Tafur Galvis; C-575 de 2009, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.
11
ROXIN, Claus, op. cit., pp. 52 y ss.; SCHÜNEMANN, Bernd: El principio de protección de bienes
jurídicos como punto de fuga de los límites constitucionales de los tipos penales y de su interpretación, en:
HEFENDEHL, Ronald: La teoría del bien jurídico, Marcial Pons, Madrid, 2007, pp. 197 y ss; AGUADO
CORREA, Teresa, op. cit., 1999, p. 159.
12
MIR PUIG, Santiago: Bases constitucionales del Derecho penal, Iustel, Madrid, 2011, p. 111.
13
Al respecto la Corte en la sentencia C-420 de 2002, M.P. Jaime Córdoba Triviño señaló: “Si bien es cierto
que el parlamento no es, ni mucho menos, la única instancia del poder público en la que se pueden diseñar
estrategias de política criminal, no puede desconocerse que su decisión de acudir a la penalización de
comportamientos no sólo es legítima frente a la Carta por tratarse del ejercicio de una facultad de la que es
titular sino también porque ella cuenta con el respaldo que le transmite el principio democrático. Es una
conquista del mundo civilizado que normas tan trascendentes en el ámbito de los derechos fundamentales
como las que tipifican conductas penales y atribuyen penas y medidas de seguridad a sus autores o partícipes,
sean fruto de un debate dinámico entre las distintas fuerzas políticas que se asientan en el parlamento pues
sólo así se garantiza que el ejercicio del poder punitivo del Estado se ajuste a parámetros racionales y no se
distorsione por intereses particulares o necesidades coyunturales.
De este modo, entonces, el legislador cuenta con un margen de libertad para el diseño de la política criminal
del Estado y, en consecuencia, para la tipificación de conductas punibles. Sin embargo, es evidente que no se
trata de una potestad ilimitada, pues, como se sabe, en el constitucionalismo no existen poderes absolutos. En
el caso de la política criminal, no obstante contar el legislador con un margen de maniobra, es claro que no
podrán concebirse mecanismos que sacrifiquen los valores superiores del ordenamiento jurídico, los
principios constitucionales y los derechos fundamentales. Esto es así por cuanto el diseño de la política
criminal del Estado implica ejercicio de poder público y no existe un solo espacio de éste que se halle
sustraído al efecto vinculante del Texto Fundamental.
Entonces, el único supuesto en el que el criterio político-criminal del legislador sería susceptible de
controvertirse ante el juez constitucional se presentaría cuando ha conducido a la emisión de normas que
 19

compete, por principio, efectuar una valoración en torno de

los bienes jurídicos que ameritan protección penal, las
conductas susceptibles de producir lesiones en tales bienes, el
grado de gravedad de la lesión que de lugar a la aplicación
del ius puniendi, y el quantum de la pena que deba aplicarse”.

3.3.3. En tercer lugar, se encuentra el principio de legalidad14, de acuerdo

con el cual, cuando haya lugar a una limitación, los requisitos deberán
ser fijados por la ley, ya que al ser una libertad personal, la
Constitución establece una estricta reserva legal15:

“La reserva legal, como expresión de la soberanía popular y

del principio democrático (Arts. 1º y 3º C. Pol.), en virtud de
la cual la definición de las conductas punibles y sus sanciones,
que constituyen una limitación extraordinaria a la libertad
individual, por razones de interés general, está atribuida al
Congreso de la República como órgano genuino de
representación popular, lo cual asegura que dicha definición
sea el resultado de un debate amplio y democrático y que se
materialice a través de disposiciones generales y abstractas,
impidiendo así la posibilidad de prohibiciones y castigos
particulares o circunstanciales y garantizando un trato igual
para todas las personas”16.

controvierten el Texto Fundamental. No obstante, en este caso es claro que lo que se cuestionaría no sería un
modelo de política criminal en sí sino la legitimidad de reglas de derecho por su contrariedad con la Carta y
de allí que, en esos supuestos, la decisión de retirarlas del ordenamiento jurídico tenga como referente esa
contrariedad y no el criterio de política criminal que involucran.” En similar sentido ver la sentencia C- 646
de 2001, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa.
14
Sentencia de la Corte Constitucional: C – 730 de 2005, MP: Dr. Álvaro Tafur Galvis. En el mismo sentido:
T-079 de 1993, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz; C-565 de 1993, M.P. Hernando Herrera Vergara; C-591 de
1993 M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz; T-139 de 1994, M.P. Antonio Barrera Carbonell; C-308 de 1994, M.P.
Antonio Barrera Carbonell; C-428 de 1994, M.P. Antonio Barrera Carbonell; T-146 de 1995, M.P. Dr.
Vladimiro Naranjo Mesa; T-155 de 1995, M.P. Fabio Morón Díaz; C-1339 de 2000, M.P. Antonio Barrera
Carbonell; SU.1722 de 2000 MP(e): Dr. Jairo Charry Rivas; C-710 de 2001, M.P. Jaime Córdoba Triviño; C-
974 de 2001, M.P. Alvaro Tafur Galvis; C-312 de 2002, M.P. Rodrigo Escobar Gil; T-433 de 2002, M.P.
Clara Inés Vargas Hernández; C-1064 de 2002, M.P. Alfredo Beltrán Sierra; C-530 de 2003, M.P. Eduardo
Montealegre Lynett; T-499 de 2003, M.P. Alvaro Tafur Galvis; C-431 de 2004, M.P. Marco Gerardo Monroy
Cabra; C-1001 de 2005, M.P. Alvaro Tafur Galvis; T-284 de 2006, M.P. Clara Inés Vargas Hernández; T-649
de 2005, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; T-072 de 2008, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; T-433 de
2002 M.P. Rodrigo Escobar Gil; C-864 de 2004, M.P. Jaime Araújo Rentería; C-897 de 2005, M.P. Manuel
José Cepeda Espinosa; T-391 de 2007 M.P. Manuel Jose Cepeda Espinosa; C-117 de 2006, M.P. Jaime
Córdoba Triviño; C-040 de 2006, M.P. Jaime Araújo Rentería; T-171 de 2006, M.P. Clara Inés Vargas
Hernández; C-370 de 2006, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa, Jaime Córdoba Triviño, Rodrigo Escobar
Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, Alvaro Tafur Galvis; T-1249 de 2008, M.P: Jaime Córdoba Triviño; C-
1198 de 2008, M.P. Nilson Pinilla Pinilla; C-801 de 2009, M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo; T-200 de
2010 M.P.: Humberto Antonio Sierra Porto; C-936 de 2010 M.P. Luis Ernesto Vargas Silva; C-442 de 2011,
M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.
15
Sentencias de la Corte Constitucional: C-872 de 2003, M.P. Clara Inés Vargas Hernández; C – 730 de 2005,
M.P. Álvaro Tafur Galvis. En igual sentido: C-1173 de 2005, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; T-334 de
2007, M.P. Nilson Pinilla Pinilla; C-491 de 2007, M.P. Jaime Córdoba Triviño; C-186 de 2011, M.P.
Humberto Antonio Sierra Porto.
16
Sentencia de la Corte Constitucional C-238 de 2005, M.P. Jaime Araujo Renteria.
 20

El principio de legalidad está compuesto a su vez por una serie de

garantías dentro de las cuales se encuentran: la taxatividad17 y la
prohibición de la aplicación de normas penales retroactivamente (salvo
sean más favorables para el reo)18. En este marco cobra particular
importancia el principio de taxatividad, según la cual, las conductas
punibles deben ser no sólo previamente sino taxativa e inequívocamente
definidas por la ley19. En este sentido:

“En virtud de los principios de legalidad y tipicidad el

legislador se encuentra obligado a establecer claramente en
que circunstancias una conducta resulta punible y ello con el
fin de que los destinatarios de la norma sepan a ciencia
cierta cuándo responden por las conductas prohibidas por la
ley. No puede dejarse al juez, en virtud de la imprecisión o
vaguedad del texto respectivo, la posibilidad de remplazar
la expresión del legislador, pues ello pondría en tela de juicio
el principio de separación de las ramas del poder público,
postulado esencial del Estado de Derecho”20.

