Derecho de Aguas-1
Derecho de Aguas-1
Derecho de Aguas-1
DERECHO DE AGUAS
A NIVEL CONSTITUCIONAL
Regla que impacta en materia de agua porque el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminación ciertamente incluye las aguas que son parte de nuestro medio ambiente.
Que también se conoce en filosofía y en teología como el destino universal de los bienes, o
sea, los bienes son sujetos de ser apropiados, pero no sin límites, esto no es sin límites, hay
límites, es el destino universal de los bienes, al final del día los bienes son para todos, no
que sean de todos,
los bienes cumplen una función social, por lo tanto, la propiedad no es absoluta en el sentido
de arbitrario.
Los derechos de los particulares sobre las aguas, NO es propiedad sobre el agua. Se consagra
entonces el derecho de propiedad sobre el derecho de aprovechamiento de aguas.
Según como es tratado en el código civil, en cuanto a las cosas incorporales, se regula una
especie de propiedad, y esto es lo que finalmente regula la CPR, la propiedad sobre un
derecho de aprovechamiento, lo que puede ser en concreto transferido y transmitido (entre
vivos, por causa de muerte)
También podemos encontrar en el artículo 19 número 1 una relación tenue con el derecho
de aguas ya que sin agua no es posible sobrevivir.
NIVEL LEGAL
1. Código de aguas
2. Código civil
3. Ley 19300
4. Ley de servicios sanitarios (no se tratará en detalle en el curso, pero es necesario
mencionar)
NIVEL REGLAMENTARIO
Es complicado establecer cuáles son los principios del derecho de aguas cuando tenemos un Código
de Aguas vigente, una reforma del Código de Aguas pronta a ser promulgada y publicada y una
discusión constitucional que, si bien no saben aun en que va a terminar, se basa en principios
diametralmente opuestos a los conocidos con anterioridad. Con todo, vamos a basar nuestro
análisis en el Código de Aguas vigente hoy 21 de marzo del 2021.
Los principios que rigen alguna rama del derecho sirven para resolver las dudas, por ejemplo, del
alcance de una norma para interpretarla, de esa forma no se va a interpretar de una forma contraria
a la estructura o pilares de esa disciplina.
En el derecho de aguas los principios que rigen nuestro código no están dichos explícitamente, sino
que los autores los infiere de ciertas disposiciones del código vigente hoy, de alguna forma estos
serán modificados con la reforma que se viene y al parecer destruidos con la reforma constitucional
si se aprueba.
1) La unidad de la corriente
Artículo 263: juntas de vigilancia es la forma de organización de las personas que aprovechan en cualquier forma
las aguas de una misma hoya hidrográfica. Otra manifestación del principio de unidad de la corriente.
Artículo 264: encontramos una excepción a la unidad de la corriente al hablar de secciones de las corrientes
naturales, se consideran secciones diferentes por temas de distribución.
Artículo 265: contra excepción porque se permite modificar o suprimir el seccionamiento de una corriente
Artículo 265: contra excepción porque se permite modificar o suprimir el seccionamiento de una corriente
Artículo 314: otra contra excepción que indica que en determinados momentos de extraordinaria sequia la
Dirección General de Aguas puede suspender los seccionamientos de las corrientes naturales comprendidas
dentro de la zona de escasez para así reducir al minino los daños generales derivados de la sequía. El que se señale
que se suspenden las secciones implica que pueden reanudarse.
artículo 589 del Código Civil “se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenecen a la
nación toda. Si además su uso pertenece a todos los habitantes de la nación, como el de calles,
plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llama bienes nacionales de uso público
o bienes públicos. Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se
llaman bienes de Estado o bienes fiscales” según este articulo hay dos especies de bienes nacionales:
Bienes nacionales de uso público o bienes públicos: aquellos que pueden ser utilizados por todos
los habitantes
Bienes fiscales o bienes del Estado: aquellos que, por el contrario, no pueden ser utilizados por todos
los habitantes en cualquier momento, como una escuela.
