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Apuntes Clase a Clase Historia del Derecho
Prof. Carlos Salinas
Pontificia Universidad Católica de Valparaíso

Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
Escuela de Derecho.
Breviario
De
Historia
del Derecho
2007
Transcritos por Luis Cabello Carreño

Primer Año 01 Derecho 2007 P.U.C.V 1
Unidad 1: Conceptos Generales
El sujeto de la historia es el hombre. El hombre como sujeto de la Historia, esta situado en un lugar, espacio y
tiempo determinado.
El hombre comparte con los animales su espacio temporal. El hombre es un ser racional y libre, en contraste los
animales tienen un destino, algo que es cerrado; sin embargo el hombre no tiene un destino fijo, sino mas bien una
misión, algo que va construyendo propiamente.
El hombre puede optar, no tiene destino. El hombre no tiene destino, sino una misión, ya que goza de racionalidad
y libertad. A veces se equivoca al elegir, pero su capacidad de raciocinio le debería permitir ver una serie de
opciones para configurar y orientar esas decisiones o lo que busca.
“Mi libertad llega donde empieza la libertad del otro”.
1.1- La historia como Ciencia o Historiografía.

- Objeto de la Historiografía: es recrear el tiempo pasado, volver a crear alfo que ha existido y se quiere perpetuar
en el tiempo intelectualmente.
Sin embargo, surge la interrogante ¿Qué hechos son realmente dignos de ser recreados? Según esta ciencia, los
hechos susceptibles de recreación deben tener a lo menos dos requisitos o elementos importantes:
-Virtualidad: capacidad que tienen los hechos de influir en otra cosa, que se sentirá con posterioridad. Es
aquella característica que le permite a un hecho subsistir en el tiempo, más allá del hecho mismo. Ahora bien
¿Cómo determinar cual hecho tiene Virtualidad? Esa es tarea del historiador, aunque muchas veces el historiador,
es demasiado subjetivo y elige hechos de acuerdo a criterios políticos, sociales y hasta personales, para considerar
un hecho tal como más relevante o virtualmente más importante que otro.
- Dejar huellas o Vestigios: son elementos a través de los cuales el historiador, tenga una fuente para poder
recrear el hecho.
1.2 – Fuentes de la Historia del Derecho.

Son aquellas huellas o vestigios que nos permiten conocer como eran los Sistemas Jurídicos pasados.
Las Fuentes de la Historia del Derecho admiten dos clasificaciones:
- Fuentes Jurídicas
- Fuentes No jurídicas.
a) Fuentes Jurídicas: son aquellas fuentes que permiten conocer un sistema jurídico pasado, pero que surgen en
el ámbito cultural del Derecho. A su vez se pueden separar en dos áreas:
- F.J. Directas: nacen en el ámbito cultural del Derecho y muestran el Derecho en su formulación normadora; los
preceptos que el Derecho definía para los sujetos del derecho de aquel momento. Ej: Códigos, Constituciones,
Ley, Costumbres Jurídicas, etc.
- F.J Indirectas: son aquellas fuentes que muestran el derecho en su aplicación práctica o en la doctrina que ha ido
surgiendo o la interpretación que de ellas hacen los autores. Ej: Jurisprudencia, Sentencias, Grabaciones de un
Juicio, Manuales de Derecho, Tesis, Memorias, Contratos, etc.
b) Fuentes No Jurídicas: son aquellos vestigios que nos permiten conocer aspectos de un Sistema Jurídico y no
surgen en el ámbito cultural del Derecho. Ej: Arte, Música, Diarios, Revistas, Construcción de un Edificio
Jurídico, etc. Son elementos que nos pueden permitir conocer la norma.
Por ejemplo el Derecho Germánico, tenia la característica singular de ser consuetudinario y costumbrista, no era
escrito, se transmitía oralmente, de generación en generación; entonces al morir el último germano, la única forma
de conseguir conocerlo, es a través de las fuentes no jurídicas. Por ejemplo: Julio Cesar, escribió novelas sobre las
guerras y conquistas, entre sus líneas habla de las costumbres de los germanos.
Pero cabe señalar que NO SE DEBE CONFUNDIR con las FUENTES DEL DERECHO, pues son absolutamente
elementos diferentes.
1.3- Fuentes del Derecho.

Se pueden dividir en dos tipos:
- Fuentes Orgánicas
- Fuentes Formales
a) Fuentes Orgánicas: son aquellos órganos desde los cuales ha sido emanado el Derecho. Es el órgano al cual las
personas han delegado la potestad de crear derecho.
+ La Comunidad puede considerarse que es una Fuente Orgánica de creación de Derecho, puesto que en base a su
comportamiento, genera costumbres que pueden considerarse derecho.
+ Los jurisprudentes, también son creadores de derecho.
+ El Legislador: Congreso y Pdte. De la Republica.

b) Fuentes Formales: son aquellos modos a través de los cuales se manifiesta el Derecho. La fuente por
excelencia ha sido la Ley, que puede tomar diversas denominaciones.
La costumbre es una fuente formal, la Jurisprudencia, Leyes, Constitución, etc.
Las fuentes del derecho también pueden clasificarse según el AMBITO DE VIGENCIA.
- Territorial: se refiere en particular a la superficie o zona en donde el Derecho tiene validez jurídica, es decir al
lugar geográfico donde produce efectos jurídicos.
Así tenemos diferentes tipos:
- Derechos Universales: son aquellos derechos que regirán el mundo entero.
- Derechos Supranacionales: son aquellos derechos que traspasan países.
- Derechos Nacionales: son aquellos que están encerrados en las fronteras de un país determinado. Es
enmarcan dentro de un Estado.
- Derechos Locales: se reducen a una localidad pequeña. Por ej: en la Alta Edad Media, existían derechos
aplicables solo a los habitantes de la Villa.
El Derecho Internacional Privado, busca solucionar los problemas entre normas locales que chocan. Las normas
inferiores deben supeditarse a las normas mayores.
- Derecho Personal: es aquel Derecho que es aplicable a una persona, en el lugar donde quiera que está. Son
aquellos derechos que siguen al titular, a donde vaya. Ej: hasta el 212 d.C. se aplica a los romanos su propio
Derecho, en el lugar que estuviesen. Otro ejemplo es el Derecho Religioso, que también es de carácter personal.
Ej: el musulmán se rige por su propio derecho. En el caso de que chocara al derecho musulmán con el derecho
católico, rige el derecho de quien detenta el poder político, en el lugar donde haya ocurrido el hecho.
1.4- Sistemas de Fuentes.

Desde la perspectiva de los textos que contiene la norma jurídica, podemos distinguir distintos Sistemas de
Fuentes, entre ellas:
- Sistemas de Fuentes Simples
- Sistemas de Fuentes Múltiples
a) Sist. Fuentes Simples: el derecho puede estar recogido en textos únicos. Lo ideal es que este recogido en pocas
fuentes, para que sea un Derecho Abarcable, desde el punto de vista de su conocimiento, al ser conocido es más
fácil de aplicar. La evolución de la sociedad ha llevado a que el derecho se recoja en múltiples fuentes.
b) Sist. Fuentes Múltiples: es aquel sistema en el que existen numerosas fuentes del derecho y tienden a ser
recogidas en textos legales compilatorios con el fin de hacer más fácil su manejo. A ello se llama codificación.
Esta unicidad de fuentes, logra que se agrupen de acuerdo por área los diversos tipos de derechos. Ej: los derechos
civiles: en un Código Civil.
1.5- Relación entre Fuentes de la Historia del Derecho y Fuentes del Derecho.
Las fuentes de reconocimiento de la Historia del Derecho, suelen coincidir con las Fuentes Formales del Derecho.
Fuentes de la Historia del Derecho Fuentes del Derecho

Jurídicas No jurídicas Formales Orgánicas.
Directas Indirectas Jurisprudencia Jurisprudente

Códigos Tesis Arte, Música costumbre Comunidad
Constitución Memorias Diarios, Revistas Ley Congreso c/Ejecutivo
Costumbre Contratos Edificio Jurídico Constitución Congreso c/Ejecutivo

Ley Jurisprudencia Símbolos (balanza) Reglamentos Pdte de la Republica
A simple vista, podemos encontrar la relación entre las Fuentes de la Historia y las Fuentes del Derecho. Cabe
señalar, que las Fuentes jurídicos directas de la Historia del Derecho, suelen coincidir en la mayoría de los casos -
por no decir siempre - con las fuentes Formales del Derecho. Por ello decimos que sus fuentes estas íntimamente
interrelacionadas entre si.
1.6. ¿Qué es el Derecho?

Decir en definitiva que es el Derecho es una tarea sumamente compleja; puesto que depende de diferentes
concepciones filosóficas, pero utilizaremos un concepto funcional para nuestro estudio.
DERECHO: “ordenación de la vida del hombre en sociedad, en su dimensión de justicia”.
Todo aquello que forma parte de mi conciencia  No es Derecho.
Es derecho, la acción e interacción intersubjetiva con otros hombres, la relación de unos con otros.
Es una ordenación, es un conjunto de preceptos, que obligan. Sin embargo, no es la única forma de ordenación de
la vida del hombre en sociedad, hay otras pero no son derecho.

La diferencia entre las normas que obligan y las otras normas, es su dimensión de justicia; los preceptos
obligatorios implican una serie de sanciones legales y las otras no.
1.7- ¿Por que cambia el Derecho?

Para responder a estas interrogantes se requiere de dos presupuestos:
a) No existen en la Historia y en la Historia del Derecho, leyes como en las Ciencias Naturales.
b) En toda Institución Jurídica, es posible identificar tres elementos distintos: Situación de Hecho, Valoración
de la Situación, Regulación.
a) En las Ciencias Naturales al darse ciertos presupuestos siempre acaecerá, su consecuente y constante
fenómeno o consecuencia. Sin embargo, ello no ocurrirá en el área del Derecho o La historia del Derecho, puesto
que el ser humano, en su condición de ser libre y en consecuencia de actuar indeterminadamente, no se pueden
establecer leyes para explicar el Derecho, ya que su comportamiento es variable debido al ejercicio de su Libertad.
Pero existe una excepción, puesto que existen constantes en la evolución de la Historia del Hombre, porque a
veces el hombre tiende a comportarse de la misma manera. Lo que sucede con las Fuentes del Derecho, el hombre
durante la historia ha tendido a agrupar las leyes, reunirlas en un solo texto  Fijación del Derecho, es un claro
ejemplo de una constante humana a lo largo de la Historia.
b) Los tres elementos distinguibles en una Institución Jurídica (Normas que regulan un testamento, contrato,
etc.) son:
- Situación de Hecho: situación básica que se da en la vida del hombre en sociedad. Por ej: si un hombre muere,
tiene que existir una regulación con respecto a quien o quienes serán los nuevos dueños de los bienes del fallecido
 Derecho Sucesorio.
- Valoración de la Situación: el hombre siempre mira la realidad desde un prisma valórico, ya sea desde un
punto de vista político, social, racial, religioso, etc. El legislador se apega aun juicio de valor en relación a la
situación de hecho. Se le asigna un valor, cuantía o importancia a la situación, para saber que tan importante es y
si requiere o no regulación jurídica.
- Regulación: Es la norma que el legislador propone de acuerdo a la valoración que se le atribuye a la situación de
hecho.
En respuesta a la primera interrogante entonces diremos, que el derecho cambia, producto de que la situación de
hecho cambia, o cuando la valoración de un hecho determinado cambia; al verse afectados alguno de estos
componentes, ello provoca en consecuencia, que la regulación de un hecho, evolucione o mejor dicho cambie.
La aparición de nuevos hechos, ha provocado, que surjan una serie de nuevas regulaciones respecto de ellas; por
ejemplo, el avance notable de viajes aéreos durante el siglo XX, provocó el surgimiento del Derecho Aeronáutico.
Asimismo, ha ocurrido un fenómeno semejante respecto de la Internet, la Genética Humana, han provocado que
nazca y surja más y más Derecho.
De otra manera, un ejemplo en el cambio de valoración de una situación también ha provocado cambios en el
Derecho. A partir de la década de los 70`s, surge el Derecho de Familia, puesto que cambia la valoración de la
familia, por lo tanto cambia la regulación respecto de algunas situaciones que se producen en su seno. Por ej: se
cambia la tipificación de hijos legítimos e ilegítimos, hoy se les denomina hijos matrimoniales e hijos extra
matrimoniales o no matrimoniales.
- Cuando cambia la Situación de Hecho, la Valoración cambia y se cambia una regulación.
- Cuando la Situación y la Valoración se mantienen, a veces puede cambiar la regulación, por un
perfeccionamiento de la ley.
- Cuando una Situación de mantiene pero cambia la Valoración, la regulación puede ser cambiada.
1.8 - ¿Como cambia el derecho?