3.3.4. En cuarto lugar, el principio de culpabilidad, derivado de artículo 29

de la Carta Política y que en nuestro ordenamiento tiene las siguientes
consecuencias:

(i) El Derecho penal de acto, por el cual “sólo se permite castigar al

hombre por lo que hace, por su conducta social, y no por lo que es,
ni por lo que desea, piensa o siente”21. Sobre este principio la Corte
Constitucional ha señalado:

“La Constitución colombiana consagra el Derecho Penal de

acto, en cuanto erige un Estado Social de Derecho, que tiene
como uno de sus pilares el respeto de la dignidad humana
(Art. 1º), asigna el carácter de valor fundamental a la libertad
de las personas (preámbulo) en sus diversas modalidades o
manifestaciones, destaca que todas las personas nacen libres

17
Sentencias de la Corte Constitucional: C-843 de 1999, M.P. Alejandro Martínez Caballero; C-1144 de
2000, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa; C-198 de 2002, M.P. Clara Ines Vargas Hernández; C – 925 de 2005,
M.P. Manuel José Cepeda Espinosa. En el mismo sentido: C-1080 de 2002, M.P. Alvaro Tafur Galvis; C-238
de 2005, M.P. Jaime Araujo Renteria; C-820 de 2005, M.P. Clara Inés Vargas Hernández; C-996 de 2000,
M.P. Antonio Barrera Carbonell; C-1260 de 2005, M.P. Clara Inés Vargas Hernández; T-676 de 2006, M.P.
Clara Inés Vargas Hernández.
18
Sentencia de la Corte Constitucional C – 925 de 2005, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa. En igual
sentido: C-371 de 2011, M.P. Luís Ernesto Vargas Silva.
19
Sentencias de la Corte Constitucional: C-996 de 2000, M.P. Antonio Barrera Carbonell; C-1144 de 2000,
M.P. Vladimiro Naranjo Mesa; C-198 de 2002, M.P. Clara Ines Vargas Hernández; C-1080 de 2002, M.P.
Alvaro Tafur Galvis; C – 925 de 2005, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa. En el mismo sentido: T-676 de
2006, M.P. Clara Inés Vargas Hernández; C-843 de 1999, M.P. Alejandro Martínez Caballero; C-238 de
2005, M.P. Jaime Araujo Renteria; C-820 de 2005, M.P. Clara Inés Vargas Hernández; C-1260 de 2005, M.P.
Clara Inés Vargas Hernández.
20
Sentencia de la Corte Constitucional C-173 de 2001, M.P. Alvaro Tafur Galvis.
21
Sentencia de la Corte Constitucional C-239 de 1997. En igual sentido: Sentencia C-179 de 1997, M.P. Clara
Inés Vargas Hernández; C-228 de 2003, M.P. Alfredo Beltrán Sierra.
 21

(Art. 13) y que toda persona es libre (Art. 28) y preceptúa

específicamente en relación con la responsabilidad penal que
nadie puede ser reducido a prisión o arresto ni detenido sino
por motivo previamente definido en la ley (Art. 28) y que nadie
podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al “acto
que se le imputa”, como también que toda persona se presume
inocente mientras no se la haya declarado judicialmente
“culpable”(Art. 29)” 22.

“En la doctrina penal se distingue entre el Derecho Penal de

autor y el Derecho Penal de acto. i) En el primero, el sujeto
responde por su ser, por sus condiciones sicofísicas o su
personalidad, que se consideran peligrosos para la sociedad,
por su supuesta inclinación natural al delito, con un criterio
determinista, de modo que el sujeto resulta condenado por la
naturaleza a sufrir las condenas penales, por obra del destino
y, por tanto, de modo fatal o inevitable. En este orden de ideas
no es relevante que aquel cometa infracciones, sino que tenga
la potencialidad de cometerlas. ii) En el segundo, el sujeto
responde por sus actos conscientes y libres, es decir por la
comisión de conductas conocidas y queridas por el mismo,
previstas expresa y previamente en la ley como contrarias a
bienes fundamentales de la sociedad y de sus miembros y que
hacen a aquel merecedor de una sanción. Esta clase de
Derecho, inspirado por la filosofía liberal y fundado en la
dignidad humana, ha sido acogido por los regímenes políticos
democráticos y encuentra fundamento en varios preceptos de
la Constitución colombiana, entre ellos el Art. 29. Por sus
fundamentos filosóficos y políticos, la responsabilidad
derivada de esta última concepción del Derecho Penal es
necesariamente subjetiva, es decir, exige la existencia de la
culpabilidad, en alguna de las modalidades previstas en la ley,
en la comisión de la conducta”23.

(ii) El principio según el cual no hay acción sin voluntad, que exige la
configuración del elemento subjetivo del delito. De acuerdo al
mismo, ningún hecho o comportamiento humano es valorado como
acción, sino es el fruto de una decisión; por tanto, no puede ser
castigado si no es intencional, esto es, realizado con conciencia y
voluntad por una persona capaz de comprender y de querer24.

(iii)El grado de culpabilidad es uno de los criterios básicos de

imposición de la pena es, de tal manera que a su autor se le impone

22
Sentencia de la Corte Constitucional C-077 de 2006, M.P. Jaime Araujo Renteria,
23
Sentencia de la Corte Constitucional C-077 de 2006, M.P: Jaime Araujo Renteria.
24
Sentencia de la Corte Constitucional C-239 de 1997. En el mismo sentido: C-616 de 2002, M.P.
Manuel José Cepeda Espinosa; C-928 de 2005, M.P. Jaime Araujo Renteria.
 22

una sanción, mayor o menor, atendiendo a la entidad del juicio de

exigibilidad, es decir, la pena debe ser proporcional al grado de
culpabilidad25.

3.3.5. En cuarto lugar, los principios de racionabilidad y proporcionalidad

en materia penal26, de acuerdo con los cuales deben ponderarse las
finalidades de prevención y represión del delito con derechos
fundamentales de las personas como el derecho a la libertad y al debido
proceso:

“Ha precisado la Corte que dicha competencia, si bien es

amplia, se encuentra necesariamente limitada por los
principios constitucionales, y en particular por los principios
de racionalidad y proporcionalidad. Dichas limitaciones, ha
dicho la Corporación, encuentran adicional sustento en el
hecho que en este campo están en juego, no solamente
importantes valores sociales como la represión y prevención
de delito, sino también derechos fundamentales de las
personas como el derecho a la libertad y al debido proceso.
Así las cosas, la Corte ha explicado que si bien el Legislador
cuenta con una amplia potestad de configuración normativa
para el diseño de la política criminal del Estado y, en
consecuencia, para la tipificación de conductas punibles es
evidente que no por ello se encuentra vedada la intervención
de la Corte cuando se dicten normas que sacrifiquen los
valores superiores del ordenamiento jurídico, los principios
constitucionales y los derechos fundamentales”27.

3.3.6. Por último encontramos al bloque de constitucionalidad y a otras

normas constitucionales que deben ser tenidas en cuenta en la
redacción de las normas penales:

“Además de los límites explícitos, fijados directamente desde

la Carta Política, y los implícitos, relacionados con la
observancia de los valores y principios consagrados en la
Carta, la actividad del Legislador está condicionada a una
serie de normas y principios que, pese a no estar consagrados
en la Carta, representan parámetros de constitucionalidad de
obligatoria consideración, en la medida en que la propia
Constitución les otorga especial fuerza jurídica por medio de
las cláusulas de recepción consagradas en los artículos 93,

25
Sentencia de la Corte Constitucional C-239 de 1997, M.P. Carlos Gaviria Diaz.
26
Sobre la aplicación específica de estos principios en materia penal, ver: MIR PUIG, Santiago: Bases
constitucionales del Derecho penal, op. cit, pp. 94 y ss y AGUADO CORREA, Teresa: El principio de
proporcionalidad en materia penal, Edersa, Madrid, 1999, p. 149 y ss.
27
Sentencia de la Corte Constitucional C-247 de 2004, M.P. Alvaro Tafur Galvis.
 23

94, 44 y 53. Son éstas las normas que hacen parte del llamado
bloque de constitucionalidad”28.

De esta manera, el control que el juez constitucional ejerce sobre esas

definiciones legislativas es un control de límites respecto del
cumplimiento de estos principios29.