Hay que recordar que las facultades que otorga el dominio son el uso, goce y disposición sobre la
cosa. Pero ¿los bienes públicos permiten el goce de la cosa? No, ya que como su mismo nombre lo
indica se permite solo su uso. Por ejemplo, si tengo una banca regalona en la plaza de armas y la
uso para sentarme a tomar un café y fumarme un cigarro, cuando hay gente hago algo para que se
vayan y pueda usarla solo yo, llegado el fin de semana me la llevo para la casa ¿puedo hacer eso?
No, no puedo llevármela, no puedo arrendarla, no puedo tener un uso exclusivo y excluyente que
es lo que implica el goce, la manifestación del goce es poder arrendar algo, poder obtener un
provecho de la cosa, lo cual no está permitido respecto de los bienes nacionales de uso.
Jurídicamente el goce va más allá del uso y una manifestación de ello es el poder sacar beneficios
económicos o poder tener uso exclusivo y excluyente, así un bien nacional de uso público puede ser
usado, pero no puede ser gozado por nadie.
Puedo usar las aguas contemplando la playa o el rio, voy a navegar por el Biobío, bañarse en el río
o en el mar. Distinto a lo que sucede cuando la uso para regar porque eso es consumir el agua. Este
es un principio que, si bien no está dicho tal cual, en la constitución actual, si se infiere de su
estructura actual, y esta dicho expresamente en el Código Civil y en el Código de Aguas en su artículo
5º “las aguas son bienes nacionales de uso público y se otorga a los particulares el derecho de
aprovechamiento de ellas, en conformidad a las disposiciones del presente código”, y en el Código
Civil en el artículo 595.
Esto es lo que se llama derechos de aprovechamiento de agua y aquí hay que hacer referencia
nuevamente al artículo 5º del código del ramo.
la palabra aprovechamiento está relacionada con el goce, no es usar si no que gozar el agua, el
aprovechar tiene una mayor intensidad en la relación de El hombre con la cosa. que él simplemente
usar. Sí
Entonces, la pregunta es, ¿cómo puede ser posible que el agua puede ser aprovechada por
particulares y seguir siendo publica? el que se otorgue derechos exclusivos y excluyentes a
particulares es una realidad que es jurídicamente compleja. Ej todas las mañanas se levantan Y van
a comprar La leche en el vaso en el carro de leche y vidrio en la esquina el pan, y luego pasan a
comprar el periódico. ¿Ese kiosco donde está emplazado? La vereda, ¿puedo ir al conservador de
Santa Bárbara decir, oigan, necesito la inscripción de dominio del kiosco que está a dos cuadras de
mi casa? ¿Encontrare una inscripción que diga a nombre de José Pérez, deslinda por el norte con la
vereda, por el sur en 2 M por la vereda, por el Este 2 M por la vereda?
Coexiste la realidad es un que un bien nacional de uso público y que hay un privado que lo aprovecha
exclusivamente. Coexiste una realidad pública con un aprovechamiento exclusivo
otro ejemplo de esta coexistencia entre lo público y lo privado es el ejemplo de las carreteras, que
en si son un bien de uso público pero que son entregados en concesión a privados para su uso,
mantención, bajo estándares de seguridad, no hay títulos de propiedad, percibiendo sus ingresos
mediante los peajes. Con el compromiso de que deben mantener el servicio continúo abierto al
publico
Derechos a los particulares se asignan derechos a los particulares, y Para esto hay que citar el
artículo quinto, que tiene dos de los principios que estudiados y también tenemos que citar el
artículo, es un derecho real, es decir, recae sobre una cosa. esto viene del latín res, significa cosa, es
aquello que recae sobre una cosa. Entonces, es un derecho real que recae sobre una cosa(agua) Y
consiste en su uso y goce, Acá se puede gozar el agua.