En atención a esta pregunta, debemos decir que el derecho puede cambiar de acuerdo a diversas modalidades:
- Adaptación.
- Recepción
- Imposición
- Creación.
a) Adaptación: proceso a través del cual el derecho cambia consistente en tomar el derecho pasado y/o presente y
adaptarlo a la realidad que se quiere regular o en la cual se quiere aplicar. Es la proyectar el derecho pretérito a un
derecho que regule la realidad que existe. Ej: Derecho Indiano, es una Adaptación del Derecho Castellano a la
realidad de América.
b) Recepción: este proceso de cambio del derecho, consiste en que una vez enfrentado a la necesidad de dictar
nuevas normas, se observa el derecho de otros lugares, países, pueblos, etc. para recibir nuevas ideas. La
Recepción puede ser de dos tipos:

Recepción teórica: implica conocer el derecho de otras partes, sistemas jurídicos paralelos para inspirar el nuevo
derecho.
Recepción práctica: implica que una vez conocido el Derecho de otro Sistema Jurídico, se integre, introduzca en
nuestra normativa vigente. A su vez puede adoptar dos tipos de recepción práctica:
- Cojo el sistema y lo hago derecho en mi sistema. Es copiar el derecho y aplicarlo. Ej: Cuando se publica el
Código Civil chileno, Ecuador lo asumió textualmente; Colombia, el Salvador también y lo dictaron como propio.
- Derecho extranjero se utiliza como inspiración. No hay copia servil, sino que el texto, sirve de modelo.
Una variante de la Recepción es la Imposición.
c) Imposición: implica que el derecho de otros sistemas, que ha sido concebido para regir una nación y termina
rigiendo a otra la diferencia entre la imposición y la recepción , es que la recepción es voluntaria y la imposición
es producto de la Autoritas, se impone obligatoriamente o por la fuerza.
No siempre el derecho impuesto coincide con los intereses del territorio conquistado; en situaciones de imposición
suele ser vigente el Derecho impuesto por el conquistador, pero se mantiene vivo el derecho de los naturales pero
que solo algunas veces perdurará.
Por ej: El Servi Naqui  Matrimonio prehispánico entre chilenos, bolivianos y peruanos altiplánicos. Cuando el
conquistador llega impone otro tipo de matrimonio y se mantuvo esta tradición en silencio entre sus practicantes y
hoy en el Código Civil de Perú y Bolivia es reconocida jurídicamente.
d) Creación: esta forma de cambio del derecho, no implica inspiración en otro, ni copia. Es una creación genuina,
original, nueva, etc. producto del genio jurídico de su elaborador. A veces se crean instituciones que pueden
generar derecho nuevo, o simplemente se crea derecho per se.
Unidad 2: Romanización Jurídica.
La romanización es aquel proceso por el cual Roma traspasa su cultura a los pueblos conquistados. Dentro de esta
Romanización esta también el Derecho, es por ello que se puede hablar de una Romanización Jurídica: traspaso
del Derecho Romano a los pueblos conquistados, haciéndolos participes de su creación jurídica. Para ello utilizara
dos medios d romanización jurídica en las provincias; estos medios son:
- Régimen de Ciudad
- El Derecho.
2.1- Régimen de Ciudad

Roma es una Ciudad y en la medida que va conquistando territorios, respeta las ciudades existentes, crea otras
ciudades y en casos extremos arrasa con ellas como por ejemplo Cartago.
No significa que la hablar de ciudad, el estatuto jurídico fuese igual, más bien fue variado y su aplicación en cada
una de ellos también fue distinta. Es decir la romanización jurídica fue gradual o nivelada de acuerdo al tipo de
ciudad. Esta diferenciación en la Romanización Jurídica responde a diferenciar el Status, con el objeto de impedir
la creación de coaliciones o alianzas que entrabaran las intenciones de Roma.
Ello respondía al principio “Divide et Impera”.
Tipo Romano: Rige el Derecho Romano o Latino (IUS LATII)

Ciudades
Tipo Indiano: Rige el Derecho Indígena.
El derecho romano, era un privilegio para quienes fuera otorgado, ya que solo era aplicable sólo al pueblo
romano. A quienes se les otorgaba era un verdadero privilegio.
La estructura interna de las ciudades de tipo romano, tiene la misma estructura que Roma; con senado,
magistraturas, etc. En las ciudades de tipo indígena, la organización política de ellas fue mantenida, podian
organizarse a su manera, siempre y cuando no atentaran contra las ideas de Roma.
Colonias
Ciudades Romanas: Romanos
Municipios
Latinos
Estipendiarias
Ciudades Indígenas Federadas
Libres
No Federadas
Ciudades Romanas.
Colonia: es una ciudad de tipo romano, fundada con ciudadanos llevados del imperio Romano, a un punto
geográfico en donde se establecerá la ciudad. La civitas al ser de carácter personal, estos romanos, seguirán
rigiéndose por el derecho romano, pues este les acompaña a donde quiera que vayan.
Municipios: son ciudades romanas, pero que sus habitantes son indígenas del lugar conquistado a las que Roma
les concede el privilegio de regirse por el Derecho Romano.
- Municipios romanos: Se les otorgaban los Derechos Romanos en plenitud.
- Municipios latinos: Se les otorgaba una parte de los Derechos Romanos (Ius Latii Minus o Ius Latii Maius)
Es muy importante el municipio puesto que al otorgárseles el Derecho Romano, pasan a adquirir la condición de
ciudadanos romanos, lo que aumenta la cantidad de ciudadanos romanos que se regirán por el Derecho Romano.
Ciudades Indígenas.
Estipendiarias1: estas ciudades dependen completamente de Roma. Eran aquellas que se rendían sin condición a
Roma. Estaban sometidas a la vigilancia del Gobernador; obligadas a pagar el STIPENDIUM (tributo), albergar
tropas romanas y facilitar contingente para el ejército. Se podian organizar libremente mientras pagaran el tributo.
Libres: estaban obligadas a pagar el tributo a Roma, pero no se sometían a la tutela del gobernador.
- Libres Federadas: tiene autonomía administrativa, instituciones en general y Derecho propio, gracias al
Foedus, pacto celebrado entre las Ciudades Federadas y Roma.
- Libres No federadas: adquieren su libertad por declaración expresa de Roma por ley o un senadoconsulto.
Los habitantes que residen al interior del imperio eran denominados como Peregrino, puesto que al vivir dentro
del imperio, pero no al interior de la ciudad de Roma, estos debían atravesar los campos para dirigirse a la ciudad
(per agrum).
2.2- El Derecho
El otro medio a través del cual Roma transmite su cultura, es el Derecho. Para ello se estudiará de dos formas:
como Derecho Romano y Derecho Latino.
Para los ciudadanos romanos, existirá el Derecho Romano que contendrá cuatro elementos importantísimos:
Ius Honorum: permitía la participación en las magistraturas
Ius Sufragii: permitía la participación en elección de magistrados
Derecho Romano
Ius Commercium: permitía regular los pactos patrimoniales
Ius Connubii: permitía contraer justas nupcias.
Junto a Roma, en el Lacio, otras ciudades de la bota Itálica, compartirán su territorio y se adherirán al naciente
Imperio. Luego se expandirá a lugares del norte de Italia y hasta la península Ibérica, etc. Es por ello que Roma, le
dará un trato especial, preferencial a las ciudades del Lacio. Serán receptoras del Derecho Latino.
- Ius Commercium: - regular los pactos patrimoniales según el Derecho Romano

Derecho Latino
- Ius Connubii: contraer justas nupcias ante el Derecho Romano.
Roma permite a las ciudades del Lacio, alrededor de Roma, a regirse por el derecho romano en lo que respecta a
lo patrimonial y lo matrimonial.
Roma se da cuenta que estos derechos también se los puede dar a otras ciudades que colaboraron con Roma y así
surge la idea de hacerlas regirse por el Derecho Latino.
Derecho Latino: Aquel derecho que Roma otorga a ciudades indígenas para regirse por el Ius Commercium por el
Derecho Romano y en algunos casos por el Ius Connubii.
Algunas ciudades serán municipios latinos, y se regirán por el derecho latino, otorgado por su fidelidad a Roma.
Derecho Latino  IUS LATII: Ius Commercium y Ius Connubii.
Ius Latii Maius (mayor)

IUS LATII
Ius Latii Minus (menor)
Los dos otorgan la posibilidad de regirse por el Derecho Latino, esto es regirse en materias de derecho patrimonial
y en algunos casos por el derecho matrimonial bajo las normas del derecho romano.
La calidad de MAIUS o MINUS, no esta definida por cual otorgue más derecho. Ambos disfrutan del Ius
Connubii y del Ius Commercium. La diferencia que hay que agregar a este núcleo inicial es que al otorgar el Ius
1
Aquellas ciudades que se oponían a la conquista y se rendían a tiempo, pasaban a ser ciudades Estipendiarias y las que no se rendían o no llegaban a
pacto con Roma eran arrasadas militarmente

Latii, habilitaba, facilitaba que algunos que se regían por este derecho, pudieran alcanzar a ser ciudadanos
romanos y de regirse por el Derecho Romano en su totalidad.
Ius Latii Maius: es el mayor número de personas que podian alcanzar la plena ciudadanía romana.
Ius Latii Minus: es el menor número de personas que podian alcanzar la plena ciudadanía romana.
Los ex Magistrados de las ciudades latinas son sus familias pueden acceder a la plena ciudadanía romana  IUS
LATII MINUS.
Aquellos representantes, de la curia municipal (100 senadores municipales), junto a sus respectivas familias,
pasaban a acceder a la plena ciudadanía romana  IUS LATII MAIUS.
Ius Latii Minus: Derecho otorgado a las ciudades latinas, mediante el cual podian regirse por el Ius Connubii y Ius
Commercium, y que faculta solo los ex magistrados y sus familias pueden alcanzar la plena ciudadanía romana.
Roma según su conveniencia practica, otorga estatutos jurídicos diferenciados a las ciudades.
En el año 74 d.C., se transforma en Emperador Vespasiano. Este utiliza su poder de Emperador para otorgarle a
las ciudades de la Península Ibérica el IUS LATII MINUS. En la península Ibérica, las colonias, seguirán siendo
colonias, no habrá innovación alguna. Solo cambiarán las ciudades estipendiarias. Es un intento por hacer una
concesión general, pero es doblemente limitada:
- No otorga el completo Derecho Romano.
- Solo se otorga a la Península Ibérica
En el 212, Antonino Pío Caracalla, otorga la plenitud de la ciudadanía a todos los habitantes del Imperio Romano,
con una excepción, los habitantes que eran DEDITITIOS2.
La constitución Antoniniana, incluye el argumento que hace posible la concesión completa de los Derechos
Romanos a todas las ciudades del Imperio. Argumentando que estos eran de carácter religioso. Sin embargo, la
historia no miente y es sabido que por esa época, Roma pasaba por una grave crisis económica, por lo que
necesitaba financiamiento tributario para sustentar el ejército. Al extender la ciudadanía romana, todos deberían
pagar impuestos con lo que se rellenarían las arcas del imperio y aumentaría el flujo de dinero y de esa forma se
recuperaría el Imperio.
74 Vespasiano 212 Caracalla
Colonias Colonias
Munic. Romanos Munic. Romanos
Munic. Latinos Munic. Romanos
Colonias
Ciudades Romanas Romanos
Municipios
Latinos
---------------------------------------------------------------------------
Estipendiarias
Ciudades Indígenas Federadas
Libres
No Federadas
2.3- ¿Fue beneficioso otorgar la plena ciudadanía Romana?

