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Nulidad

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DEDUCE RECURSO DE NULIDAD POR CAUSAL QUE INDICA

S. J. L. del Trabajo

LUIS LEONARDO VARGAS SAEZ, abogado, domiciliado en calle Bulnes N°


815, oficina 608, de Temuco, por la parte demandada ISS FACILITY SERVICES S. A.,
en autos sobre despido injustificado, y cobro de prestaciones, caratulados
“HERNANDEZ CON ISS FACILITY SERVICES S.A.”, RIT O-991-2023, a US. digo:

Que en tiempo y forma conforme lo prevenido en el artículo 479 del


Código del Trabajo relacionado con el artículo 478 del mismo cuerpo legal, vengo en
interponer recurso de nulidad en contra de la sentencia de primer grado dictada en
estos autos, de fecha 22 de enero de 2024, para ante la Iltma Corte de Apelaciones
de Temuco, con objeto que, conociendo del recurso, tenga a bien acogerlo
procediendo a invalidar la sentencia definitiva en cuanto declara injustificada la
causal de terminación de contrato de trabajo, condenando a mi representada al
pago de una serie de prestaciones vinculadas con dicha declaración.

Fundo el recurso en las siguientes causales:

1. Causal de nulidad del artículo 477 inciso 1°, primera parte, del Código del
Trabajo: Cuando en la dictación de la sentencia definitiva se hubieren infringido
sustancialmente derechos o garantías constitucionales.

En su decisión contenida en los numerales romanos I y II de la parte


resolutiva, por el que acoge la demanda, declara indebido el despido, concediendo
las prestaciones señaladas, con reajustes e intereses.

2. Normas legales infringidas

El artículo 19 N° 21° inciso 1° de la Constitución Política de la República


de Chile que, estableciendo la garantía de la libertad económica, prescribe:

Artículo 19.- La Constitución asegura a todas las personas:


21º.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que no sea contraria a la
moral, al orden público o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la
regulen.
3. Modo en que la infracción legal influyó sustancialmente en lo dispositivo del fallo

La sentencia definitiva infringe la norma constitucional toda vez que


interfiere en la libertad de organización que el empleador tiene respecto de la
ordenación de los recursos para los efectos de desarrollar una actividad económica
(entiéndase prestación de servicios externalizados de outsourcing para la prestación
de servicios de seguridad privada, guardia o vigilancia regida por el Decreto
Supremo N° 867, para cuyo cumplimiento de las exigencias de los numerales 4 y 5
del artículo N° 5, el ex trabajador demandante no acreditó cumplir con ellos por
causa sobreviniente, sin que se encuentre habilitado para cumplirlos.

A este respecto el tribunal, es su desarrollo argumental señaló en lo


medular que al no vincularse con actividades ejecutadas dentro del ámbito laboral,
no podían fundar la causa de incumplimiento grave de las obligaciones que el
contrato impone al trabajador (Considerando décimo).

De este modo, el Tribunal no aprecia lo que jurídicamente acontece, mi


representada no despide por simple capricho, no puede conceder el trabajo para el
que fue contratado el demandante en razón que ya no cumple con los requisitos
reglamentarios, sin los cuales se expone a incumplimientos normativos que
implican el pago de cuantiosas multas.

Siendo resorte del trabajador cumplir con los requisitos para los efectos
de poder ejecutar una actividad que requiere de autorizaciones administrativas, es
resorte de el mismo demandante darles debido cumplimiento, exigir que mi
representada mantenga un contrato de trabajo respecto de un trabajador que ya no
puede ejercer la labor por acto no imputable a la empleadora, empresa principal
cliente de mi representada o quien fuere que sea titular o beneficiaria de los
servicios prestados o ejecutado por el demandante, por lo que el razonamiento
judicial vulnera la libertad económica de mi representada, en orden a verificar la
distribución de los medios de producción de conformidad a las normas que regulan
la prestación del servicio.

En efecto, por libertad económica debe entenderse como la referencia


constitucional del principio antropológico de la libertad del hombre y su primacía
sobre el Estado, con limitaciones en las reglas legales.
Ahora si la norma permite desvincular a un trabajador si no cumple con
las obligaciones que le impone el contrato.

Junto con el contrato, y como parte de su contenido, están las normas del
reglamento interno de orden, higiene y seguridad, que formando parte del contrato,
obligaban y comprometían al trabajador a someterse a todos los exámenes,
evaluaciones y cursos necesarios para obtener la autorización ante el ente
fiscalizador (1 Reglamento interno) y no ejecutar actos reñidos con la moral y
buenas costumbres (26 Reglamento interno), normas que al incumplir el
demandante, actuación causalmente desvinculada a intervención alguna de la
empleadora demandada, justifica su decisión de concluir con la relación laboral que
no se puede sostener por causa de incumplimiento que impide al trabajador cumplir
con su trabajo.