3.4. La limitación de la libertad económica en el ejercicio de la actividad

aseguradora

La libertad económica se encuentra consagrada en el art. 333 de la

Constitución de Colombia30 y ha sido definido por esta Corporación
como una facultad que tiene toda persona de realizar actividades de
carácter económico, con la finalidad de crear, mantener o incrementar
un patrimonio31. Este principio está limitado desde el punto de vista
material por razones de seguridad, salubridad, moralidad, utilidad
pública o interés social y desde el punto de vista adjetivo por toda forma
de intervención del Estado en la economía y por el establecimiento de
monopolios o la calificación de una determinada actividad como
servicio público, la regulación del crédito, de las actividades
comerciales e industriales32.

Adicionalmente, la Constitución también consagra una serie de sub

principios derivados de la libertad económica:

(i) La libertad de empresa, que se encuentra consagrada en el art. 333 de

la Constitución33 y “le otorga a toda persona el derecho de ejercer y
desarrollar una determinada actividad económica, de acuerdo con
el modelo económico u organización institucional”34. Esta libertad
implica para la Corte Constitucional que “los empresarios pueden
tomar decisiones más o menos drásticas para regular las relaciones
dentro de su empresa, de conformidad con los intereses legítimos

28
Sentencia de la Corte Constitucional C-488 de 2009, M.P. Jorge Iván Palacio Palacio.
29
Sentencias de la Corte Constitucional: C-226 de 2002, M.P. Alvaro Tafur Galvis. En similar sentido C-916
de 2002, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; T-962 de 2009, M.P. María Victoria Calle Correa; C-248 de
2004, M.P: Rodrigo Escobar Gil; C-034 de 2005, M.P: Alvaro Tafur Galvis.; C-355 de 2006, M.P. Jaime
Araújo Rentería; Clara Inés Vargas Hernandez; C-822 de 2005, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; C-575
de 2009, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.
30
Art. 333 de la Constitución de Colombia: “El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se
restrinja la libertad económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o empresas hagan de su
posición dominante en el mercado nacional”.
31
Sentencia de la Corte Constitucional C – 269 de 2000, M.P. Alvaro Tafur Galvis.
32
Sentencia de la Corte Constitucional C – 269 de 2000, M.P: Alvaro Tafur Galvis.
33
Art. 333 de la Constitución de Colombia: “La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro
de los límites del bien común. Para su ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin
autorización de la ley.
La libre competencia económica es un derecho de todos que supone responsabilidades.
La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que implica obligaciones. El Estado
fortalecerá las organizaciones solidarias y estimulará el desarrollo empresarial”.
34
Sentencia de la Corte Constitucional C – 524 de 1995, M.P. Carlos Gaviria Diaz.
 24

que persiguen o pretenden promover”35. Sin embargo, esta actividad

tiene límites derivados de su función social36, especialmente
fundamentados para proteger la salubridad, la seguridad, el medio
ambiente, el patrimonio cultural de la Nación, o por razones de
interés general o bien común37.

La libertad de empresa implica la libertad de creación de empresas y

de acceso al mercado; la libertad de organización de la empresa a
través de la elección de nombre, emplazamiento, forma de
organización y composición de sus órganos de dirección; y la
libertad de dirección de su producción, inversión, política comercial,
precios, competencia leal y contratación38.

(ii) La libertad sindical, que implica que los trabajadores y empleadores

tienen derecho a constituir sindicatos o asociaciones, sin
intervención del Estado39.

(iii) La libertad de llevar a cabo actividades económicas y la libre

iniciativa privada, las cuales están limitadas por el interés general40.

(iv) La regulación del mercado para asegurar el interés general,

consagrada igualmente en la Constitución en diversas normas, dentro
de ellas el art. 333, según el cual, la ley delimitará el alcance de la
libertad económica cuando así lo exija el bien común.

Estos principios son plenamente aplicables al sistema financiero y

asegurador, el cual se encuentra conformado por: “Establecimientos de
crédito, Sociedades de servicios financieros, Sociedades de
capitalización, Entidades aseguradoras e Intermediarios de seguros y
reaseguros”41.

La actividad aseguradora es realizada por las compañías y cooperativas

de seguros cuyo objeto social fundamental es “la realización de
operaciones de seguro, bajo las modalidades y los ramos facultados
expresamente, aparte de aquellas previstas en la ley con carácter
especial”42.

35
Sentencia de la Corte Constitucional T – 579 de 1995, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz .
36
Sentencias de la Corte Constitucional: C – 063 de 1994, M.P. Alejandro Martinez Caballero y C – 524 de
1995, M.P. Carlos Gaviria Diaz.
37
Sentencia de la Corte Constitucional C – 524 de 1995, M.P. Carlos Gaviria Diaz.
38
ARIÑO ORTIZ, Gaspar: Principios de Derecho público económico, Comares, Granada, 2004, p. 260.
39
Art. 39 de la Constitución de Colombia: “Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir
sindicatos o asociaciones, sin intervención del Estado. Su reconocimiento jurídico se producirá con la simple
inscripción del acta de constitución”.
40
Sentencia de la Corte Constitucional C – 332 de 2000, M.P. Fabio Morón Díaz.
41
Sentencia de la Corte Constitucional C-1125 de 2008, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.
42
Artículo 38.3 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero.
 25

El sector asegurador es fundamental para el desarrollo de la sociedad

moderna, pues permite un manejo racional del riesgo y la protección de
la comunidad de asegurados, razón por la cual se ha declarado como
una actividad de interés público43. Este sentido, el seguro permite la
adopción de técnicas preventivas que contribuyan a bloquear, total o
parcialmente, las consecuencias derivadas de un daño eventual44, lo cual
facilita la prevención y distribución de los riesgos en casi todas las
actividades de la sociedad moderna como el transporte, la salud, las
operaciones financieras, la construcción y en general cualquier
actividad que pueda tener un riesgo asegurable.

Por lo anterior, la libertad de empresa y la iniciativa privada deben

protegerse de manera especial en la actividad aseguradora y solamente
pueden limitarse por razones de interés público que resulten razonables
y proporcionales, pues lo contrario se puede afectar masivamente a toda
la comunidad de asegurados.

En este sentido, la Corte Constitucional ha señalado:

“La autonomía de la voluntad y la libertad contractual en el

ejercicio de las relaciones privadas en materia de seguros
gozan de garantía constitucional, sin embargo, se encuentran
limitadas o condicionadas por las exigencias propias del
Estado Social de Derecho, el interés público y el respeto de
los derechos fundamentales de los asegurados-beneficiarios.
Si bien las actividades financiera y aseguradora son de interés
público y se cimientan en la consensualidad, la libertad
contractual y la autonomía privada, los valores y principios
constitucionales y el respeto de los derechos fundamentales
son sus limitantes. Por ello, a efectos de garantizar que estos
límites no sean desbordados por la actividad aseguradora, se
hace necesaria la intervención del Estado para preservar el
interés público, pero también para garantizar la protección de
la parte más débil en la relación contractual como es el
asegurado y beneficiario”45.

En consecuencia, la libertad económica aplicable en la actividad

aseguradora debe ser tutelada y solamente puede ser limitada por
motivos de interés público, razonables y proporcionales a sus
finalidades.

43
Sentencia de la Corte Constitucional C-232 de 1997, M.P. Jorge Arango Mejía: La actividad aseguradora
es de interés público y su ejercicio requiere de una autorización previa del Estado (Superintendencia
Bancaria), conforme a la ley. Por el contrario, el interés público mencionado en la disposición, concuerda
más con la defensa de la actividad aseguradora y, por consiguiente, de la comunidad de asegurados, así
como con las sanciones a los tomadores que no declaran sinceramente el estado del riesgo, que con la
indiferencia estatal alrededor de esos mismos temas.
44
STIGLITZ, Rubén S. Derecho de seguros. Cuarta edición, I Tomo. Buenos Aires, Argentina. 2004, p. 1.
45
Sentencia de la Corte Constitucional T-490 de 2009, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva.
 26

En este aspecto, la Corte Constitucional señaló una serie de criterios que

deben adoptarse siempre que se pretenda restringir la libertad
económica:

“Por ende para establecer la legitimidad de las restricciones

del Legislador, la Corte debe evaluar (i) si la limitación, o
prohibición, persiguen una finalidad que no se encuentre
prohibida en la Constitución; (ii) si la restricción impuesta es
potencialmente adecuada para conseguir el fin propuesto, y
(iii) si hay proporcionalidad en esa relación, esto es que la
restricción no sea manifiestamente innecesaria o claramente
desproporcionada. Adicionalmente (iv) debe la Corte examinar
si el núcleo esencial del derecho fue desconocido con la
restricción legal o su operatividad se mantiene incólume”46.