En materia de Derecho Publico, las primitivas libertades se habían reducido al mínimo (S. III d.C.). Desde este
punto de vista no significo gran cosa.
Desde el punto de vista del Derecho Privado, tampoco fue gran cosa.
El Derecho Romano, había alcanzado una gran calidad técnica, por lo que no era fácil aplicarlo; cuando llega el
Derecho Romano a estas ciudades, en donde el Derecho es mínimo. Produce que el Derecho Romano se
2
Dedititios: De lo deducible del Papiro Giessen 40 (donde se encontró la Constitución de Caracalla), suele pensarse que eran aquellos
sujetos que no eran dueños de su libertad; por otra parte se cree que eran aquellos esclavos castigados por penas infamantes y que luego
recuperaron su libertad.

vulgarice, se provincialice, en definitiva tiene un efecto contraproducente. La comprensión del Derecho Romano
requiere de formación jurídica ciudadana e institucional. Al no contar con esto, en las ciudades, acostumbrados al
Derecho Ancestral, Consuetudinario, Costumbres, etc. Intentaran traducir el Derecho Romano (que por cierto
estaba escrito en latín), pero era de tal magnificencia este Derecho, que provocará que en sus traducciones, su
difícil comprensión y a veces errónea, se vulgarice.
2.4- Derecho Romano Vulgar.

El derecho romano vulgar, es aquel derecho romano post- clásico, que alcanza categorías vulgares, que pierde
calidad y estilo como consecuencia de su contacto con los Derechos primitivos de los pueblos conquistados y la
desaparición de los jurisprudentes romanos.
La vulgarización del Derecho Romano, puede aplicarse a cualquier Derecho de la evolución del Derecho, parte de
una base primitiva, hasta llegar a su máxima expresión y calidad. Esta máxima expresión de alta calidad técnica y
de justicia notable se llama periodo clásico.
E. Clásica
Vulgarismo
E. Primitiva
El derecho ya no se expresa con la misma calidad de antes, en la etapa post- clásica, es la bajada del Derecho,
luego llegara su máxima expresión, pero Vulgar  Vulgarismo.
Los pretores no sabían Derecho, por lo que al momento de administrar justicia carece de conocimiento; por lo
tanto, el pretor debe consultarle a los jurisprudentes (estudiosos privados del derecho), el problema, para llevar esa
respuesta al jueza que dictara una resolución.
Etapa Post- clásica corresponde a un periodo del Derecho de mediocre calidad jurídica.
Causas del Derecho Romano Vulgar.

Existen números causas3, que provocan la vulgarización del Derecho Romano, pero solo mencionaremos algunas:
a) Contacto del Derecho Romano Clásico, con Derechos Primitivos, de corte vulgarista, que recién se iniciaba
en la vida jurídica. Esta causa explica la vulgarización al interior del Imperio, no en la ciudad misma de Roma.
b) En roma la vulgarización se produce, porque desaparece la figura del jurisprudente.
La crisis del Imperio lleva al Emperador a encargar a las Curias municipales el cobro de los impuestos; además si
no lo pagaban, el curiado encargado, debía pagarlo de su bolsillo. Por lo que nadie quería ejercer ese cargo,
además tiempo después el cargo adquirió una nueva característica y es que se hizo perpetuo para quien lo ejerciera
y además hereditario.
Las gentes no querían pagar impuestos y se van del imperio y comienzan a entregarse en sometimiento y
protección de los incipientes señores feudales.
Surge el Lati Fundi  Fundo de gran extensión.
El deterioro del Derecho, va de la mano con la crisis del Imperio. Esta crisis del Derecho, parte en Occidente,
desde el punto de vista geográfico.
El imperio de Oriente es más culto, esta Grecia cerca, hay filósofos, escuelas de Derecho, grandes Bibliotecas. El
Derecho de Oriente es clasicista, admirador del periodo clásico del Derecho por lo que tratan de imitarlo. Así será
como Justiniano luego, resumirá su famoso CORPUS IURIS CIVILIS.
En Occidente pueblos salvajes, de técnicas jurídicas primitivas, vulgarizan mas y mas aquel derecho que en su
momento llegó a su apogeo.
Características del Derecho Romano Vulgar.

- Simplicidad conceptual: la simpleza, con que las instituciones son concebidas. Simpleza que a veces es la
NO comprensión de las mismas.
- Deficiente tipicidad nominal, la calidad de las instituciones bien delimitadas comienza a perderse y a
confundirse, a mezclarse y no se sabe cual es cual ni sus límites.
- Contigüidad visual  no hay líneas que determinan la frontera de cada institución (posesión por ejemplo se
confunde con dominio).
- Influjo de criterios extra- jurídicos para resolver problemas jurídicas. No se acude al propio derecho para
resolver conflictos, sino que se acude a criterios culturales diversos. Ej: Pactos de Sucesión futura  Contrato
sobre el patrimonio de una persona que no ha muerto. Pido un préstamo y aseguro que lo puedo devolver cuando
mi abuelo (el que me heredará) muera, a través de un bien. En este ejemplo no hay realidad sucesoria, pues el
objeto, no existe hasta que la persona muera. Por eso hoy está prohibido en nuestro Código Civil. La aplicación de
3
Mayor información sobre las causas, complementar con texto de Italo Merello, Historia del Derecho Tomo I, Págs. 53 – 60.

los criterios extra jurídicos, eran aplicados por expertos en retórica, quienes buscaban argumentos insólitos para
influir en el derecho.
- Carácter epitomador del derecho: esto es un carácter resumidor del derecho, ya no se crea, se repite en
resúmenes, se colecciona el derecho antiguo. Son colecciones de derecho clásico, pues ya no hay creatividad
jurídica.
- Va a surgir un género literario que se llama INTERPRETATIO y en este género se recogerán los textos de
Derecho Antiguo. Ej: Sentencias de Paulo; se escribe la Sentencia y posterior a ella un comentario de un autor
anónimo, escribe la Interpretatio (interpretación) del breve texto. muchas veces el autor anónimo, no entendía lo
que se quería decir y por lo tanto en vez de facilitar dificultaba aun más la Interpretación. Con la entrada de los
pueblos germanos a las tierras del Imperio, este proceso llega a su fin en el 476 d.c.
Unidad 3: Derecho Germánico.
3.1- Componentes del Derecho Germánico antes de su ingreso al Imperio Romano.

Generalmente algunos historiadores, atribuyen que la caída del Imperio Romano, el Imperio se había debilitado
por dentro, los germanos solo pusieron el punto final al asunto.
Los germanos antes de ingresar al Imperio Romano, conservaban y guiaban su actuar a través del derecho
consuetudinario o costumbres.
Los germanos conservaron muchas cosas de los romanos, por ejemplo: el lenguaje. Comenzaron a hablar en latín.
En el derecho, redactaron los primeros escritos en latín.
El hecho que marca la caída del Imperio, es un hecho político. Rómulo Augustulo, es depuesto por los germanos,
no se le nombra un sucesor y los germanos comienzan a declararse titulares por cada sector y se organizan en
Reinos. Odoacro fue el destituidor de Rómulo (16 años). Conservan lo Romano y lo Germano y será proyectado
al Mundo Occidental.
3.2- ¿Qué es el Derecho Germánico?

No existió como fenómeno histórico; sino existió en cada pueblo autónomo de manera distinta, cada pueblo tenía
su derecho propio. Entonces hablamos de Derechos Germánicos; no hay un solo derecho germánico, sino una
multiplicidad de Derechos Germánicos.
El Derecho Germánico, en singular es una creación de la historiografía, porque los pueblos germánicos es sus
distintos derechos, manifestaban categorías comunes; instituciones similares e iguales. Al compartir rasgos, la
historiografía reúne y supone una sistematización de este.
El Derecho Germánico, no es un fenómeno histórico o diferencia del Derecho Romano.
- El Derecho Germánico presenta dificultades para describirlo

Es un derecho consuetudinario, desarrollado a través de la costumbre. Na hay fuentes jurídicas directas o
indirectas, pues no hay textos escritos en lo jurídico.
Solo se puede descubrir a través de Fuentes No jurídicas, obras externas al Derecho, que prestan mucha utilidad
para descifrar y descubrir rasgos esenciales del Derecho.
Son libros que no tienen relación con el Derecho, pero en estos se deducen rasgos del Derecho Germano. Por
ejemplo:
- Julio Cesar quiere mostrarle al mundo, como conquista las Galias en siete años en su libro: “Comentarios
sobre la Guerra de las Galias”. Cuenta lo magnifico que era él, y a la vez cuenta como eran las prácticas jurídicas
de los pueblos que iba conquistando.
- Tácito, en “Germania” que es un libro moralizante, que sirve para comparar las costumbres romanas con las
germanas y mostrar que los germanos mantenían costumbres disímiles entre si.
La pureza técnica, en la descripción jurídica de las instituciones desaparece, pues los autores no son juristas sino
políticos, por lo que su redacción no es muy acabada y solo nos podemos de enterar de algunas cosas mínimas del
derecho germano.
Estos escritores, son romanos, por lo que los autores pierden detalles infinitos del Derecho Germano, ya que no
viven propiamente el Derecho Germano y se remiten a las conquistas territoriales romanas. Es decir estas obras
son solo aproximaciones generales a lo que pudo ser el Derecho Germano.
3.3- Características del Derecho Germánico.

- Es de carácter primitivo, por lo que lo que determina al Derecho Germano, es la unión de los elementos
religiosos, políticos y culturales. Se caracteriza por su religiosidad muy marcada y ello se traducirá en
consecuencias jurídicas.
- Es un derecho simple en sus concepciones, es sencillo, es muy de piel. Ej: los grados de parentesco, en relación a
la agrupación en sippes.
- Es consuetudinario, la principal fuente es la costumbre, no saben leer, escribir, por lo que las costumbres
también serán sencillas.

- La importancia del grupo: si una persona no forma parte del grupo, no se le reconoce ningún derecho. El grupo
existe por sus miembros y en función de sus miembros, tanto la sippe como la tribu.
La traición era el delito mas grande, por este delito se le expulsaba del grupo y quedaba expuesto a cualquier cosa.
La sippe se preocupa de sus miembros y el conjunto de sippes de la tribu como gran grupo.
La venganza privada es otro buen ejemplo de la importancia de la sippe. La venganza era considerada una
institución jurídica. Si el dañado quedaba vivo, puede vengarse del que lo daño, en proporción al daño causado. Si
murió, la sippe a la que pertenecía puede vengar su muerte.
3.4- Instituciones del Derecho Germánico.