Entonces es otro principio del derecho de agua chileno, es algo estructurante el hecho de que a los
particulares sobre una cosa pública se le asigne un derecho exclusivo y excluyente, pero no deja por
eso el agua de ser pública y se va a manifestar en diversas disposiciones. Sobre todo, con la reforma
al Código se enfatiza todavía más.
Recordar artículo 5, 6 y 20 cód., aguas
Se asigna a los particulares de forma gratuita. Pero, el agua así entregada no sirve de nada, es
necesario invertir en obras. El agua y el problema que tenemos en la discusión constituyente es que
se advierte que nadie sabe nada de la lógica del agua, nacen consignas, que se llevan el agua, pero
es imposible almacenar tanta cantidad, si lo hacen en botellas es una parte ínfima; en cuanto a la
agricultura se calcula en litros Por Segundo, lo que suena poco, pero, un litro por segundo en
segundos se llena la sala completa, según el ámbito hidroeléctrico, mil litros por segundo.
Cualquiera desaparece. nadie se la puede llevar, siempre será necesario invertir para poder
aprovecharla, si no, no se puede.
Que se asigne de forma gratuita es la regla general, pero hay una excepción. Está en el artículo 142
cód. Aguas. En algunos casos el agua no se asigna de forma gratuita, sino que se asigna al mejor
postor, es decir, se asigna en un remate. No es una excepción el aprovechamiento del agua, coexiste
junto a que sea un bien de uso público, la única excepción dentro de este tema es que en algunos
casos podría accederse a ella por medio de remate.
4) LIBRE TRANFERIBILIDAD
Contemplado en el artículo 21
La diferencia entre transferencia y transmisión es que uno es por causa de muerte y la otra entre
vivos.
los derechos de aprovechamiento pueden ser transferidos y transmitidos una reforma importante
del código el Año 2000 estableció que cuando yo pido cantidades de agua importante yo debo decir
para que las voy a usar, esto está en el en el artículo 140 nº7, Cuando yo pido determinados
volúmenes de agua que superan ciertos umbrales, la ley me dice que yo tengo que presentar una
memoria explicativa en la que se señale la cantidad de agua que se necesita extraer según sea el
uso que se le dé. La libre transferibilidad no solamente apunta el hecho de que yo la pueda pasar a
otras personas, sino que también que yo pueda usar el agua en lo que yo estime necesario usar.
Tiene un doble aspecto, el aspecto transaccional y también tiene un aspecto de libertad de uso.
Acá parecería que Hay una excepción a la libertad de uso, porque yo tengo que justificar por qué
estoy pidiendo tal cantidad de agua entonces parecería que el artículo 140 número 7 va a empezar
a limitar esto que yo lo puedo usar en cualquier cosa, pero, el artículo 149 inc. final va a decir lo
siguiente:
Hay una libre transferibilidad y hay una libertad de uso que pareciera que el artículo 140 número 7
la va a restringir, pero el artículo 149 inciso final la vuelve a liberar. el código del 81 daba mucha
libertad al usuario. El titular de agua. En el año 2005 se intenta empezar a restringir esta esta
absoluta libertad que antes existía Ahora, en el año 2022, se da un paso más las restricciones del
agua, esto hay que entenderlo en la lógica de que el año 81 chile era un país muy pobre, ingreso
percapita de 5000 dólares, hoy estamos en los 20000 dólares, cuando tú tienes un país muy pobre,
¿qué es lo primero que tú intentas hacer? Desarrollemos, que haya actividad que se mueve
economía para que más gente pueda salir de la pobreza, en esos años nuestra preocupación era la
pobreza, la preocupación era la de desnutrición, actualmente es la obesidad, salimos de un
problema, entramos en otro. Pero luego empieza a tomar un cierto desarrollo y la preocupación
ambiental empieza a decir, OYE, si OK, vamos fuerte, pero cuidemos esta otra variable y empiezan
a haber modificaciones que van en el sentido de cuidar variables ambientales. Es decir, que toda
esta gente que se puso a trabajar con el agua, ahora entre ellas, se respeten y que haya una
distribución más equitativa.