En jurisprudencia posterior, esta Corporación agregó una serie de

requisitos especiales para la procedencia de dicha limitación

“En jurisprudencia posterior la Corte ha sistematizado los

requisitos formales y materiales de la intervención del Estado
en materia económica cuando limita la libertad de económica
y ha señalado que tal intervención: i) necesariamente debe
llevarse a cabo por ministerio de la ley; ii) no puede afectar el
núcleo esencial de la libertad de empresa; iii) debe obedecer a
motivos adecuados y suficientes que justifiquen la limitación
de la referida garantía; iv) debe obedecer al principio de
solidaridad; y v) debe responder a criterios de razonabilidad y
proporcionalidad”47.

En consecuencia, cualquier limitación de la libertad económica en la

actividades financiera y aseguradora debe cumplir con estos parámetros,
los cuales también son aplicables a la tipificación de delitos, pues los
mismos no solamente implican mandatos de imposición de sanciones,
sino también normas de prohibición frente a determinadas conductas
que se pretenden evitar48, a través de un mandato de prevención general
negativa que busca que la sociedad no desarrolle determinados
comportamientos49. En este sentido, cuando una norma penal consagra
un determinado comportamiento como delictivo también está
restringiendo su realización a nivel general y limitando el ejercicio de
46
Sentencia de la Corte Constitucional C-333 de 2000, M.P: Alejandro Martínez Caballero.
47
Sentencia de la Corte Constitucional C-392 de 2007, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.
48
Cfr. MIR PUIG, Santiago: Introducción las bases del Derecho penal; B de F, Buenos Aires, 2002, p. 41 y
42; SILVA SÁNCHEZ, Jesús María: Aproximación al Derecho penal contemporáneo, Bosch, Barcelona,
1992, p. 311 y ss.
49
En este sentido, cuando, por ejemplo, una norma sanciona el delito de captación masiva y habitual no
solamente establece una norma secundaria para el juez que le obliga a aplicar una pena a aquellas personas
que incurren en este tipo penal, sino que también limita justificadamente la actividad económica al prohibir
que se realicen determinadas actividades sin la autorización de las autoridades competentes.
 27

una actividad económica, situación que exige que se analicen estos

parámetros para determinar si dicha restricción es proporcional y
razonable.

3.5. EL ALCANCE DEL DELITO DE RECEPTACIÓN

La norma demandada se encuentra dentro del tipo penal de receptación

de partes o autopartes, por lo cual se estudiará a continuación su
evolución en la doctrina nacional y comparada para delimitar sus
alcances y los bienes jurídicos que afecta.

3.3.1. La receptación en el derecho comparado

La receptación es una conducta punible consagrada en múltiples

legislaciones penales y que tiene por objeto sancionar la
comercialización de objetos que provienen de la comisión de un delito,
en especial del delito de hurto:

3.5.1.1. En Alemania se sancionan tres (3) modalidades de receptación: la

receptación propiamente dicha50, la receptación profesional51 y la
receptación profesional por bandas52, los cuales se encuentran en la
Sección vigesimoprimera del Código Penal, denominada
“Favorecimiento y receptación”. El tipo básico de receptación sanciona
a: “Quien compre, o de otra manera obtenga para si o para un tercero,
comercialice, o ayude a comercializar una cosa, que otro se haya
robado o de otra manera haya obtenido por medio de un hecho
antijurídico dirigido contra el patrimonio ajeno de un tercero, con el
fin de enriquecerse o enriquecer a un tercero, será castigado con pena
privativa de la libertad hasta cinco años o con multa”53.

3.5.1.2. En Argentina la receptación se sanciona como una forma de

encubrimiento que se tipifica en el capítulo XIII del título XI Código
penal, el cual sanciona los delitos contra la administración pública. El
numeral 3º del artículo 277 sanciona a quien “Adquiriere, recibiere u
ocultare dinero, cosas o efectos que sabía provenientes de un delito, o
interviniere en su adquisición, recepción u ocultamiento, con fin de
lucro. Si el autor hiciere de ello una actividad habitual la pena se
elevará al doble”, mientras que el artículo 278 sanciona a quien de
acuerdo con las circunstancias debía sospechar que los objetos
adquiridos, recibidos u ocultados eran provenientes de un delito”54.

50
Artículo 259 del Código penal de Alemania.
51
Artículo 260 del Código penal de Alemania.
52
Artículo 260 A del Código penal de Alemania.
53
Artículo 259 del Código penal de Alemania.
54
Artículo 278 del Código penal de Argentina: “El que, con fin de lucro, adquiriere, recibiere u ocultare
dinero, cosas o efectos que de acuerdo con las circunstancias debía sospechar provenientes de un delito, será
reprimido con prisión de tres meses a dos años. Si el autor hiciere de ello una actividad habitual, la pena se
elevará al doble”.
 28

3.5.1.3. En Francia, la receptación se incluye dentro del título II del Código

penal denominado “De los demás atentados contra los bienes” y tiene
una forma de tipificación bastante compleja en la cual se castigan 5
modalidades: la receptación propiamente dicha55, la receptación
cometida de manera habitual o por una banda organizada56, la
receptación de bienes de un menor de edad que comete habitualmente
delitos, la omisión del registro de venta de objetos muebles usados o
adquiridos por aquella persona que se dedica profesionalmente a este
negocio57 y la realización de menciones inexactas en el mismo58.

La receptación simple sanciona “el hecho de ocultar, tener o transmitir

una cosa o actuar como intermediario con el fin de transmitirla, a
sabiendas de que dicha cosa procede de un crimen o un delito”59

3.5.1.4. En México, la receptación se encuentra contemplada dentro de los

delitos en contra de las personas en su patrimonio60 y sanciona “al que
comercialice en forma habitual objetos robados, a sabiendas de esta
circunstancia y el valor intrínseco de aquéllos sea superior a quinientas
veces el salario, se le sancionará con una pena de prisión, de seis a
trece años y de cien a mil días multa”61.

3.5.1.5. En Portugal, la receptación se castiga como un delito contra el

patrimonio económico y el Código Penal dos (2) modalidades: la
primera sanciona a quien “con la intención de obtener, para sí o para
otra persona, ventaja patrimonial, disimula cosa que fue obtenida por
otro mediante hecho ilícito típico contra el patrimonio, recibia en
prenda, adquiera a cualquier título, o tiene, conserva, transmite o
contribuye a transmitir, o de cualquier forma asegura, para sí o para otra
persona su posesión””62 y la segunda a quien “sin previmanente tener
asegurada la legítima procedencia, adquiere o recibe, a cualquier título,
cosa que, por sus cualidades o por la condición de quien la ofrece, o por
el monto del precio propuesto, hace razonablemente sospechar que
proviene de un hecho ilícito típico contra el patrimonio”63.

3.5.1.6. En España el delito de receptación se sanciona dentro del título de los

delitos contra el patrimonio y contra el orden socioeconómico64 y
sanciona una conducta punible muy similar a la consagrada en
Colombia:

55
Artículo 321-1 del Código penal de Francia.
56
Artículo 321-2 del Código penal de Francia.
57
Artículo 321-7 del Código penal de Francia.
58
Artículo 321-8 del Código penal de Francia.
59
Artículo 321 del Código penal de Francia.
60
Título vigésimo segundo..
61
Artículo 368 ter del Código Penal Federal de México.
62
Artículo 231.1 del Código Penal de Portugal.
63
Artículo 231.2 del Código Penal de Portugal.
64
Título XIII del Código Penal.
 29

“El que adquiera, posea, utilice, convierta, o transmita bienes,

sabiendo que éstos tienen su origen en una actividad delictiva,
cometida por él o por cualquiera tercera persona, o realice
cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen ilícito, o
para ayudar a la persona que haya participado en la
infracción o infracciones a eludir las consecuencias legales de
sus actos, será castigado con la pena de prisión de seis meses
a seis años y multa del tanto al triple del valor de los bienes.
En estos casos, los jueces o tribunales, atendiendo a la
gravedad del hecho y a las circunstancias personales del
delincuente, podrán imponer también a éste la pena de
inhabilitación especial para el ejercicio de su profesión o
industria por tiempo de uno a tres años, y acordar la medida
de clausura temporal o definitiva del establecimiento o local.
Si la clausura fuese temporal, su duración no podrá exceder
de cinco años”65.