En materia penal y procesal, los germanos destacan por su originalidad.
Institucionalizan la venganza privada, como castigo a la acción cometida. No cualquiera se puede vengar, por lo
que se le plazca. La familia se puede ver expuesta a responsabilidad por la culpabilidad de uno.
La sippe ejerce la venganza sobre otra sippe, cuando la última protege al ofensor. La sippe del ofendido reclama y
se venga cuando se ha aprobado.
Llamamos a ello SOLIDARIDAD PENAL. La sippe, el ofendido y el grupo actúa para llevar a cabo la venganza
 Solidaridad Activa.
La sippe y ofensor reciben la venganza  Solidaridad Pasiva.
Una asamblea política autoriza y según la gradualidad del delito.
- Los delitos más simples son aquellos contra la propiedad ya que no lo consideraban importante. La
venganza privada es entre el ofensor y el ofendido en el caso del delito propietario. El que robó debe responder
por su delito sólo ante el dañado.
- Los delitos de mayor gravedad son los delitos de sangre. Aquí juega un rol fundamental de la sippe, si
alguien mata a otro, la sippe del muerto, ejerce la solidaridad activa y tienen la posibilidad de matar a cualquier
otro miembro de la sippe, que ejerce la solidaridad pasiva.
- Los delitos mas graves fueron los santos o los que atentan en contra del grupo o tribu. Así el ofensor queda
expuesto a la sanción o venganza de cualquier sippe, inclusive la propia. Por ello se considera grave, pues queda
expuesto a la muerte, a la deriva y cualquier sippe puede vengarse y castigarlo con la muerte.
Cuando los poderes estatales no son capaces de satisfacer o de llevar a cabo correctas aplicaciones jurídicas, la
familia alega por sus derechos y se venga, ha ocurrido hasta hace pocos años atrás (1995- 1996 un padre vengo la
violación de un hijo… ejemplo del profesor).
Otra institución fueron las Ordalías: modos de probar un delito, al que se somete el sospechoso. Eran juicios de
los dioses que consistían en probanzas o ejercicios físicos y según el resultado de los ejercicios, se entiende que
esos resultados están definidos por los dioses.
Las personas son sometidas a pruebas físicas y si no las pasan, la voluntad de los dioses los desampara, es decir
son culpables.
En los duelos, también se advierte que la voluntad de los dioses, aplican la culpabilidad a un individuo. Esta
originalidad de los germanos se debe a su primitivismo.
3.5 Derecho Visigodo (S. V – S. VIII).

Pueblo germánico proveniente del Mar Negro. Empujados por los Hunos, se ven obligados a intentar entrar en el
Imperio Romano. Los visigodos, hicieron un pacto con el Emperador Teodosio, para establecerse al interior de
Roma. Luego estos se olvidan de dicho pacto (germanos) y comienzan a recorrer el Imperio. Posteriormente
atacan Roma, entran al sur de las Galias, se establecen en el sur de Francia en virtud de un nuevo pacto con los
romanos. Este pacto implicaba la obligación de los visigodos de atravesar los pirineos y ayudar a las tropas
romanas a expulsar a otros pueblos germanos que estaban dentro de la península Ibérica: suevos, alanos y
vándalos. De ellos solo los vándalos pudieron huir a África, los otros fueron vencidos.
Los visigodos establecidos al sur de Francia, en el 476 eran un pueblo que estaba constituido como un reino (sin
territorio propio), de carácter personal. Pero tras la caída del Imperio Romano de Occidente, el rey visigodo no
solo es la autoridad política, sino también se transforma en un rey de carácter territorial, incluyendo también a los
que están dentro del territorio de las Galias.
En la parte norte, se ubican los Francos y están emigrando hacia el sur en busca de tierras fértiles y chocan con los
visigodos que estaban asentados en dichas tierras. Esta guerra la ganan los Francos, por lo que los visigodos deben
huir empujados por los francos hacia el sur de la península Ibérica.
No hay cifras exactas de cuantos visigodos llegaron a la península, pero se estima que alrededor de unos 300.000.
Pero en comparación a la cantidad de habitantes que había allí, eran 5 millones, estos eran una cantidad mínima.
Los visigodos instauraron su Reino con un territorio propio. España tiene su libertad y se instaura además como
Libre. El Reino visigodo tuvo su capital en la ciudad de Tolosa en las Galias; al trasladarse a España, la capital del
Reino, seria Toledo. Este reino durara hasta la invasión de los musulmanes a España en el 711 d.C. quienes
legaran a la Península a través del Estrecho de Gibraltar.
La importancia de los visigodos en nuestra Legislación, radica en que a través de un largo Proceso, los textos que
estos generaron, pasaron al Reino de Castilla y de Castilla, fueron aplicados algunos en el Derecho Indiano, y a su
vez algunos rasgos pertenecieron y pertenecen a nuestro derecho actual.

Por ello cabe separar en dos etapas el desarrollo del Derecho Visigodo:
a) Cuando se encuentran fuera del Imperio
b) Cuando están dentro del Imperio.
Esta a su vez se divide en dos etapas:

1) Cuando se encuentran en las Galias.
2) Cuando se encuentran en la península Ibérica.
1) Cuando estaban fuera del Imperio, fueron evangelizados por los arrianos  Herejía que niega la divinidad
de Cristo. Se pasean por el Imperio y en esa época son Arrianos.
2) Cuando llegan a la Península Ibérica, se convierten al Cristianismo.
El monarca es un líder militar.

Al asentarse en el Imperio, implico que los visigodos se podrían esparcir por el territorio, lo que dificultaría la
reunión general. Se refuerza la imagen del Rey, ya que comenzó a tomar roles de gobierno políticos y militares.
El rey no es uno mas entre los pares. Esta por sobre los demás, usa corona, porque eso lo eleva; luego utilizara
trono y capa de púrpura, al igual que el Emperador romano.
Los monarcas visigodos, gobiernan a capricho, absolutamente. Desde la perspectiva del Derecho, al rey le
correspondía crear el derecho, interpretar y aplicar el derecho.
El absolutismo implica que el derecho sea legal, fijado a través de la ley. Es el rey la fuente creadora del derecho.
Desde el punto de vista orgánico, el monarca será la fuente.
El monarca cuenta con asesores que eran dos órganos colegiados:
- Aula Regia: integrado por nobles y civiles.
- Concilios de Toledo: órgano colegiado eclesiástico, en el que se reunían los obispos de la Iglesia Visigoda.
Desde sus inicios, las reuniones de los obispos de la Iglesia se han llamado Concilios.
Concilio Ecuménico: todo el mundo.
Concilio Regional: Una región determinada.
Los Concilios de Toledo, se reunían para analizar los problemas de la Iglesia Visigoda. Como eran gente culta, el
rey pide su ayuda en consejo sobre materias determinadas. Estas materias quedaban definidas en el TOMUS
REGI, que el monarca, entregaba al inicio de la sesión.
El rey es el que crea derecho, los concilios eran ayudantes. El rey dictaba una ley confirmadora del Concilio: LEX
CONFIRMATIONE CONCILII.
El legislador era el rey, el rey es el juez Supremo.
Ante situaciones determinadas, un juez podía no entender la ley, o no había ley para regular un hecho, el juez
tenia la obligación de consultarle al monarca, puesto que la ley crea derecho, el la interpreta. Es un referimiento al
legislador que debe hacer el juez en caso de dudas o de falta de ley.
3.6- Fuentes del Derecho Visigodo.

Los visigodos eran grandes escritores de Derecho. Eran bastantes voluminosos en sus textos.
Encontramos diversos textos como:
1) Código de Eurico: en el 476 d.C.; cuando se encontraban en las Galias. El monarca Eurico, dicto un Código
aplicable a visigodos, en una sociedad de convivencia con los galos.
Una parte de este código, fue encontrado en un monasterio francés, en un Palimpsesto: libro originalmente escrito,
pintado y que sobre esta pintura se puede escribir otro texto.
2) Breviario de Alarico: surge en el 504- 505; lo que recoge este texto, son recopilación de textos jurídicos
romanos, que se resumen y se reescriben resumidos y eran de aplicación a los galos romanos. Fue un texto de
enorme difusión. Es considerado como parte del Derecho Romano vulgar. En este texto, hay una sola parte que no
está interpretada (instituciones de Gayo), en los otros títulos se encuentra la norma y su respectiva interpretación.
No fueron interpretadas, ya que era de una comprensión fácil.
Breviario: Leges Iura, Jurisprudencia clásica
3) Código de Leovigildo: ya se encuentran en Toledo, 572 – 586; es una revisión del Breviario de Alarico, es
una adaptación a la situación de hecho. Partida de las Galias a Toledo.
4) Liber Iudiciorum: 654. es un compilado de Leyes posteriores al Código de Leovigildo. Además incluye las
leyes Antiquae, que se recogen en todos los Códigos anteriores. A través de estas inserciones de las leyes
Antiquae, en los Códigos posteriores, han permitido reconstruir los textos anteriores, ya que los traslaticios de
estas leyes, sirven para completar los textos encontrados que estaban incompletos.
5) Posteriormente el Liber Iudiciorum, será traducido al español castellano y se denominara Fuero Juzgo.
El derecho Visigodo, estuvo marcado por una gran debilidad de los visigodos y que fue la sucesión en el trono.
Para ello hubo una denominación especial, puesto que era un fenómeno reiterativo en esta sociedad y fue lo que se
llama MORBO GOTICO.

Esta era una práctica, que tenían los visigodos para lograr ser monarcas con más rapidez. En muchos casos el
monarca, moría asesinado, por quien le sucedía, en los golpes de estado sucesivos.
Esto no solo significaba la muerte del monarca, sino que para evitar la venganza privada, el nuevo monarca
mandaba matar a todos sus familiares y a quienes participaron con el muerto en el gobierno.
Esta practica debilito enormemente el gobierno y al Reino. Por ello los Concilios comenzaron a preocuparse por
esta práctica tan común. Para evitarlo, establecieron una serie de medidas para la elección del monarca, como por
ejemplo el juramento de fidelidad de los subordinados al rey, el ungimiento del monarca y fueron incorporados al
Liber Iudiciorum, para que se mantuviera respeto frente a la imagen del monarca y se terminara la practica del
Morbo Gótico.
Unidad 4: Derecho Alto Medieval.
La edad media la entendemos desde el 476 al 1453. Pero con objeto de nuestro estudio, es prudente fijar su inicio
en el 711 con la llegada de los musulmanes a la Península Ibérica, puesto que lo romano, no desaparecerá del todo
tras la caída del Imperio Romano de Occidente.
El Imperio Romano abarcaba todas las costas del Mar Mediterráneo; con las invasiones germanas, el MARE
NOSTRUM, no fue perdido por Roma, hasta que llegaron los musulmanes (S VIII).
Fijaremos el Siglo VIII como el inicio y terminaremos la Edad Media en el año 1492 (S. XV), que es el año en
que se descubre América por los Españoles y a la vez los musulmanes son expulsados de la Península Ibérica.
Sin embargo este periodo a su vez lo subdividiremos en dos partes:
- S. VIII- IX – X – XI  Alta Edad Media.
- S. XII – XIII – XIV – XV  Baja Edad Media.
El derecho en cada una de estas etapas será muy diferente y existen tres elementos que advierten estas diferencias
de cada periodo:
1) Político: el poder político de la Monarquía se ve deteriorada y los monarcas pierden poder; en parte por el
Feudalismo y por lo mismo, el avance del Feudalismo debilita el poder del Rey.
En la Alta Edad Media, ocurre lo anterior. Comienzan a tener nuevamente importancia las ciudades (municipios),
cada ciudad tendría se propio derecho y mermará nuevamente el poder del monarca.
En la Baja Edad Media se ve necesario recuperar el poder del Rey, para ello la nobleza y los monarcas comienzan
a disputarse el poder político y resultaran vencedores los monarcas. Así será como los Reyes Católicos,
inaugurarán el Absolutismo Regio en Castilla (España).
2) Economía: La alta Edad Media, se caracteriza por la Autarquía económica del feudo o señorío. Todo lo que se
necesita para el feudo se produce dentro del feudo. Lo que implico un deprimido tráfico mercantil. Por lo que el
derecho no tendrá un desarrollo acabado; algo de compraventa, derecho de trueques, una labor verdaderamente
mínima. Es un derecho escaso de figuras jurídicas concretas y claras, es poco perfeccionado, etc. Las figuras
contractuales se reducen al mínimo.
En a Baja Edad Media, la economía comienza a cambiar, se reactiva la actividad mercantil, las ciudades tendrán
un rol protagónico en la economía, el surgimiento de las ferias implicara un renacer de la ciudad, lo que
conllevara como consecuencia la elaboración de un Derecho que venga a regular la acción de bancos, letras de
cambio, cheques, etc.
3) Derecho: La Alta Edad Media se caracteriza por un Derecho esencialmente primitivo, pobre en figuras jurídicas
y se deberá enfrentar a un derecho bajo medieval de mayor nivel jurídico. El hallazgo del Corp. Iuris Civilis,
marcara un giro en el estudio del Derecho y se correspondiente aplicación.
En la Alta Edad Media, el Derecho se estudiaba inmerso en las Artes del Trivium (Gramática, Retórica y
Dialéctica), es decir dentro de estas áreas solo se tocaba tangencialmente el tema jurídico.
En la Baja Edad Media, el surgimiento de las universidades, elevara la cultura y el estudio de diversas ciencias.
En este periodo es que se sentaran las bases del Derecho Occidental.
4.1- Alta Edad Media.