Resolver declarando indebido el despido por cuanto los hechos que le


imposibilitan al trabajador se hicieron fuera del ámbito del trabajo, pero afectándolo
con evidencia, implica vulnerar el principio del nemo auditur en la medida que es un
principio general de la legislación la circunstancia que nadie puede obtener
beneficio patrimonial que provenga de su propia negligencia; máxima que proviene
del Derecho Romano en orden a que el derecho no ampara al negligente, como
termina resolviendo la sentencia recurrida.

Se infringe así las normas indicadas, y de haber sido considerada la


garantía constitucional y se hubiere interpretado correctamente le hubiera permitido
al sentenciados concluir que fue el demandante quien incurrió en incumplimiento
por actos propios de la demandante y no vinculados a la intervención o causalidad
de la demandada, que ante la imposibilidad de proseguir lo resuelto obliga a mi
representado ejercer su libertad económica ejercida conforme a las normas legales,
justificando la declaración de ineficacia de la sentencia, procediendo acogerse su
nulidad.
2. Causal de nulidad del artículo 477 inciso 1°, segunda parte, del Código
del Trabajo: Cuando en la dictación de la sentencia definitiva se hubiere dictado
con infracción de ley que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo.

En su decisión contenida en los numerales romanos I y II de la parte


resolutiva, por el que acoge la demanda, declara indebido el despido, concediendo
las prestaciones señaladas, con reajustes e intereses.

2. Normas legales infringidas

El artículo 5 bis incisos 1° y 6° letras a) y b) del Decreto Ley 3.607 de


1981 que establece nuevas normas sobre funcionamiento de vigilantes privados;
artículo 5 numerales 4 y 5 y artículo 6, ambos del Decreto Supremo N° 867 del
Ministerio del Interior y Seguridad Pública, que dicta el Reglamento sobre nuevos
estándares para personas, personal y empresas que reciben servicios o realizan
actividades de seguridad privada, y modifica decretos que indica; y artículo 160 N°
7 del Código del Trabajo.

DL 3607 artículo 5 bis incisos 1° y 6° letras a) y b) disponen que: “Las personas


naturales o jurídicas que realicen o tengan por objeto desarrollar labores de asesoría o
de prestación de servicios en materias inherentes a seguridad, o de capacitación de
vigilantes privados, deberán contar con la autorización previa de la Prefectura de
Carabineros.”
Las personas naturales o jurídicas que desarrollen alguna de las actividades a
que se refiere el inciso primero, deberán cumplir con las siguientes exigencias y
condiciones, en lo que fueren aplicables:
a) Contar con la autorización de la Prefectura de Carabineros respectiva;
b) Acreditar su idoneidad cívica, moral y profesional, como asimismo la del personal
que por su intermedio preste labores de nochero, portero, rondín u otras de similar
carácter, manteniendo permanentemente informada a la correspondiente Prefectura
de Carabineros acerca de su individualización, antecedentes y demás exigencias que
determine el reglamento;.”
DS 867 Artículo quinto. Requisitos: Sin perjuicio de los requisitos que se señalen para
el cumplimiento específico de sus funciones y de lo dispuesto en el artículo 11 del
decreto N° 1.773, de 1994, del Ministerio del Interior, que aprueba el reglamento del
decreto ley N° 3.607, de 1981, todas las personas naturales que presten servicios
personales en materia de seguridad privada, deberán cumplir siempre con lo siguiente:
4) No encontrarse actualmente acusado o haber sido condenado por crimen o simple
delito, y
5) No haber sido sancionado por actos de violencia intrafamiliar de acuerdo con la ley
N° 20.066.
DS 867 Artículo sexto. Pérdida sobreviniente de requisitos: Las personas naturales que
ejerzan funciones de seguridad privada deberán informar, en el más breve plazo, la
pérdida por causa sobreviniente, de cualquiera de los requisitos establecidos por el
presente reglamento para ejercer la actividad correspondiente. En el caso de la
pérdida de requisitos de personas naturales que ejerzan funciones de seguridad
privada en una Empresa de Seguridad Privada, deberá esta última informar, en el más
breve plazo, la pérdida por causa sobreviniente, de cualquiera de dichos requisitos por
parte de algún miembro de su personal.
Se procederá además a la devolución de la credencial y de otras especies, en
la forma y dentro del plazo que establecerá el Manual Operativo en materia de
Seguridad Privada.
Sin perjuicio de lo señalado en los incisos precedentes, el empleador deberá
comunicar a la Autoridad Fiscalizadora en materia de Seguridad Privada
correspondiente, la pérdida sobreviniente de requisitos de su personal, en el informe
semestral al que hace referencia el inciso final del artículo anterior.
Código del trabajo. Art. 160. El contrato de trabajo termina sin derecho a
indemnización alguna cuando el empleador le ponga término invocando una o más de
las siguientes causales:
7.- Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato.

3. Modo en que la infracción legal influyó sustancialmente en lo dispositivo del fallo

La sentencia definitiva infringe el artículo 160 N° 7 del Código del


Trabajo, cuando declara indebido un despido justificado en la imposibilidad del
trabajador demandante de cumplir con la ejecución de las obligación de prestar
servicios bajo vinculo de dependencia y subordinación como guardia de seguridad,
esto en la medida que el actor no se sometió a examinación obligatoria y
reglamentaria por razón de no cumplir con los requisitos normativos, por contar con
antecedentes compatibles con la autorización administrativa obligatoria, cosa que
tampoco informó oportunamente.