3.5.1.7. En Perú, el delito de receptación es una conducta punible contra el

patrimonio económico que sanciona a quien “adquiere, recibe en
donación o en prenda o guarda, esconde, vende o ayuda a negociar un
bien de cuya procedencia delictuosa tenía conocimiento o debía
presumir que provenía de un delito”66.

En consecuencia, en el derecho comparado la receptación es un delito

que afecta la administración de justicia y el patrimonio económico en el
cual es imprescindible que el sujeto activo conozca el origen ilícito del
objeto, situación que delimita esta conducta punible de actuaciones
lícitas neutras como la mera adquisición o tenencia de un bien frente al
cual no se conoce si es el fruto o el objeto material de otro delito.

3.3.2. Evolución de la receptación en Colombia

En Colombia, el Código penal ha tipificado el delito de receptación

dentro de la mayoría de legislaciones penales de su historia teniendo
una evolución bastante amplia:

3.3.2.1. El Código Penal de 1890 calificaba la receptación como una

modalidad de encubrimiento: “Son encubridores: 1 ) los que
espontáneamente, sin concierto anterior a la perpetración del delito,
receptan o encubren después la persona de alguno o algunos de los
autores, cómplices o auxiliadores; o los que protegen los defienden o
les dan auxilio o noticias para se precavan o se fuguen; u ocultan
alguna de sus armas, o alguno de los instrumentos o utensilios con que
se cometió el delito, o alguno de los efectos en que éste consista; o
compran, expenden o distribuyen algunos de dichos efectos, sabiendo
65
Art. 301.1 del Código Penal de España.
66
Artículo 194 del Código Penal del Perú.
 30

que aquellas armas, instrumentos o utensilios han servido para el

delito, o que de él han provenido aquellos efectos”67 ( negrilla y
subrayado fuera de texto).

3.3.2.2. Por su parte, el Código Penal de 1936 tipificó el delito de receptación

de manera autónoma de la siguiente manera: “El que fuera de los casos
de concurso en el delito, ocultare o ayudare a ocultar o asegurar el
producto o fruto del mismo, o lo comprare o expendiere a sabiendas de
su procedencia, incurrirá en prisión de seis meses a cinco años y multa
de veinte a dos mil pesos”68. ( negrilla y subrayado fuera de texto ).

3.3.2.3. Años más tarde, el Código Penal de 1980 consagró también la

receptación de la siguiente manera: “Receptación. El que fuera de los
casos de concurso en el delito, oculte o ayude a ocultar o a asegurar el
objeto material o el producto del mismo, o lo adquiera o enajene,
incurrirá en prisión de seis meses a cinco años y multa de un mil a cien
mil pesos”69.

3.3.2.4. Durante la vigencia de este Código esta conducta punible se reformó

en varias ocasiones, dentro de las cuales la primera se llevó a cabo en la
ley 190 de 1995, la cual estableció una regulación mucho más amplia de
esta conducta punible que incluso incluiría algunas hipótesis de lavado
de activos: “El que fuera de los casos de concurso en el delito oculte,
asegure, transforme, invierta, transfiera, custodie, transporte,
administre o adquiera el objeto material o el producto del mismo o les
dé a los bienes provenientes de dicha actividad apariencia de legalidad
o los legalice, incurrirá en pena de prisión de tres (3) a ocho (8) años,
siempre que el hecho no constituya delito sancionado con pena
mayor”70.

Así mismo esta ley estableció una serie de causales de agravación

relacionadas con el valor del objeto material y con las modalidades de la
conducta punible:

“(…)
La pena imponible será de cuatro (4) a doce (12) años de
prisión si el valor de los bienes que constituyen el objeto
material o el producto del hecho punible es superior a mil
(1.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes al
momento de la consumación del hecho.
La pena imponible con base en los incisos anteriores se
aumentara de la mitad (1/2) a las tres cuartas (3/4) partes en
los siguientes casos:

67
Artículo 25 del Código Penal de 1890.
68
Artículo 200 del Código Penal de 1936.
69
Artículo 177 del Código Penal de 1980.
70
Artículo 31 de la Ley 19 de 1995.
 31

1. Si los bienes que constituyen el objeto material o el

producto del hecho punible provienen de los delitos de
secuestro, extorsión, o de cualquiera de los delitos a que se
refiere la Ley 30 de 1986.
2. Cuando para la realización de la o las conductas se
efectúen operaciones de cambio o de comercio exterior, o se
introduzcan mercancías al territorio aduanero nacional o se
celebren contratos con personas sujetas a la inspección,
vigilancia o control de las Superintendencias Bancaria o de
Valores.
3. Si la persona que realiza la conducta es importador o
exportador de bienes o servicios, o es director, administrador,
representante legal, revisor fiscal u otro funcionario de una
entidad sujeta a la inspección, vigilancia o control de las
Superintendencias Bancaria o de Valores, o es accionista o
asociado de dicha entidad en una proporción igual o superior
al diez por ciento (10%) de su capital pagado o del valor de
los aportes cooperativos”.

3.3.2.5. La Ley 228 del de 1995 “Por la cual se determina el régimen

aplicable a las contravenciones especiales y se dictan otras
disposiciones”, consagró como contravención una modalidad de
receptación en la cual se incurría por el solo hecho de no demostrar la
procedencia ilícita del bien:

“Ofrecimiento o enajenación de bienes de procedencia no

justificada. El que en lugar público o abierto al público
ofrezca para su enajenación bien mueble usado, cuya
procedencia no esté justificada, incurrirá en arresto de seis
(6) a dieciocho (18) meses, siempre que la conducta no
constituya hecho punible sancionado con pena mayor.

PARAGRAFO. Cuando se trate de establecimientos de

comercio cuyo objeto social sea el de compraventa con pacto
de retroventa de que hablan los artículos 1939 y siguientes del
Código Civil Colombiano, el contrato escrito ajustado a la ley
y firmado por las partes que intervengan en él, se tendrá como
prueba de la procedencia de que habla el presente artículo"71.
Sin embargo, esta ley fue declarada inconstitucional en la sentencia C-
626 de 1996 por vulnerar la presunción de inocencia al sancionar la
oferta de enajenación de un bien cuya procedencia no esté justificada.

3.3.2.5. Al año siguiente, se modificó el delito de receptación a través de la

Ley 365 de 1997 “Por la cual se establecen normas tendientes a
combatir la delincuencia organizada y se dictan otras disposiciones”

71
Artículo 9 de la Ley 228 de 1995.
 32

agregando la exigencia de que el sujeto activo no hubiera participado en

la ejecución del delito72.

3.3.2.6. El Código penal de 2000 consagra dentro del capítulo VI del título
XVI del Código penal 3 modalidades de encubrimiento: el
favorecimiento en el que incurre “El que tenga conocimiento de la
comisión de la conducta punible, y sin concierto previo, ayudare a
eludir la acción de la autoridad o a entorpecer la investigación
correspondiente”73, la receptación, que se comete por “El que sin haber
tomado parte en la ejecución de la conducta punible adquiera, posea,
convierta o transfiera bienes muebles o inmuebles, que tengan su
origen mediato o inmediato en un delito, o realice cualquier otro acto
para ocultar o encubrir su origen ilícito” y por último la
comercialización de autopartes hurtadas.

3.3.2.7. La ley 738 de 2002 consagró una modalidad especial de receptación

en el artículo 447 A del Código penal en la cual incurre: “Quien
comercie con autopartes usadas de vehículos automotores y no
demuestre su procedencia lícita, incurrirá en la misma pena del
artículo anterior”74.