Existe una imagen distorsionada de la Edad Media. Los avances de la ciencia en la Edad Moderna, se deben
prácticamente a la investigación que se realiza durante la Edad Media. La búsqueda de la Piedra Filosofal, dio pie
para que la química avanzara enormemente.
Características del Derecho Alto Medieval:
- Es un Derecho Variado
- Es un Derecho alejado del Derecho Romano.
- Es un Derecho elementalmente primitivista.

a) ES VARIADO: puesto que se proyecta en diversas dimensiones: hay variedad en las fuentes orgánicas que lo
generan, debido al debilitado poder del monarca, ya que no tiene el poder suficiente para imponer desde su
autoridad.
- La principal Fuente Orgánica será la Comunidad, las gentes, los habitantes de una sociedad; asimismo la
costumbre será la fuente formal. Por otro lado el primitivismo se ve reflejado, en que la comunidad es agrícola,
rustica, no saben leer ni escribir.
- Los jueces no recurren al monarca para interpretar la ley, o cuando no existen leyes necesarias el juez crea el
criterio de justicia para resolver los litigios. Entonces el juez crea criterios que se irán repitiendo, las sentencias
del juez son derecho y serán base para que otros apliquen el mismo criterio.
Sin embargo, los jueces no son hombres puramente cultos y a veces las sentencias, no actúan a plena justicia, es
mas a veces es todo lo contrario. No todas las sentencias serán fuentes de derecho, sino que solo aquellas que por
calidad y criterios de justicia validos, alcanzan una relevancia jurídica importante. Fuente Orgánica  Juez;
Fuente Formal  Sentencia; en este periodo se llaman FAZAÑAS  Sentencias basadas en criterios de justicia.
- El rey otorga PRIVILEGIOS. Que son normas con destinatario particular, una persona, un lugar determinado,
etc. El rey no tiene poder político. Sin embargo estos privilegios, solo generan Derechos para quienes son
beneficiados con su otorgamiento.
La edad media, será prodiga de Privilegios:
 Cobrar impuestos y que el cobrador se quede con el dinero.
 Impuesto de Pontaje: peaje por atravesar las tierras.
 Privar de cargas: como prueba procesal, existía el tormento, que era una prueba para justificar la
inocencia. El Derecho que otorga el rey, puede privar de la carga del tormento al beneficiado.
 Señor: el titular de un señorío, puede generar derecho para quienes habitan dentro de su señorío. El
impone las reglas. Por ej: la Primera noche, consistente en que la primera noche de una mujer que había contraído
matrimonio debía pasarla con el Señor.
Según el Estamento social, es la cantidad de derechos de los cuales los sujetos eran titulares. Hay una variedad de
derechos, según la escala que se ocupe en la Sociedad Estamental.
- Variedad en su aplicación: los jueces reciben el nombre de alcaldes y administran la justicia en la ciudad. El
mejor juez es el rey, la sociedad reconoce que el puede administrar justicia en algunos casos. También aplica el
derecho y la justicia, el Señor y la Comunidad. Surge la venganza privada como sanción a algunos delitos.
¿Donde rige el Derecho?

Si el rey no puede generar derecho, cada comunidad generará su propio derecho. Ello provocara, un fenómeno de
dispersión normativa. Cada Sociedad, generará su derecho propio autónomo. La multiplicidad de fuentes generará
los FUEROS4 que regirán a cada ciudad.
Existe entonces la tercera modalidad de vigencia del Derecho: Vigencia Local (pregunta de examen).
Así también existen variedad de grupos religiosos que tiene su propio derecho: musulmanes, cristianos, judíos,
etc. Ellos se rigen por su propio derecho, ello también se manifiesta y tendrá una consecuencia den el Derecho
Castellano y su evolución.
El texto que se les aplica a los cristianos que viven en tierras musulmanas es el LIBER IUDICIORUM (visigodo),
que trascendió los límites ibéricos.
¿Qué derecho se aplica entre musulmanes y cristianos? Se aplica el derecho del conquistador. Si conquistan los
católicos, el derecho católico y viceversa.
Alcalde  Administradores de justicia en ciudades cristianas.
Al Cadi  Administradores de justicia en ciudades musulmanas. En Chile todavía hay alcaldes que se encargan
de aplicar justicia.
b) LEJANIA RESPECTO DEL DERECHO ROMANO:

El derecho romano, en l Época Alto Medieval, no es enseñado como estudio claro... Algo se dice del Derecho en
relación con el Trivium, se estudia algo de Derecho Romano Vulgar y lo que se estudia del Derecho Romano es el
Breviario de Alarico (Leges y Iura). El derecho Romano no está en el horizonte cultural, no es mucha la gente
que4 estudia el derecho en este periodo.
Se genera entonces en esta época derecho de bajo nivel técnico (ubi societas ibi ius…) no científico, e incluso
primitivista, vuelve a asemejarse un poco a las características del derecho primitivo.
c) ES PRIMITIVISTA: no es primitivo, pero de tendencia al primitivismo. Van a surgir instituciones que ya

conocemos. Nuevamente las Ordalías, pero con el sentido que ahora es un JUICIO DE DIOS (monoteísmo). La
categoría es la misma, el contenido también, pero el juicio es de UN Dios. Resurge la venganza privada, la
solidaridad privada.
La regulación de las normas será de carácter localista. En la Edad Media la confianza y la buena fe, son lazos de
unión y seguridad que son fundamentales para la convivencia y alcanzar el fin común. No es una época de
desarrollo económico, ni de relaciones contractuales, no hay casi negocios jurídicos; la autarquía del feudo, frena
las relaciones comerciales a gran escala.
4
Fuero: estatuto jurídico privilegiado de que gozaban determinados núcleos de población.

Es derecho simple, rustico, pues cada pueblo tiene su derecho.
4.2- ¿Se puede afirmar que el Derecho Medieval es Derecho Germánico?

Reaparecen los cojuradores y perduraran hasta el día de hoy.
A inicios del siglo XX, algunos autores señala que se aplica Derecho Germánico pero de corte Visigótico.
Problema: “Los textos visigóticos, son Derecho Romano Vulgar y además no contemplan las Instituciones
Jurídicas del Derecho Germánico, y en la Alta Edad Media eran aplicadas.
Cabe decir entonces:
- Todo el Derecho Alto Medieval, no es Derecho Germánico, solo una parte.
- Hay Instituciones del Derecho Alto Medieval, que pueden reconducirse al Derecho Germánico.
- No todas las semejanzas con el Derecho Germánico son Derecho Germánico.
- Encontramos simples coincidencias.
- Además hay viejas instituciones del Derecho Romano Vulgar que se han ido degenerando durante este
periodo.
Las respuestas que los hombres de derecho dan, son similares, pues cuando las sociedades son similares, los
problemas que se presentan son similares. Cuando se trata de sociedades culturalmente similares, las respuestas
suelen ser similares.
Germanos  No hay poder político fuerte
Alta Edad Media  No hay Poder político fuerte.
Germanos  Fuente del Derecho es la Costumbre.
Alta Edad Media  Fuente del Derecho también es la Costumbre.
Germanos  Sociedad Agrícola Rústica.
Alta Edad Media  Sociedad Agrícola Rústica.
Es probable que los creadores de derecho, en la Edad Media, ni siquiera conocieran a los pueblos germanos y
crearon un derecho similar.
Cuando las circunstancias son similares el hombre, reacciona de la misma manera. Ej: Venganza Privada, hoy
también se aplica pero no amparada en la ley.
- LAS COINCIDENCIAS, NO NECESARIAMENTE IMPLICAN RELACION DIRECTA DE
INFLUENCIA ENTRE UN TIPO DE DERECHO Y OTRO.
No existen en la historia de derecho, leyes que expliquen la evolución del Derecho, pero si existen constantes. Por
ej: la fijación del Derecho, recoger la variedad o multiplicidad de normas en un solo texto para facilitar su estudio,
búsqueda y aplicación.
En la Alta Edad Media las fuentes son variadas:
- Costumbres: aquellas normas consuetudinarias enraizadas en la sociedad.
- Fazañas: sentencias judiciales emanadas de los jueces.
- Privilegios: derechos que otorgaba el rey a sujetos particulares
- Cartas Pueblas  Normas que activan el establecimiento de gentes en un lugar determinado y son emanadas
por el rey5
Cuando se inicia la Reconquista de los Cristianos, en tierras perdidas ante los musulmanes, militarmente y su
repoblación tarda desde 722 hasta 1492.
La pluralidad de fuentes, confluirá con otro fenómeno, el creciente interés del monarca por aumentar su poder
político que había sido recortado por nobles y las ciudades.
Recuperar el poder político significaba, rescatar el poder a la nobleza y a los municipios.
De allí que en los municipios, se comienza a recoger el Derecho, para que el monarca no desconozca ese derecho.
De ahí el interés para ponerlo por escrito y no solo para aplicarlo mejor, sino que también para facilitar su
búsqueda.
Así surgen los FUEROS MEDIEVALES.
4.3- Los Fueros.

Fuero: es equivalente al Derecho de una localidad, constituida por fazañas, costumbres, etc.
Luego se materializará y pasará a cosificar el concepto.
Fuero: libro que recoge el Derecho generado en una ciudad o municipio.
El fuero se sitúa en el fenómeno de fijación del derecho; pueden distinguirse dos formas de clasificación de los
fueros:
- Fuero Extenso
- Fuero Breve; aunque ambos apuntan a la descripción del texto.
a) Fuero Breve: reducido en extensión y recoge solo las normas que se consideran básicas y mas importantes
para la convivencia social.
b) Fuero Extenso: recoge completa y totalmente el derecho existente en una comunidad.
5
Más información ver Historia del Derecho, Italo Merello: Fuentes del Derecho Alto Medieval.