El agua no solamente hay que asignarla, asignar el derecho a acceder a recursos, pero el agua es
una realidad móvil, el agua hay que usarla, momento a momento y una cosa que me tenga derecho
a un determinado caudal y otra cosa es que yo reciba ese determinado caudal. Para recibir ese
determinado caudal no me basta el papel, sino que necesito que haya agua en la realidad. Si no la
hay no puedo recibir la totalidad de lo que se me asignó, ¿cierto? tengo que recibir una fracción
inferior, entonces, ¿quién hace eso? El que distribuye en chile son los privados, no el Estado.
distribuir no es asignar, no es “oiga usted puede sacar agua de acá” Eso es asignar, distribuir es
“usted que tiene, tome aquí está su agua” esa labor la hacen los privados Organizados entre ellos
en entidades que se denominan “organizaciones de usuarios de aguas” Privados que tienen
derecho, se juntan y ellos son los que se encargan de la distribución del recurso.
Podemos inferir esto del articulo 266 y 241 N.º 5
Art 241. N5: Distribuir las aguas, dar a los dispositivos la dimensión
que corresponda y fijar turnos cuando proceda;
las juntas de vigilancia, que es un tipo de organizaciones de usuarios de agua SON LOS QUE SE
ENCARGAN DE DISTRIBUIR. Hay otros tipos de organizaciones de usuarios de agua como los
canalistas ¿cuál Puede ser la diferencia entre una asociación de canalistas y una Junta de vigilancia?
De ahí vamos, que estos señores distribuyen. ¿Cuál puede ser la diferencia? la Junta de Vigilancia
ejercer su jurisdicción sobre las causas naturales, mientras que las asociaciones de canalistas ya
sacaron el agua del cauce natural y la distribuyen a través de canales y ¿que son los canales? causes
artificiales. las asociaciones de canalistas son otra especie de organización de usuarios de agua pero
que ejercen su jurisdicción habiendo sacado ya el agua del cauce natural y distribuyendo por causes
artificiales.
Ese es el último principio la distribución de las aguas la hacen los particulares organizados en
organizaciones de usuarios de aguas.
PARA LA PRIMERA PRUEBA VAN LOS PRIMERO 42 ARTÍCULOS DEL CÓDIGO DE AGUAS NUEVO.
SABER DEFINIR LOS CONCEPTOS QUE AHÍ APARECEN.
28 de marzo 2022
UNIDAD DE LA CORRIENTE
Articulo Modificación
3 No hay reforma
22 No hay reforma
263 No hay reforma
264 No hay reforma
265 No hay reforma
314 Hay cambio de redacción, pero no hay reforma en el
principio. Solo hay cambio en lo relativo a la forma
de interacción entre la dga y la junta de vigilancia
Articulo Modificación
595 CC No hay reforma
589CC No hay reforma
5 Hay cambio de redacción, pero no hay reforma en el
principio
Articulo Modificación
5 aparece un límite al derecho de aprovechamiento
6 Limites en ejercicio y tiempo
20 No hay reforma
142 No hay reforma
LIBRE TRANSFERIBILIDAD
Articulo Modificación
21 No hay reforma
140 nº7 Amplia el ámbito de aplicación de la memoria
explicativa, exceptuando los derechos de
aprovechamiento a 10 litros por segundo
149 inc. Final La libre transferibilidad se ve afectada, sigue vigente
la transferencia y transmisión, pero con un
condicionamiento del uso de agua.
Articulo Modificación
266
241 nº5
¿Qué es la asignación? Es la forma en que un particular puede hacer uso de un recurso natural. Así,
al analizar distintas legislaciones se puede ver que hay distintas formas de asignar los recursos
naturales, pero nosotros lo hacemos a través de la formula del derecho de aprovechamiento.