Sin embargo, esta norma que fue declarada inconstitucional en la

sentencia C - 205 de 2003 por considerarse que vulnera el derecho a la
presunción de inocencia. En esta sentencia, la Corte realizó un análisis
completo de esta conducta punible:

(i) En primer lugar, consideró que se vulneró el principio de legalidad

al sancionar una actividad económicamente legítima como es
comerciar con autopartes usadas de vehículos automotores aunque
sin conservar la factura de los mismos:
“En suma, el legislador al momento de tipificar una nueva
modalidad de receptación violó el principio de legalidad en la
medida en que con su actividad no se terminó protegiendo un
determinado bien jurídico constitucionalmente válido, ya que
el ilícito comienza su ejecución al comerciar con autopartes
usadas de vehículos automotores sin conservar la factura de
los mismos, lo que puede constituir una actividad económica
legítima. Se estableció asimismo un tipo penal basado no en el

72
Artículo 7 de la Ley 365 de 1997: “El artículo 177 del Código Penal quedará así: “ARTICULO 177:
Receptación. El que sin haber. tomado parte en la ejecución de un delito adquiera, posea, convierta o
transmita bienes muebles o inmuebles, que tengan su origen mediato o inmediato en un delito, o realice
cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen ilícito, incurrirá en pena de prisión de uno (1) a cinco (5)
años y multa de cinco (5) a quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales, siempre que el hecho no
constituya otro delito de mayor gravedad.
“Si la conducta se realiza sobre un bien cuyo valor sea superior a mil (1.000) salarios mínimos legales
mensuales, la pena privativa de la libertad se aumentará de una tercera parte a la mitad”.
73
Artículo 446 de la Ley 599 de 2000.
74
Artículo 1º de la ley 738 de 2002.
 33

acto sino en el autor violándose de está manera también el

artículo 29 constitucional”75.

(ii) En segundo lugar, se señala que se vulnera el principio de

proporcionalidad pues se podría sancionar penalmente a quien
comercia lícitamente con un bien, pero incumple el deber de
demostrar su procedencia:

“En el caso concreto, debido a la inexistencia de un bien

jurídico tutelado, por cuanto, se insiste, si el simple comercio
de autopartes usadas de vehículos automotores no lesiona
bienes constitucionalmente garantizados, la medida penal
resulta ser manifiestamente desproporcionada, porque permite
sancionar a un ciudadano que realiza una conducta
socialmente adecuada ( vender autopartes usadas de
procedencia lícita es un riesgo permitido ) que por cualquier
circunstancia no logra demostrar la procedencia lícita de los
bienes. Es decir: se podría sancionar penalmente a quien
comercia lícitamente con un bien, pero incumple el deber de
demostrar su procedencia”76.

(iii)En tercer lugar, se considera que la norma es irrazonable pues se

está exigiendo al ciudadano demostrar, en todos los casos, el origen
lícito de un bien con el cual está comerciando, aunque no se cuente
con los debidos soportes documentales.

(iv) En cuarto lugar, se señalaba que el legislador está descargando al

Estado de su deber constitucional de desvirtuar la presunción de
inocencia que favorece al sindicado y en su lugar consagraba una
presunción de culpabilidad:

“En efecto, el legislador está descargando al Estado de su

deber constitucional de desvirtuar la presunción de inocencia
que favorece al sindicado, al haber operado, desde la
estructuración misma del tipo penal, una inversión de la carga
de la prueba en detrimento de los derechos del acusado, a
quien ab initio se le presume su responsabilidad, lo que
implica que puede abrírsele investigación, dictarle medida de
aseguramiento o incluso resolución de acusación, pues
aquélla sólo se desvirtúa si logra demostrar la procedencia
lícita de las autopartes usadas de vehículos automotores con
las que comercia. De tal manera se contraría el postulado
consagrado en nuestro ordenamiento constitucional, según el

75
Sentencia de la Corte Constitucional C-205 de 2003, M.P. Clara Inés Vargas Hernández.
76
Sentencia de la Corte Constitucional C – 205 de 2003, M.P: Clara Inés Vargas Hernández.
 34

cual está proscrita la obligación del sindicado de demostrar

su inocencia” 77.

(v) Finalmente, esta Corporación consideró que no se estaban

vulnerando los principios de dignidad humana y presunción de
buena fe por la norma demandada.

3.3.2.8. La Ley 1453 de 2011 tipificó por su parte dos (2) nuevas formas
especiales de receptación dentro del delito de comercialización de
autopartes hurtadas:

La primera es similar al delito contemplado en la ley 738 de 2002

aunque con una diferencia fundamental, pues ya no se invierte la
carga de la prueba al no exigirse como elemento del tipo penal que
no demuestre su procedencia lícita, por lo tanto será el Estado a
través de la Fiscalía quien tenga que demostrar que el objeto es
hurtado:

“Quien comercie con autopartes de vehículos automotores

hurtados incurrirá en la misma pena del artículo anterior”.

Esta norma no se encontraba en el proyecto inicial presentado por el

Ministerio del Interior y de Justicia, sino que fue incluida y aprobada
en el texto aprobado en primer debate por la Cámara de
Representantes con la siguiente redacción:

“Artículo 83. Adiciónese a la Ley 599 de 2000 el artículo 447

A. el cual quedará así:

Artículo 447 A. quien comercie autopartes de vehículos

automotores hurtados o transfiera o utilice a cualquier título
los documentos, licencias, números de identificación de los
vehículos automotores declarados en pérdida total, incurrirá
en la misma pena del artículo anterior”

Posteriormente, en el texto para discusión en segundo debate en la

Cámara de representantes este tipo penal se dividió en dos
segmentos creándose un parágrafo en el cual se incluyó la
disposición demandada:

“Artículo 30. Adicionase a la Ley 599 de 2000 el artículo 447

A, el cual quedará así:

“Artículo 447 A. Quien comercie con autopartes de vehículos

hurtados incurrirá en la misma pena del artículo anterior.

77
Sentencia de la Corte Constitucional C – 205 de 2003, M.P: Clara Inés Vargas Hernández.
 35

Parágrafo. El que transfiera o utilice a cualquier título los

documentos, licencias, números de identificación de los
vehículos automotores declarados en pérdida total, incurrirá
en la pena de prisión de cuatro (4) a doce (12) años y multa de
seis punto sesenta y seis (6.66) a setecientos cincuenta (750)
salarios mínimos legales mensuales vigentes”.

Finalmente, en el trámite de conciliación del proyecto la norma fue

aprobada con el mismo texto aprobado en el segundo debate de la
Cámara de Representantes. De esta manera, puede concluirse que el
parágrafo estaba incluido como una modalidad de comercialización
de vehículos hurtados, pero que finalmente se incluyó de manera
autónoma en el parágrafo de la norma, lo cual afectó claramente su
naturaleza y estructura.

3.4. Análisis de la norma demandada

3.4.1. La enajenación de salvamentos en el contrato de seguros

Una de las obligaciones del asegurado en el contrato de seguros es el

deber de salvamento, consistente en la obligación de aminorar las
consecuencias del siniestro78. En Colombia, el deber de salvamento se
encuentra contemplado en el artículo 1074 del Código de Comercio, de
acuerdo con el cual: “Ocurrido el siniestro, el asegurado estará
obligado a evitar su extensión y propagación, y a proveer al salvamento
de las cosas aseguradas”79.

Sobre el salvamento la doctrina ha señalado que “se inscribe en el deber

recíproco de colaboración o cooperación de las partes de la relación
sustancial, en el caso para evitar el daño o disminuir sus
consecuencias”80. La importancia de esta figura es resaltada por la
doctrina de la siguiente manera:

“De no existir esta carga –agrega-, ningún asegurador querría

afrontar el riesgo si el asegurado no asumiera el deber consistente en
hacer cuanto pudiera por atenuar los daños del siniestro. Las
previsiones sobre las que se calculó la tarifa de las primas, quedarían
desmentidas y al arbitrio del asegurado, si pudiera él inejecutar la
carga.”81

78
JIMÉNEZ SÁNCHEZ, Guillermo (Coord.): Derecho Mercantil, Tomo II, Ariel, 2009, Barcelona, p. 702;
MANTORELL, Ernesto Eduardo: Tratado de derecho Mercantil, Tomo V, Ley, Buenos Aires, 2010, p. 449.
79
Artículo 1074 del Código de Comercio.
80
STIGLITZ, Rubén, op, cit., p. 447.
81
STIGLITZ, Rubén, op. cit., p. 445.
 36

En virtud de lo anterior, después de la ocurrencia del siniestro pueden

permanecer indemnes algunos objetos que en el derecho de los seguros
son también denominados salvamentos y que pueden transferirse de
acuerdo a lo señalado en el contrato, actuación que se funda en la
subrogación que opera a favor del asegurador, contemplada el artículo
1096 del Código de Comercio:

“Las normas que rigen el contrato de seguro contenidas en el

título v del libro cuarto del código de comercio, no regulan de
manera específica el procedimiento ni los criterios que deben
establecer las compañías de seguros en la selección de las
ofertas en la venta de salvamentos.