¿Significa que una ciudad que tiene un Fuero Breve tenga menos Derecho que una ciudad que tiene un Fuero
Extenso?
NO. Porque lo que ha recogido por escrito en el fuero breve una ciudad, es solo lo elemental, el resto sigue siendo
costumbre, fazañas, etc.
El fuero extenso, recoge todo, absolutamente todo. Es así como nacerá la última gran fuente del Derecho Alto
Medieval  los Fueros.
Las ciudades comenzaron con fueros breves y terminaron con un fuero extenso. Estos fueros eran elaborados de
acuerdo a las necesidades de la ciudad y buscaban que el monarca los reconociera, para evitar el problema de
aplicación del Derecho.
Luego el Fuero será otorgado por el Rey, o a veces el Señor del Señorío.
Se habla también de familias de fueros. Estos son, fueros que surgen de la inspiración de un fuero anterior o
sencillamente se aplica en otra ciudad el mismo fuero. Un fuero es RECEPCIONADO, en una ciudad y este sirve
de inspiración para un nuevo Fuero y este ultimo para fuente de otro fuero y así sucesivamente.
FUERO 1*
FUERO 2 FUERO 3 FUERO 4
FUERO 5 FUERO 6
FUERO 7
* Familia de Fueros
Unidad 5: Derecho Común o Derecho de la Recepción.
También denominado Derecho Romano de la Recepción.

En un sistema jurídico enfrentado a diferentes problemas, busca en otros ordenamientos jurídicos posibles
soluciones para dicho problema.
El derecho que inspirará la solución jurídica de Europa continental, será el Derecho Romano, específicamente con
la aparición del Corpus Iuris Civilis (S. IX – SXII), este último se transformará en el texto jurídico estrella de la
época. Se decepcionan los 4 textos que lo componen: Digesto, Códigos, Novelas e Instituciones.
El nivel cultural en la Edad Media, era bajo y enfrentarse a este Derecho de calidad primero debía ser
desentrañado, analizado, comprendido en aquellas palabras desconocidas o de difícil interpretación.
Ello ira de la mano de los primeros juristas de la Edad Media:
- Glosadores: primera escuela de juristas, que aborda el Corpus Iuris Civilis y se encarga de su difusión. En un
momento en que el Corpus ya se hizo conocido, surgen las Universidades, en donde se impulsará el estudio del
Derecho. Es así como el Corpus será centro de estudio, motivará intelectualmente a juristas y académicos.
Una vez que fue casi masivamente conocido y estudiado y se ha valorado y admirado, se debe dar el paso para
“recepcionarlo prácticamente”.
Esta recepción ira de la mano con los Comentaristas. La segunda escuela de Juristas que tendrá como afán y tarea
hacer de este derecho legislación vigente.
Es aquí cuando la recepción del Derecho Romano se lleva a cabo. Esta recepción teórica (glosadores), fue muy
rápida, no hubo mayores dificultades, en su estudio, ya que fue intenso. En cambio la recepción práctica
(comentaristas), fue lenta debido a que el campo de aplicación del derecho, ya se encontraba utilizado; ya hay
derecho vigente, derechos locales; no solo el terreno está ocupado sino que además es un derecho muy querido
por la comunidad, debido a que ella misma lo ha generado. Como es un Derecho querido, no fácilmente se
desprenderá de este. Se producirá una lucha entre Derecho Vigente y el Derecho Técnico culto y avasallador que
era el Derecho Romano. Por ello el empeño de los Comentaristas, será más marcado que el de los glosadores. En
definitiva, serán los Comentaristas los artífices de la denominación que lleva por nombre Derecho Común.
5.1- Derecho Común.
Sistema que compatibiliza la vigencia del Derecho Vigente, con la llegada del Derecho Romano. Esta
compatibilización, implica que primero rigen los Derechos propios y en subsidio rige el Derecho Romano.
El jurista debe recurrir primero al Derecho propio y si este no tiene solución al conflicto, el Derecho Romano
subsidia dando solución. Se llama Derecho Común, porque comúnmente se llega a la ayuda del Derecho Romano,
para solucionar los conflictos (Derechos Especiales  Normas que complementan el Código Civil; Primero la
Ley Especial  Luego el Derecho Común, Chile).
Como el Derecho Romano se hace común, es el utilizado se denominará Ius Commune.
Esta idea de Derecho Común tiene un matiz geográfico, pues el Derecho Romano, es el Derecho por excelencia
estudiado en toda Europa, Salamanca España; se estudiaba Derecho Romano Justinianeo en distintos países:
Alemania, Italia y los juristas, estudiosos necesariamente deben saber hablar latín ya que las clases, pruebas eran
en latín. Además el Corpus estaba escrito en latín.
Existe una movilidad estudiantil importante, en todas partes se estudia Derecho Romano Justinianeo. Es el
Derecho Común, excepto en Inglaterra. Este marcara, la distinción definitiva entre el Derecho Anglosajón y el

Derecho Romano. En la Universidad de Oxford, se inicia el Derecho Romano, Inglaterra reaccionará y prohibirá
el estudio del Derecho Romano; Inglaterra, la diferenciación de Europa.
5.2- Derecho Romano y Canónico.

Los dos grandes Derechos que tienen sede en las universidades son el Derecho Romano y el Derecho Canónico.
El Derecho Canónico, alcanza en este momento su periodo Clásico (Baja Edad Media). Ello implicará una
interacción entre uno y otro tipo de Derecho; ya que son técnicamente notables y se irán influyendo mutuamente.
A modo de ejemplo decir que la persona jurídica tal como la conocemos hoy fue un aporte del Derecho Canónico
y hoy forma parte del Derecho Universal. Asimismo el matrimonio putativo: no obstante el matrimonio sea nulo,
los hijos nacidos dentro del matrimonio, luego de ser disuelto el vinculo, los hijos seguirán siendo legítimos o
hijos matrimoniales, otra creación del derecho canónico.
El Derecho que se estudia en la Universidad es el Romano y Canónico.
Al descubrimiento de Chile, tras la fundación de la Universidad de San Felipe, se impartirá el Derecho Romano y
Canónico, las clases serán en latín, etc.
Este es el segundo momento en que se expandirá el Derecho Romano (la primera fue la Romanización).
5.3 -Paralelo entre Recepción y Romanización.

 Tanto el Derecho que se recibe con la Romanización y el que implica la Recepción van a implicar
Vigencia en el territorio e un derecho de baja calidad jurídica. (Similitud)
 La Romanización es impulsada por el Imperio, impuesta; mientras que la recepción es un acto voluntario
de recibirlo. (Diferencia).
 El Derecho de la Recepción es el Derecho Justinianeo, mientras que el derecho de la Romanización no
es de creación Justinianea.
 El carácter clasicista del Derecho Justinianeo y en la Romanización es menos acabado, menos científico
pero aun así rico en contenido.
 La Romanización llegará a lugares donde no llegó la recepción (Inglaterra), la recepción llegará donde
no llegó la romanización (América).
 La Romanización, tendrá estatus diferenciado en su aplicación, pero la Recepción será homogénea en los
lugares donde entra vigencia el Derecho Romano Justinianeo.
 En la Romanización, el estudio del Derecho, se lleva a cabo en Escuelas de oralidad y en la Recepción
serán las universidades las encargadas de transmitirlo.
 En la Romanización es Derecho Pagano, la Recepción es Derecho Cristiano.
La irrupción del Derecho Romano, implicará en la Baja Edad Media encontrarnos con un Derecho Romano rico
en figuras jurídicas, rico en contenido. La variedad de fuentes comienza a romperse, nuevamente la fuente
cambiará y el Derecho tendrá una nueva fuente: juristas el Derecho Común es elaborado por juristas, al símil que
el Derecho Clásico. Por eso será un Derecho de Alta calidad. Son hombres dedicados al estudio del Derecho.
Causas que explican el despertar del Derecho Romano en la Edad Media.

 Scoperta di Amalfi: descubrimiento de Amalfi. Se dice que en Amalfi fue descubierto el Digesto, texto
que luego seria robado por los Florentinos y conformaría la Litera Florentina; a su vez los Pisanos lo robarían a
los Florentinos. A partir de esta situación supuestamente se expande el Derecho Romano por toda Europa; sin
embargo si bien toda leyenda incluye hechos falsos, tiene algo de verdad y fue que gracias a este suceso, los reyes
se interesan por buscar el Derecho Romano. Son hechos más bien legendarios, por lo que se proponen 4 causas
claves: Causa Política, Económica, Religiosa y Académica.
a) Causa Política: se puede sintetizar en la expresión RENOVATIO IMPERII, la idea que había quedado en la
gente del Imperio Romano, ese símbolo de Unidad, prosperidad, paz, etc.; por ello muchas veces se ha intentado
renovar, hacer renacer el Imperio (hasta en el Siglo XX Mussolini). Sin embargo, el intento que ha tenido mas
proximidad ha tenido, ha sido el Sacro Imperio Romano Germánico. Sus emperadores se consideran como la
continuación de los antiguos Emperadores.
Al renovarlo, el Imperio debía tener solo un Derecho, si bien este Imperio es una continuación, debe basarse en el
Derecho Romano. El Derecho que se sigue es el Justinianeo: “Lo que le place al Príncipe, tiene fuerza de Ley”; lo
que quiera hacer el príncipe tiene fuerza de la ley, porque es soberano; dicha frase se encuentra en el Digesto.
Asimismo otra como “El príncipe esta desligado de la Ley”, esta por sobre la ley, por lo tanto, no está obligado a
hacer lo que la ley prescriba para sus súbditos.
Este va a ser el Derecho con el que se enseñara en las Universidades. El emperador tiene un compromiso real con
la difusión del Derecho, pues ve en el una arma para fortalecer su poder; para ello debe crear métodos, y movido
por un fin político, promovió que quien enseñara derecho podía integrar o ascender socialmente a la nobleza.
Este Derecho Romano Justinianeo, es respaldado por el Emperador, sin embargo habían reinos exentos 
Curiosamente cuidan de no quedar sometidos a la disposición imperial (pues ven en este Derecho la posibilidad de
alzarse como un poderío mas fuerte). Al recoger el Derecho se mantenía un vínculo con el Emperador, para
recibir el Derecho y no quedar sometidos. Los juristas acuñan una expresión que será la solución y la clave para

que los nacientes reinos se alcen como poderes independientes: “rex in regno suo est imperator”; el rey en su
reino, es como el emperador en su imperio.
b) Causa Económica: la Alta Edad Media, es jurídicamente sencilla, asimismo su economía.