En efecto, el actor fue contratado para ejercer la función de Guardia de


Seguridad en los términos definidos por la Decreto Ley N° 3.607, y conforme al
Reglamento Interno de la empresa, que le imponían el cumplimiento de las
obligación legal y reglamentaria que el trabajador cumpla fielmente con las
obligaciones del contrato de trabajo y las disposiciones de este reglamento,
debiendo además, observar fielmente las obligaciones, prohibiciones y órdenes que
corresponden a las prácticas e instrucciones de la Empresa y de sus jefes,
inherentes al buen desempeño de sus funciones…”

El actor no dio cumplimiento al DS 867 (TÍTULO I DE LAS PERSONAS


NATURALES QUE PRESTAN SERVICIOS EN MATERIA DE SEGURIDAD PRIVADA),
Artículo quinto, sobre los requisitos, específicamente el numeral 4), que dice” No
encontrarse actualmente acusado o haber sido condenado por crimen o simple
delito.” y N° 5, “No haber sido sancionado por actos de violencia intrafamiliar de
acuerdo con la ley N° 20.066.

La norma indica que los Requisitos para Personas Naturales en el artículo


quinto Requisitos: Sin perjuicio de los requisitos que se señalen para el
cumplimiento específico de sus funciones y de lo dispuesto en el artículo 11 del
decreto N° 1.773, de 1994, del Ministerio del Interior, que aprueba el reglamento
del decreto ley N° 3.607, de 1981, todas las personas naturales que presten
servicios personales en materia de seguridad privada deberán cumplir siempre con
lo siguiente: Obligatoriedad 5.- Certificado de Antecedentes para fines especiales
del Servicio del Registro Civil e Identificación: (Art. Quinto N° 4 y 5 del Reglamento
D/S. 867 y Manual Operativo en Materias de Seguridad Privada). Para acreditar la
idoneidad cívica, de no encontrarse actualmente acusado o haber sido condenado
por crimen o simple delito, y no haber sido sancionado por actos de violencia
intrafamiliar de acuerdo con la ley N° 20.066. El interesado deberá presentar un
certificado solicitado al Servicio del Registro Civil e Identificación de Chile, con una
vigencia no superior a treinta (30) días. Lo anterior corresponderá; tanto para la
formación como el perfeccionamiento. Deberá actualizarse anualmente.

En el Artículo sexto, la Pérdida sobreviniente de requisitos, indicando que


en caso de la pérdida de requisitos de personas naturales que ejerzan funciones de
seguridad privada en una Empresa de Seguridad Privada, deberá esta última
informar, en el más breve plazo, la pérdida por causa sobreviniente, de cualquiera
de dichos requisitos por parte de algún miembro de su personal.

De modo que al declarar indebido el despido el tribunal asigna


responsabilidades a la demandada condenada cuyo cumplimiento corresponden al
demandante para poder cumplir con sus obligaciones contractuales asumidas por
un contrato de trabajo, vulnerando el principio del nemo auditur en la medida que
es un principio general de la legislación la circunstancia que nadie puede obtener
beneficio patrimonial que provenga de su propia negligencia; como se dijo.

De haberse considerado correctamente la normativa indicada con relación


a las circunstancias acreditadas en los autos, se hubiere arribado a la correcta
interpretación que nos lleva a concluir que es el demandante quien incurrió en
incumplimiento que le impide prestar el servicio para el que fue contratado
justificando legal y reglamentariamente la decisión de desvinculación asumida por
la empleadora, procediendo por tanto la declaración de nulidad de la sentencia
definitiva que no consideró en su considerando 10° estos requisitos de ejercicio
para la prestación de la función para el cual el demandante fue contratado,
incumplimiento asignado causalmente a actos propios de la demandante.

POR TANTO, y de acuerdo a lo expuesto y a lo dispuesto en los artículos y


cuerpos legales citados y de lo preceptuado en los artículos 477 y siguientes y 502
del Código del Trabajo, SOLICITO A US.: Tener por interpuesto recurso de nulidad en
contra de la sentencia definitiva dictada en autos, declararlo admisible, disponiendo
elevar los antecedentes a la Iltma. Corte de Apelaciones de Temuco, para que el
Tribunal ad quem, proceda a: Acoger el recurso de nulidad interpuesto fundado en
la causal de nulidad del artículo 477 inciso 1º, primera parte, o, en subsidio, de
fundado en la causal de nulidad del artículo 477 inciso 1°, segunda parte, ambas
del Código del Trabajo por los fundamentos señalados en lo principal,
procediéndose a invalidarse la sentencia definitiva en cuanto declara indebido al
despido y condena a mi representada ISS Facility Services S. A. al pago las
prestaciones vinculadas a la declaración de despido indebido o injustificado, con
costas del recurso.

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