En tal virtud, las entidades aseguradoras gozan de plena

libertad para determinar por la vía de manuales o instructivos
internos el procedimiento que se debe adelantar para efectos
de elegir la oferta que resulte más conveniente a sus intereses.

Lo anterior tiene fundamento en el ejercicio del derecho a la

subrogación a favor del asegurador establecido en los
artículos 1096 y siguientes del Código de Comercio. En efecto,
el artículo señalado dispone que “El asegurador que pague
una indemnización se subrogará por ministerio de la ley y
hasta concurrencia de su importe, en los derechos del
asegurado contra las personas responsables del siniestro”82.

Por lo anterior, la venta de un salvamento es una actividad plenamente

admitida en el derecho de seguros, si bien no se encuentra regulada de
manera específica en el Código de Comercio:

“De otra parte, por lo que hace referencia al procedimiento

de venta de los salvamentos de las compañías aseguradoras,
conviene precisar que las normas que rigen el contrato de
seguro contenidas en el mencionado Título V del Libro Cuarto
del Código de Comercio, no regulan de manera específica los
criterios que deben seguir para tal propósito.
En este orden de ideas, las entidades aseguradoras gozan de
plena libertad para determinar por la vía de manuales o
instructivos internos el procedimiento que se debe adelantar
en este sentido, así como para la devolución de sumas de
dinero a los asegurados en el evento de vender el salvamento
por un valor superior a la suma indemnizada.
Finalmente, si usted considera que por razón del
procedimiento adoptado por la compañía aseguradora fueron
lesionados sus intereses y en esa medida se le causaron

82
Concepto 20010401389 – 1 del 8 de marzo de 2002 de la Superintendencia Financiera.
 37

perjuicios, debe advertirse que esta Entidad, por su carácter

de autoridad administrativa, no posee competencia para
dirimir conflictos surgidos entre los particulares y las
compañías de seguros sometidas a su inspección y vigilancia,
con ocasión de los procedimientos adoptados en la
recuperación y venta de salvamentos por estas últimas,
correspondiéndole esa misión, por la naturaleza de su
actividad, a la rama jurisdiccional2.»83

Dentro de los eventos de siniestro relacionados con el seguro de

vehículos se encuentran la pérdida definitiva y la pérdida total, cuyas
definiciones se han tomado tradicionalmente de la resolución 4995 de
2009 del Ministerio de Transporte, si bien el objeto de esta norma es el
registro de vehículos y no la definición del siniestro84. La pérdida
definitiva se presenta “Cuando se pierde la tenencia y posesión de un
vehículo como consecuencia de un hurto”, mientras que la pérdida total
se presenta “cuando en el siniestro un vehículo no pierde su capacidad
de funcionamiento técnico-mecánico que le impida realizar
transacciones comerciales y no obliga a la cancelación de su matrícula
o registro”.

De esta manera, la pérdida total no es aquella que impide realizar

transacciones comerciales, sino por el contrario, aquella en la cual
podría ser posible efectuarlas, por lo cual prohibir la realización de
transacciones en los eventos de pérdida total es contraria a su propia
definición.

Esta situación se confirma por el hecho de que la cancelación de la

matrícula de un vehículo automotor procede por pérdida definitiva,
destrucción total del vehículo automotor, exportación, reexportación,
hurto o desaparición documentada, más no por pérdida total 85. Así
mismo, otras normas especiales en materia de cancelación de matrícula
no se refieren a eventos de pérdida total sino de destrucción total, o de
pérdida definitiva86.

83
Concepto 2002038406-1 del 11 de octubre de 2002 de la Superintendencia Financiera.
84
Concepto de la Superintendencia Financiera en el presente expediente, p. 92 del C. 1.
85
Artículo 47 de la resolución 4995 de 2009 del Ministerio de Transporte: “La matrícula de un vehículo
automotor, se cancelará a solicitud de su titular por pérdida definitiva, destrucción total del vehículo
automotor, exportación, reexportación, hurto o desaparición documentada. Así mismo los vehículos
rematados como chatarra, no podrán ser registrados ante los Organismos de Tránsito.
Para la cancelación de la matrícula de un vehículo automotor se dará cumplimiento a los requisitos de carácter
general previstos en la presente norma y los descritos para cada caso”
86
El artículo 48 de la resolución 4995 de 2009 se refiere a la cancelación de la matrícula de un vehículo
automotor por destrucción total; el artículo 49 se refiere a la cancelación de la matrícula de un vehiculo
automotor por hurto, desaparición documentada o pérdida definitiva; el artículo 127 se refiere a la cancelación
del registro de un remolque, semirremolque, multimodular o similar; y el artículo 129 se refiere a la
cancelación del registro de un remolque, semirremolque, multimodular o similar por pérdida definitiva, hurto
o desaparición documentada, para colocar sólo algunos ejemplos.
 38

De esta manera en Colombia no se encuentra prohibida la enajenación

de vehículos declarados en pérdida total, sino en otra serie de eventos en
los cuales sí se debe proceder a la cancelación de la matrícula.

Por lo anterior la redacción de la norma demandada puede llevar a tres

(3) situaciones insostenibles que vulneran claramente el principio de
legalidad:

(i) Asumir que el concepto de pérdida total mencionado en el parágrafo

del artículo 447 A es el contemplado en la resolución 4995 de 2009
del Ministerio de Transporte. Sin embargo, esta solución genera una
grave contradicción interpretativa, pues de acuerdo a esa resolución
la pérdida total sería aquella en la cual se pueden efectuar
transacciones, mientras que el parágrafo del artículo 447 A sanciona
que se efectúen estas transacciones.

(ii) No asumir la definición de pérdida total contemplada en la

resolución 4995 de 2009 del Ministerio de Transporte y al no existir
ninguna otra norma que la defina su interpretación dependería de la
redacción de cada contrato de seguros, lo cual vulneraría claramente
el principio de reserva legal, pues no se configuraría un tipo penal en
blanco que remita a una norma extrapenal, sino una conducta
punible que depende de la mera liberalidad de las partes.

(iii) No asumir la definición de pérdida total contemplada en la

resolución 4995 de 2009 del Ministerio de Transporte y construir
una definición de pérdida total por el juez en cada caso concreto lo
cual además de vulnerar gravemente el principio de legalidad
afectaría la seguridad jurídica y el principio de igualdad, pues en
cada caso los jueces podrían adoptar conceptos diversos.

En los tres (3) casos se desconocería la figura del salvamento como un

elemento de gran importancia para el contrato de seguro, alterándose de
manera sustancial el funcionamiento de la actividad económica del
aseguramiento en Colombia, lo cual afectaría desproporcionadamente la
libertad de empresa para prevenir una forma de criminalidad que puede
ser sancionada a través de otras conductas punibles que tipifican de
manera directa a quien utilice fraudulentamente los documentos,
licencias, números de identificación de los vehículos automotores
declarados en pérdida total.

En este sentido si bien en algunos casos la utilización de estos

documentos puede afectar bienes jurídicos como la hacienda pública, tal
como señala la DIAN, o el patrimonio económico, tal como señala el
Ministerio de Justicia y del Derecho, en estos eventos el operador
judicial podría aplicar delitos tales como la receptación, el
favorecimiento, la defraudación a las rentas de aduana o el propio hurto,
 39

bien sea de manera directa o a través de dispositivos amplificadores

como la tentativa o la complicidad.

En consecuencia, si existe un tipo penal para reprimir una determinada

forma de criminalidad debe preferirse su aplicación estricta antes que la
tipificación de nuevos delitos que limiten las garantías de terceros que
no tienen una relación directa con la conducta punible.

3.4.2. La vulneración de la norma de los principios constitucionales del

Derecho penal

Esta Corporación considera que la norma demandada es

inconstitucional, pues vulnera los principios constitucionales esenciales
del derecho penal:

3.4.2.1. En primer lugar la norma no cumple con el principio de necesidad,

pues no desarrolla el carácter subsidiario, fragmentario y de última ratio
del derecho penal. En este sentido, el parágrafo del artículo 447 A no
solamente no es subsidiario frente a otras formas de control social
menos gravosas como el derecho sancionatorio, sino que además
contradice lo establecido en el propio derecho de seguros, lo cual
impide que su consagración sea subsidiaria y además genera la situación
insostenible de penalizar una conducta admitida, regulada y desarrollada
por otro sector del ordenamiento jurídico.