- No hay una operatividad mercantil, es muy reducida, lo que la caracteriza es el autarquismo. Con lo cual el
Derecho, no era prodigo en figuras jurídicas, referidas a la actividad mercantil. Prácticamente no existían, por lo
tanto no es una necesidad vital, no hay necesidad de normas mayores. Es pobre porque no son necesarios en la
actividad económica. No así la Baja Edad Media, el Mediterráneo se recuperará, lo que impulsa nuevamente el
tráfico mercantil, lo que resucita los problemas económicos entre negociantes y al renovarse estos problemas
surge la necesidad de regular estos nuevos ámbitos.
El Corpus Iuris Civilis, en el Digesto, ofrece una enorme variedad de soluciones a los problemas que están
surgiendo especialmente en materia contractual. El Digesto es rico en figuras contractuales y esas figuras están
recogidas en los textos romano justinianeos. El Derecho de Justiniano, les proporciona las soluciones y cuando no
da la solución directa, otorga los principios a partir de los cuales los medievales pudieron crear soluciones nuevas.
Surgen las letras de cambio a raíz de principios que están contenidos en el Digesto.
Soluciones directas e indirectas  Digesto.
Hay una razón de tipo Jurídico – Económico, que hará a los juristas fijarse en el Corpus para la solución de
conflictos.
Segunda perspectiva:
- El comercio siempre ha tendido a proyectarse mas allá de las fronteras; estamos en una época de derecho
localista, lo que existe son los fueros locales, cada localidad tiene su derecho propio; el comerciante que va de
ciudad en ciudad debe conocer los derechos que rigen en aquel lugar en donde este se encuentra. Según la
diversidad de lugares, diversos son los derechos que lo regulan en su actuar.
Por ello surge la necesidad de que un derecho regule comúnmente, que sea universal, para regir sus actividades
comerciales. Ningún derecho local aspirará al universalismo, porque no tienen prestigio, son pobres en figuras
jurídicas económicas. El único que tiene ese prestigio es el Derecho Justinianeo, es un derecho de corte Imperial,
se probó su universalidad, por lo tanto, este podría abarcar a todos los reinos en los que los fueros regían.
c) Causa Religiosa: el ejemplo de la Iglesia. Durante toda la Edad Media, el evento de relevancia entre lo político
y lo religioso fue quien poseía mas autoridad, si el Poder Temporal (Emperador) o el Poder Espiritual (Papa);
mejor dicho quien era el dueño del mundo fue la disputa entre ambos.
No se trata de una discusión liviana, pues sentó la base de la Ciencia Política. Ej: el Papa como dueño del mundo
le regala a España América, mediante la Bula Intercaetera.
El Papa dentro de la Iglesia, está consiguiendo al interior de la Iglesia, lo que el Emperador no consigue en el
Imperio. El Papa genera Derecho y es obedecido en todos los lugares a los que llega ese derecho. El Emperador
mira que su contendor, tiene poder, fuerza, la gente le respeta, etc. Para el Emperador es un aguijón que lo hará
acelerar la recepción del Derecho Romano Justinianeo (“lo que le place al príncipe tiene fuerza de ley”), pues le
conviene. El ejemplo de la Iglesia, esta consiguiendo que el Emperador rece4pcione el Derecho Romano.
d) Causa Académica: causa intrínseca de la Recepción del Derecho Romano. Si no hubiese habido ninguna de las
anteriores causas, la recepción del Derecho Romano, se habría producido igual, solo que se hubiera producido
mas tarde. Ello por la calidad intrínseca del Derecho Romano Justinianeo. Tal calidad subyugó a las mentes
medievales. El Derecho Romano llego a ser la Ratio Scripta, la Razón puesta por escrito; tal magnitud ha
conseguido su fama, que nadie podría obviar su existencia.
5.4- ¿Como se llevó a cabo la Recepción del Derecho Romano?

Por esta época existe un fuerte influjo del poder secular de la iglesia, además de la injerencia de los nobles en
temas eclesiales. Los asuntos eclesiales debe resolverlos la Iglesia, pero el problemas es que cada vez los nobles
tiene mas injerencia en estos asuntos. La Iglesia, entiende que la mejor manera de argumentar las pretensiones de
independencia respecto de poderes laicos, es la necesaria búsqueda de los textos escritos que antiguamente
probaban que no era así, que la Iglesia era autónoma y que su evolución en las desiciones durante la Edad Media
por parte de los Nobles era un abuso.
Para ello la Iglesia emitió una Orden General: buscar en las Bibliotecas, a fin de recuperar el texto escrito que
probara sus proposiciones de autonomía. En el proceso eclesial dedicado a la búsqueda, aparecen los primeros
manuscritos del Corpus Iuris Civilis. En distintas bibliotecas aparecen cuerpos del Corpus Iuris que serán unidos
mas tarde, para recuperar el texto original.
Las primeras referencias al Corpus, se dan en Canonistas de la época.
El verdadero inicio de la Recepción del Derecho Romano, está vinculado a un nombre, un método de trabajo y
una Universidad.
Nombre: IRNERIO
Método: GLOSA
Universidad: BOLONIA Norte de Italia.

Irnerio es un profesor de Gramática que se interesará en este texto de Derecho; es monje y está en consonancia
con el Derecho, debido a que el Trivium algo de Derecho contenía en sus estudios. Este texto, el Corpus, llamará
a Irnerio al interés jurídico. Ella dará pie a la primera escuela de juristas que originarán “los Glosadores”.
Cuatro serán los discípulos de Irnerio, configurándose con los siguientes personajes:
- Hugo, Jacobo, Búlgaro y Martino. Además de Irnerio por supuesto.
Estos 5 personajes, darán origen al proceso existencial que dará la recepción. El lugar específico, será la
Universidad de Bolonia.
En esta época la Universidad, se entendía de una relación de personas Universita escolarum.
Según el prestigio del profesor, iban alumnos desde lugares muy lejanos a la casa de dicho sujeto y se le pagaba
directamente al profesor por sus enseñanzas. Pronto se transformaron a Colegios Universitarios por nacionalidad;
los estudiantes residían allí y de ahí se dirigían a los lugares donde tenían clases (eran especies de internados). Lo
que se llama Universidad es la relación entre alumno profesor  por lo general no se llaman Universidades sino
Estudios Generales. Ellos darán al ámbito intelectual que dará paso a la Recepción del Derecho Romano. Desde la
aparición de la Universidad, el derecho romano, tendría su sede en la Universidad.
5.5- Glosadores.
Glosa: método de trabajo intelectual. Breves frases con doble finalidad. Su fin aclarar el sentido de las palabras y
aclarar el significado de los párrafos; además facilita la comprensión del texto.
Loci Parella: lugares paralelos; se refieren a los distintos lugares donde aparece mencionado el mismo concepto,
ya sea por concordancia refiriéndose a lo mismo; o discordancia, refiriéndose a lo contrario.
Glosa puede ser clasificada de dos formas distintas:
1) Dependiendo del contenido:
- Gramatical: busca aclarar el sentido de una palabra, o desentrañar el sentido de una palabra, aclarar su
significado.
- Interpretativa: definir o interpretar el sentido de un párrafo, lo que quería decir o expresar.
2) Según la Forma:
- Interlineal: cuando la glosa se escribe entre las líneas de un texto.
- Marginal: cuando la glosa se agrega en los márgenes de un texto.
La glosa va a ser el género literario que generalmente van a cultivar los glosadores; sin embargo luego aparecen
otros textos de gran volumen, las llamadas Summas (Summae).
Summas: es una exposición sistemática de las partes del Corpus. Al hablar de un sistema se habla de orden. En el
fondo son resúmenes ordenados de la materia del Corpus, como una suerte de manual, con el fin o propósito de
aclarar su entendimiento.
Ej: “lo codi” escrita en provenzal, lengua vernácula.
Facilita la comprensión del Derecho nuevo.
Otra summa importante fue la “Summa Codia”, del autor Azo.
En la medida que paso el tiempo, aumentaron los glosadores y las glosas, por lo tanto crecen también los textos.
Por lo tanto entonces hay dos géneros literarios: Glosa, para aclarar y la Summa para entender el contenido de las
partes del Corpus.
Sin embargo no son los únicos trabajos, pues existió lo que se llamó Brocarda, que eran frases breves que los
glosadores acuñan para aclarar un principio de Derecho (aforismos) por ejemplo: Rex in regno suo est…
Vocabularia: diccionarios jurídicos, que contenían un listado de palabras del Corpus ordenadas alfabéticamente
con su respectivo significado.
Estos géneros simplemente:
- facilitan la comprensión del Corpus
- Divulgan los contenidos del Corpus.
Los estudiantes generalmente copiaban las Summas por lo tanto la forma de conocer el Derecho fue a través de
estos métodos.
Sin embargo no todos los textos son coincidentes, ya que al ser copiados, no todos copiaban de la misma forma.
Por ello fue necesario hacer una edición oficial del Corpus Iuris Civilis, de modo que todos glosaran sobre lo
mismo. Ello fue una gran tarea, puesto que las partes del Corpus estaban desordenadas y había que unirlas de
manera que no se alterara el sentido de este. Sin embargo, esta versión no coincide con la versión original del
Código.
Corpus Iuris Civilis: Digesto, Codex (12), Novelas e Instituciones (las últimas dos se llamó volumen).
Glosadores: Digesto Vetus (viejo), Infortiatum, Digesto Novus (nuevo). El digesto lo dividieron en estas tres
partes.
Luego en un nuevo ordenamiento se agregan:

Codex (3) + Novelas e Instituciones lo denominaron Volumen; al que agregaron la Lombarda y los Libri
Feudorum.
Según aquella distinción los glosadores van a hacer sus glosas y sus Summas.
Todo surge en las Universidades ahí se difunde. No se debe olvidar que en la Baja Edad Media surgen los Grados
Académicos: Bachiller, Licenciado y Doctor (Máxima distinción)
¿Cuál es la actitud intelectual a la que se verán enfrentados los glosadores?

Se verán enfrentados a la existencia de interpolaciones que los propios redactores del Corpus ya en época de
Justiniano, introdujeron a los textos clásicos y se incorporaron, sin que queden huellas de esta modificación;
entonces cabe decir que el Corpus Iuris Civilis estaba compuesto a la Edad Media por Derecho Clásico +
Interpolaciones.
Sin embargo hay que recordar que Justiniano autoriza algunos cambios al Corpus si fuese necesario, entre estos
cambios:
- Justiniano quiere un texto de derecho vigente, no un libro de la historia del derecho de 3000 años, pues había
que actualizarlo. De esta forma la primera alteración es la ACTUALIZACION.
- Justiniano, es cristiano, es el Basileus (representante de Dios en la Tierra), y el derecho clásico es pagano,
por lo tanto quiere cristianizarlo; la segunda alteración su CRISTIANIZACION.
- El derecho romano clásico es un derecho de juristas, no de creación centralizada y por lo tanto cada jurista
da su opinión, es personal, con gran libertad, con lo cual diferentes problemas tenían diferentes soluciones y en un
libro de derecho no se puede permitir esta situación si se quiere que sea vigente. Para SUPERAR
CONTRADICCIONES hay que alterar las opiniones y hacer que los juristas digan lo que se quiere que se diga,
para hacerlas confluir.
- Recordar también que era una época de hombres que forman parte de una sociedad que se autodetermina
cristiano  poder superlativo.
- Es una sociedad en que intelectualmente existía la Auctoritas (saber social), posee sabiduría, por lo tanto se
acepta lo que Justiniano dice, así nos encontramos con el Basileus.
El Corpus se glosa, se Summa, pero no se critica, se acepta tal cual esta. Justiniano, posee además autoridad
religiosa. Existe la individualización de la ley; se coloca primero la palabra de la ley en la práctica de actuar de los
romanos.
Los glosadores tienen una actitud de reverencia hacia el Corpus.
5.6 – Paralelo entre Glosa e Interpolaciones.
Glosa Interpolaciones
Deja huellas en el texto. No deja huellas.

Es solo un comentario. Supone una modificación del texto.
Es el texto del Corpus. Se interpolan los textos de literatura clásica.
Se hace durante la Edad Media. Se hace por los Juristas de Corte en el S. V.
Su fin es facilitar la comprensión. Su fin es señalado previamente a encargo.
Los Glosadores más importantes fueron:

- Irnerio
- Hugo
- Jacobo
- Placentino (S. XII).
- Martino
- Búlgaro
Accursio, fue otro importante glosador, quien escribe la MAGNA GLOSA, síntesis de toda la glosa anterior, para
lo cual trabaja sobre más de 200 mil textos de glosa.