Cuando se habla de asignación debe hacerse 3 preguntas ¿Qué se asigna? ¿Quién asigna? Y ¿Cómo
se asigna? y de alguna manera las respuestas a estas preguntas nosotros ya las tenemos, de acuerdo
todo lo que ya hemos visto en clases
SOLICITUD:
Se debe indicar donde quiero captar el agua, cuánta agua quiero captar, que tipo de derecho quiero
solicitar teniendo que elegir entre consuntivo y no consuntivo porque nunca puede ser ambos a la
vez, lo mismo con si es permanente o eventual, continuo, discontinuo o alternado. En la solicitud
hay que señalarlo todo.
Es una solicitud que tiene muchos requisitos, en definitiva. Nada está al azar y está muy reglado.
Hoy es un procedimiento que da la posibilidad de enmendar aquellos errores u omisiones que son
siempre posibles.
ETAPA DE LA OPOSICIÓN
Cuando alguna persona considera que sus derechos pueden verse afectados si se concede la
solicitud, de la que se enteró por medio de las condiciones de publicidad de las que hablábamos
más arriba.
Dentro del quinto día de recibida la oposición, la autoridad dará traslado de ella
al solicitante, para que éste responda dentro del plazo de quince días”
DAR TRASLADO : es una frase que encontramos en el Código Civil a propósito, al parecer del
mandato, pero hay una frase donde dice y del traslado a cuya virtud ha obrado el tercero. El traslado
es una copia, una copia de un documento, entonces esto funciona así: Voy donde el juez
presentando una demanda y le digo “este señor me corrió el cerco” dejando la demanda físicamente
en el tribunal, este va a obtener una copia de la demanda y esa se llama traslado y le va a pasar la
copia a la otra parte y le dice traslado, o sea ahí está su copia y diga usted ahora algo. Entonces,
cuando se ve en una causa que el tribunal dice traslado significa que ahora es la otra persona o la
contraria la que tiene que decir algo respecto de la solicitud que se presentó.
Respecto del artículo en comento significa que cuando se presenta una oposición se dará traslado
al solicitante para que este diga algo al respecto, por ejemplo, que la oposición no tiene
fundamentos.
Antes de la reforma la figura de la oposición podía ser utilizada más ampliamente, pero ahora puede
oponerse solo aquel que tenga un derecho inscrito. De alguna manera ya lo vimos cuando
analizamos la Constitución cuando hablábamos de derechos de los particulares sobre las aguas y
decía constituidos o derechos reconocidos, este último por definición no está inscrito; y esta
reforma establece que solo pueden oponerse aquellos que tienen derechos inscritos.
Me van a dar un derecho de aprovechamiento para sacar agua de un caudal determinado, desde un
punto determinado, pero está solicitud no verá como yo una vez concedido el derecho voy a
conducir el agua hasta el punto en que quiero hacer uso del agua.
Entonces, luego de esa aclaración ¿Qué será lo que se estudiará en esta etapa? Si estoy pidiendo
agua la autoridad deberá verificar que haya agua, porque si no hay no podrá darme acceso a ella.
Esto es lo que se llama disponibilidad del recurso, lo que no es fácil de determinar porque no hay
que considerar solo si en el río hay agua, sino que, por ejemplo, cuántos derechos ya hay asignados
en ese caudal porque si están asignados todos los derechos posibles en el río no se puede ser
irresponsable y seguir asignando derechos sobre él porque de lo contrario ocurriría lo que paso en
Petorca, donde se entregaron más derechos de aprovechamiento que el agua existente.
(ETAPA DE REMATE)
Para entender que se remata hay que analizar el artículo 142 “Si dentro del plazo de seis meses
contados desde la presentación de la solicitud, se hubieren presentado dos o más solicitudes sobre
las mismas aguas y no hubiere recursos suficientes para satisfacer todos los requerimientos, la
Dirección General de Aguas, una vez reunidos los antecedentes que acrediten la existencia de aguas
disponibles para la constitución de nuevos derechos sobre ellas, citará a un remate de estos
derechos. Las bases de remate determinarán la forma en que se llevará a cabo dicho acto. (…)” de
esto hay que entender que si no hay caudal suficiente en las mismas aguas para satisfacer todos los
derechos de aprovechamiento que se requiera. Las mismas aguas nos lleva al principio de la unidad
de la corriente, o sea considerado la cuenca como un todo.