En este sentido, la doctrina ha señalado que “sería una contradicción

axiológica insoportable, y contradiría además la subsidiariedad del
Derecho penal como recurso extremo de la política social, que una
conducta autorizada en cualquier campo del Derecho no obstante fuera
castigada penalmente”87.

3.4.2.2. En segundo lugar, la norma tampoco desarrolla el principio de

exclusiva protección de bienes jurídicos, pues su tipificación no se
orienta directamente a la protección de los bienes jurídicos que podría
tutelar el delito de receptación como la administración de justicia o el
patrimonio económico, sino que se dirige a facilitar la sanción de otras
conductas punibles a través de un mecanismo que lesiona de manera
desproporcionada e innecesaria la libertad económica, pues los
salvamentos emitidos en virtud de la pérdida total de un vehículo se
presentan en el marco de la actividad aseguradora que ninguna relación
tiene con la comisión de las conductas punibles que se pretenden
reprimir.

El contrabando o la receptación de vehículos o autopartes hurtadas con

conductas punibles muy graves que deben ser sancionadas penalmente,
87
ROXIN, Claus: Derecho penal, Parte general I (traducción de Diego-Manuel LUZÓN PEÑA, Miguel Díaz
y García Conlledo, y de Javier de Vicente Remesal), Madrid, Civitas, 1997, p. 570.
 40

pero para ello existen en el Código Penal otros delitos específicos para
sancionarlos.

Lo anterior se corrobora con la propia redacción del tipo penal, que no

solamente incluye la transferencia del documento, sino su propio uso, lo
cual impediría al propio usuario y a la aseguradora realizar los trámites
exigidos para el pago de la indemnización, pues es en virtud de la
utilización de la declaración de pérdida total que el asegurado obtiene el
pago de la misma.

3.4.2.3. En tercer lugar, la norma no cumple con el principio de taxatividad,

pues señala una descripción tan amplia y ambigua que no permite
definir el supuesto de hecho, pues no establece la relación de esta
conducta punible con la Comercialización de autopartes hurtadas sin
que pudiera señalarse con certeza, por ejemplo, que exista un nexo entre
el uso o la transferencia del documento y la comercialización de la parte
de un vehículo hurtada.

Tampoco existe plena claridad en Colombia sobre el concepto de

pérdida total, existiendo una resolución del Ministerio que es
contradictoria con el propio parágrafo del artículo 447 A y que además
no tiene por objeto directo la regulación de los siniestros sino establecer
el manual de trámites para el registro o matrícula de vehículos
automotores y no automotores en todo el territorio nacional, situación
que afecta de manera evidente el principio de legalidad, pues la
interpretación de este elemento podría depender de la mera
discrecionalidad del operador judicial.

Una interpretación estricta de este parágrafo implicaría que desde un

punto de vista netamente subjetivo el sujeto que comete este delito
puede ni siquiera tener el conocimiento de que con su conducta está
favoreciendo la receptación de la parte hurtada de un vehículo, mientras
que una interpretación amplia orientada al bien jurídico exigiría que sí
lo conociera, situación de duda que no puede permitir de ningún modo
el principio de legalidad y podría generar soluciones completamente
desiguales. Tampoco se justificaría en este caso que la Corte
Constitucional realizara una interpretación condicionada, pues los
defectos de la norma no son circunstanciales ni se remiten a eventos
específicos sino que serían tantos los aspectos que deben concretarse de
la norma que terminaría redactándose un nuevo tipo penal, función que
solamente corresponde al Congreso de la República.

3.4.2.4. Por último, un criterio de razonabilidad exige que el Estado utilice de

manera racional las conductas punibles que trae el Código penal que
permiten sancionar de manera estricta a quienes participan en el robo de
partes de vehículos, tales como los delitos de favorecimiento,
receptación, concierto para delinquir y hurto, pero no utilizar el derecho
 41

penal como una herramienta simbólica frente a comportamientos que ya

puede reprimir sin necesidad de desconocer las garantías de terceros que
no tienen ninguna relación con la conducta punible.

La venta de salvamentos ha sido definida por la Superintendencia

Financiera como una actividad financiera que puede ser realizada dentro
del objeto social de las compañías de seguros88. En este sentido, el
sistema financiero es un «instrumento neutro» que sirve para canalizar
los capitales que fluyen al mercado, cuyo funcionamiento no se ve
alterado por el «origen» de los capitales89. Por esta razón, se trata de una
conducta neutra que de manera directa y sin que el sujeto activo
conozca el origen ilícito del bien no puede causar un resultado lesivo
frente a los bienes jurídicos de la administración de justicia o el
patrimonio económico.

Solamente podría plantearse una lesividad de la conducta de manera

muy mediata y a través de la intervención dolosa de un tercero que las
utiliza para introducir en el mercado un objeto robado o la evasión de
impuestos, situación que puede ser sancionada a través de otras
conductas punibles como el favorecimiento, el concierto para delinquir,
los delitos aduaneros o la propia receptación. En este sentido, esta
conducta punible ni siquiera podría ser calificada como un delito de
peligro abstracto.

3.4.2.5. Finalmente debe agregarse que la norma demandada tampoco cumple

con los requisitos exigidos por esta Corporación para la restricción de la
libertad económica90, pues: (i) establece una restricción que no es
potencialmente adecuada para conseguir el fin propuesto, al no tener
una relación directa con la lesión o puesta en peligro de los bienes
jurídicos de la administración de justicia ni del patrimonio económico;
(ii) es manifiestamente desproporcionada, pues se está afectando una
actividad lícita y permitida por el ordenamiento jurídico sin que la
misma esté directamente relacionada con los fraudes que se pretenden
evitar y ; (iii) resulta innecesaria ante la existencia de otros tipos penales
que permiten la represión de los fraudes cometidos a través de la
utilización ilegal de documentos de vehículos declarados en pérdida
definitiva como la falsedad, la receptación, el fraude procesal o la
modalidad básica del comercio de autopartes usadas consagrada en el
primer inciso del artículo 447 A del Código Penal.

Por lo anterior, esta Corporación debe señalar que los fraudes que
pueden cometerse a través de la utilización fraudulenta de documentos,
licencias o números de identificación de los vehículos automotores

88
Concepto 20010401389 – 1 del 8 de marzo de 2002 de la Superintendencia Financiera.
89
BLANCO CORDERO, Isidoro: El delito de blanqueo de capitales, Aranzadi, Pamplona, 2002, p. 121.
90
Contemplados en las sentencias C-333 de 2000 (M.P. Alejandro Martínez Caballero) y C-392 de 2007
(M.P. Humberto Antonio Sierra Porto) ya mencionadas.
 42

declarados en pérdida total con el fin de encubrir la receptación de

vehículos o favorecer el contrabando se consideran lesivos socialmente
pero pueden ser sancionados a través de delitos como el fraude procesal,
la falsedad documental, el favorecimiento o la receptación, entre otras
conductas punibles y no de normas como la demandada cuya aplicación
presenta consecuencias desproporcionadas e innecesarias político
criminalmente frente a la actividad aseguradora y frente a los derechos
de los beneficiarios de las pólizas de seguros.

DECISIÓN

Con fundamento en las consideraciones precedentes, la Sala Plena de la Corte

Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de
la Constitución,

RESUELVE:

PRIMERO: Declarar INEXEQUIBLE el parágrafo del artículo 447-A de la

Ley 599 de 2000, adicionado por el artículo 27 de la Ley 1453 de 2011.

GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO

Presidente

MARIA VICTORIA CALLE CORREA

Magistrada

ADRIANA GUILLÉN ARANGO (E)

Magistrada

MAURICIO GONZÁLEZ CUERVO

Magistrado
Ausente en comisión

JORGE IVAN PALACIO PALACIO

Magistrado
 43

NILSON ELIAS PINILLA PINILLA

Magistrado

JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB

Magistrado

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO

Magistrado

LUIS ERNESTO VARGAS SILVA

Magistrado

MARTHA VICTORIA SÁCHICA MENDEZ

Secretaria General