Importancia de los Glosadores
- Fijan el texto del Corpus, es decir lo que llegaría a ser una edición oficial.
- Facilitan la comprensión del texto del Corpus con la Glosa.
- Facilitan la difusión del Corpus con los alumnos
- Hacen del Derecho una Ciencia autónoma
- Todo el trabajo los Glosadores lo hacen por un afán erudito, no les interesa la práctica, lo que
ocurra en la realidad.
5.7- Comentaristas.
S. XIII, se produce el conocimiento de las obras de Aristóteles, lo que permitió, el desarrollo de la

escolástica. Esto se desarrolla en un principio en Paris. Dos franceses conciben la idea de aplicar esta
nueva forma de hacer filosofía al estudio del derecho. Estos franceses: Jacques de Revigny y Pierre de
Belleperche (Universidad de Montepellier, fundada por Placentino), no son los mas importantes de la
Escuela de los Comentaristas; encontramos a:
- Cimo de Pistoia
- Bartolo de Sassoferrato: el más importante de Occidente.
- Baldo de Ubaldi
Los apellidos de los juristas, responden a la siguiente lógica: el nombre de pila y luego su “apellido”,
guardaba relación con el pueblo o ciudad de donde provenían. Ej: Bartolo (nombre de pila), de
Salamanca (ciudad de origen).
Sin embargo esta escuela no logra establecerse en Francia, debido a que a Francia no le agrada la idea
de recibir soluciones del derecho romano, porque ello implicaba quedar dependiendo del Sacro
Imperio Romano Germánico. Por lo que emigran y se establecen en Italia.
El principal interés de los comentaristas, es llevar a la práctica el derecho romano a su mundo más
contemporáneo, a su realidad concreta.
En Italia son más aceptados, porque al Emperador le interesa que el Derecho Romano este vigente.
Géneros Literarios de los Comentaristas.

- Comentario: tiene por finalidad, buscar la Ratio Legis, es decir la razón de la ley, el porque de la
ley. Al comentarista le interesa el problema en la realidad y luego la solución del problema practico a
través de lo que establece el Derecho Romano. Su máximo desarrollo se da en Bolonia, aunque había
nacido en Francia.
- Concilia: son las respuestas que emanan de los comentaristas a raíz de las peticiones que le
consultaban los abogados, jueces y particulares, los que luego fueron recopilados en un texto llamado
Concilia.
- Tractatus (tratados): abordaban unidades de materias; eran exposiciones sistemáticas de una
materia determinada. Es posible saber a través de una extracción del Corpus todo lo referible al
matrimonio por ej: se realiza una exposición sistemática en torno a la institución del matrimonio.
En todos los géneros literarios de los comentaristas, la metodología empleada es la Escolástica;

es la manera de estudiar los textos del Corpus Iuris Civilis y esta manera consistía en:
1) Problema: situación a la que se ven enfrentados cotidianamente, es decir un caso practico.

Identificar cuales son las normas que atienden al caso y revisar: 1) Leges: que den solución al caso o
problema que se presenta.
2) Individualización de las normas: el análisis de cada norma (Leges) implicara la división interna
de cada norma, que se analizan individualizadamente, puesto que en conjunto producen confusión.
Ley 1 Ley 2 Ley 3
La Ley 1 la divido internamente en tres partes para su análisis.

La Ley 2 la divido internamente en dos partes y la Ley 3 en 5 partes.
Luego de llevar a cabo el ANALISIS, viene la síntesis.
3) Síntesis: se resumen las conclusiones parciales a las que he llegado y ofrezco esa solución.
4) Auto objeciones: críticas que el mismo comentarista debe hacer respecto de sus soluciones. El
mismo comentarista auto cuestiona su propia solución, buscando objeciones que le puedan derrumbar
su conclusión. Una vez respondidas el auto objeciones propias, vine la solución final.
5) Solución Final: es establecer o proponer la solución definitiva al problema que se presentó.
6) Invocar Autoridades o juristas: sirven para reforzar partes del proceso intelectual que se la ha
dado a cada etapa. Es la etapa de reafirmación de la solución con el apoyo de otros juristas que gozan
de Auctoritas, saber socialmente reconocido, intelectuales reconocidos.
Estructura:
1- Leges que sean pertinentes al problema (punto 1 y 2 del método)
2- Ratione: buscar el porque esas normas son útiles y analizarlas, luego establecer la solución.
(punto 3, 4, 5).
3- Auctoritates: Juristas que avalen mis postulados propuestos para cada etapa del proceso.
(punto 6).
Los comentaristas fueron avasalladores, no se les podía contra argumentar. Con la ayuda de esta
aplanadora intelectual, logrará imponerse el derecho romano. No solo fueron capaces de llevar el
derecho romano a la practica, muchas veces gracias a la RATIONE, se dieron cuenta que había
problemas que a la época de creación del Corpus no existían; gracias a sus principios, crearon
instituciones nuevas, crearon ciencia jurídica. Ni la letra de cambio, ni el cheque se conocían a la
época de Justiniano, sino que fue obra de los comentaristas; consolidando la disciplina del Derecho
como Ciencia.
Actitud de los Comentaristas frente al Corpus.

El Corpus se comenta, pero no se critica. ¿Conocen de las Interpolaciones de éste? SI, pero no les
interesa, quieren estudiar el Corpus tal cual salio de la Cancillería Imperial.
La importancia de los Comentaristas:

- Son los artífices de la recepción practica: es decir son los impulsores de que el derecho
Justinianeo, se convierta en la fuente de inspiración a las soluciones del trafico jurídico cotidiano.
- Para poder hacer esta recepción practica realidad, superaron un problema que les presentaba la
legislación vigente de la época. El espacio ya estaba ocupado con los derechos propios de cada ciudad,
los fueros, estatutos, cada villa tiene su propio derecho que es muy apreciado por los habitantes, ya
que ellos mismos son sus creadores. Es un derecho que se resiste a ser desplazado; los comentaristas
quieren cambiarlo.
- Generaron un sistema para poder compatibilizar el Derecho Romano con el Derecho Propio: es
así como nace el IUS COMMUNE (Derecho Común).son los creadores del sistema de derecho
común.
- ¿Cómo se compatibilizan? Cuando es necesario aplicar derecho, rige siempre primero el derecho
propio y en su defectuosidad, falta de ley, etc. subsidiará el derecho justinianeo.
- Son creadores de Ciencia Jurídica: crean Derecho nuevo, no se quedan como los glosadores en el
Corpus cuando hacen la glosa. Para los Comentaristas es el punto de partida, todo los demás es
Derecho nuevo.
5.8- Paralelo entre Glosadores y Comentaristas.

Semejanzas:
- Ambos trabajan sobre el Corpus de Justiniano
- El periodo Histórico es coincidente ambos casos: Edad Media.
- Ambos tienen como sede de trabajo: la Universidad.
- Ninguna de las dos escuelas hace críticas al Corpus, solo se remiten a trabajar en base a éste.
- Trabajan con un idioma común: latín.
- Se trata de estilos que aun se mantiene vigentes. Hoy en día se realizan Glosas en pie de página
sobre los Artículos de una Ley. Ej: Editorial Lexis Nexis, intenta aclarar algunos artículos de difícil
comprensión con notas al pie de página o diversas interpretaciones de juristas y abogados.
Diferencias:
- Los glosadores realizan un trabajo teórico o doctrinal y los comentaristas principalmente un
trabajo practico.
- Cada escuela cultiva géneros literarios propios: glosadores: Glosa, Summa, Brocarda y
Vocabulario; en tanto los Comentaristas: Comentario, Concilia, Tractatus.
- El lugar de origen: Glosadores en Bolonia, Italia; Comentaristas en sus orígenes fue
Montepellier, Francia (posteriormente se trasladan a Italia).
- El método utilizado en el estudio: Glosadores, no utilizaron método; comentaristas utilizan la
metodología escolástica.
- Los glosadote empiezan y terminan en el Corpus Iuris Civiles; en tanto los Comentaristas su
punto de partida es el Corpus pero originarán derecho nuevo, de esta forma por lo tanto, también
generan Ciencia Jurídica.
- Los glosadores fijan el texto del Corpus y los Comentaristas trabajan sobre el Corpus ya fijado.
- La recepción teórica es artificio de los Glosadores; en tanto la recepción practica es artificio de
los Comentaristas.
- La recepción teórica será rápida y profunda, porque el derecho romano no tiene competidor; en
tanto la recepción práctica fue trabajosa, puesto que habían derechos locales que superar.
- Los glosadores estudian para reconstruir el Corpus; en tanto los comentaristas gracias a la
reconstrucción hecha por los glosadores crearon el IUS COMMUNE.
- Los glosadores son los sistematizadotes del Derecho y los comentaristas estudiosos de la
sistematización. Sin glosadores no hay comentaristas.
Se ha hablado de Derecho Romano y Derecho Canónico, ambos son Derechos cultos, en este periodo
en que el Derecho Canónico, alcanza su máximo apogeo o periodo clásico. El Derecho Canónico ha
tenido un milenio de vigencia, surge inspirado en el Derecho Romano y luego de la mano de los
germanos. Algunas de las soluciones están vigentes nos solo en la Iglesia, sino también en el Derecho
Vigente de diversos ordenamientos jurídicos, no solo el nuestro. Hay instituciones del Derecho
Canónico que hoy persisten. Los dos son Derechos Universales y por lo tanto tienen sede en la
Universidad.


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Apuntes Clase a Clase Historia del Derecho

Prof. Carlos Salinas

Pontificia Universidad Católica de Valparaíso

Transcritos por Luis Cabello Carreño

Unidad 1: Conceptos Generales

1.1- La historia como Ciencia o Historiografía.

1.2 – Fuentes de la Historia del Derecho.

1.3- Fuentes del Derecho.

Transcritos por Luis Cabello Carreño

1.4- Sistemas de Fuentes.

Fuentes de la Historia del Derecho Fuentes del Derecho

Directas Indirectas Jurisprudencia Jurisprudente

Costumbre Contratos Edificio Jurídico Constitución Congreso c/Ejecutivo

1.6. ¿Qué es el Derecho?

Transcritos por Luis Cabello Carreño

1.7- ¿Por que cambia el Derecho?

1.8 - ¿Como cambia el derecho?

Transcritos por Luis Cabello Carreño

Unidad 2: Romanización Jurídica.

2.1- Régimen de Ciudad

Tipo Romano: Rige el Derecho Romano o Latino (IUS LATII)

- Ius Commercium: - regular los pactos patrimoniales según el Derecho Romano

Derecho Latino  IUS LATII: Ius Commercium y Ius Connubii.

Ius Latii Maius (mayor)

Transcritos por Luis Cabello Carreño

Munic. Romanos Munic. Romanos

Munic. Latinos Munic. Romanos

Munic. Latinos Munic. Romanos

Munic. Latinos Munic. Romanos

Munic. Latinos Munic. Romanos

2.3- ¿Fue beneficioso otorgar la plena ciudadanía Romana?

Transcritos por Luis Cabello Carreño

2.4- Derecho Romano Vulgar.

Causas del Derecho Romano Vulgar.

Características del Derecho Romano Vulgar.

Transcritos por Luis Cabello Carreño

Unidad 3: Derecho Germánico.

3.1- Componentes del Derecho Germánico antes de su ingreso al Imperio Romano.

3.2- ¿Qué es el Derecho Germánico?

- El Derecho Germánico presenta dificultades para describirlo

3.3- Características del Derecho Germánico.

Transcritos por Luis Cabello Carreño

3.4- Instituciones del Derecho Germánico.

3.5 Derecho Visigodo (S. V – S. VIII).

Transcritos por Luis Cabello Carreño

Esta a su vez se divide en dos etapas:

El monarca es un líder militar.

3.6- Fuentes del Derecho Visigodo.

Transcritos por Luis Cabello Carreño

Unidad 4: Derecho Alto Medieval.

4.1- Alta Edad Media.

Transcritos por Luis Cabello Carreño

¿Donde rige el Derecho?

b) LEJANIA RESPECTO DEL DERECHO ROMANO:

c) ES PRIMITIVISTA: no es primitivo, pero de tendencia al primitivismo. Van a surgir instituciones que ya

Transcritos por Luis Cabello Carreño

4.2- ¿Se puede afirmar que el Derecho Medieval es Derecho Germánico?

4.3- Los Fueros.

Transcritos por Luis Cabello Carreño