Debe haber dos o más solicitudes sobre las mismas aguas y que no se pueda satisfacer todas las
solicitudes de aprovechamiento sobre ellas. Además, señala que dentro del plazo de 6 meses
contados desde el ingreso de la solicitud se presentan más solicitudes sobre esas aguas.
Si lo existiera esta regla del remate ¿a quién se le darían las aguas? Al que llegó primero como Al
que llegó primero como funciona con las solicitudes de derechos mineros, lo que ocasiona que estás
se deban tramitar a través de tribunales. Acá la ley dio un margen de 6 meses, así, si ingreso la
solicitud el 1º de enero (feriado), luego el 2 de febrero otro señor hizo una solicitud, después llega
otro el 3 de marzo con otra solicitud; si no existiera la regla del remate el primero se lleva el 100%
de su solicitud y los otros lo que va quedando.
Con la regla del remate vigente imaginemos que se dan todos los requisitos: son 2 o más solicitudes,
son las mismas aguas o sea pertenecen a una misma corriente y no hay caudal suficiente. Por
ejemplo, un caudal de 100, la primera solicitud es de 50, el señor de febrero pide 60 y el ultimo 30,
entonces la ley indica que no se asignará el derecho a ninguno de los 3, sino que voy a hacer un
remate donde pueden participar los 3 y/o más personas y voy a dividir el caudal en lotes, por
ejemplo, de 10 lt/segundo pudiendo quedarse el mejor postor con cada uno de ellos y así evitar
asignar simplemente al que llegó primero.
Así, ¿por qué se remata? Porque se dan las condiciones ya mencionadas, o sea no hay agua
suficiente para satisfacer todas las solicitudes, entonces, se rematan al mejor postor por lotes y con
ello este se transforma en la excepción de la regla general de la gratuidad de los derechos de
aprovechamiento de agua.
En esta etapa hay una práctica que tiene asidero legal para evitar el remate que es lo que se conoce
como OFERTA DE REMATE, donde la DGA indica a los solicitantes que se van a ir a remate por no
haber caudal suficiente para satisfacerlas todas, a menos que cada uno acepte rebajar a un 50%
cada una de las solicitudes. Aplicado al ejemplo quedarían en 1. 25, 2. 30, y 3. 15, dándonos un total
de 70.
RESOLUCIÓN
Sin perjuicio de los dispuesto en los incisos quinto, sexto y séptimo del artículo 6 bis, el
derecho de aprovechamiento quedará condicionado a su uso en los casos en que la ley lo
disponga.”
Lo establecido luego de la reforma el profesor indica que hubiese sido maravilloso que estuviera
desde hace 30 años, ya que antes la DGA concedía el derecho de aprovechamiento en una
resolución, pero obligación del titular llevarla a la Notaria, reducirla a Escritura Pública, hacer que la
firmara la DGA y después ir al Conservador a inscribirlo. Esta forma de realizar el trámite final se
prestaba para qué las personas con la resolución en mano no hicieran la última parte del trámite, o
sea no lo inscribían y así no lo fiscalizaban acerca del uso efectivo qué se estaba haciendo del agua,
aun cuando tenían asignado el derecho de aprovechamiento. Porque cuando no se usa el agua hay
que pagar.
Hay que entender que en aguas existe el Catastro Público de Aguas que lleva la DGA (122), y la
inscripción en el CBR (121).
4 de abril 2022
Según la RAE el vocablo Agua en su primera acepción es la sustancia cuyas moléculas están formadas
por la combinación de un átomo de oxígeno y dos de hidrogeno (H2O), liquida, inodora, insípida e
incolora, es el componente más abundante de la superficie terrestre y más o menos puro forma la
lluvia, las fuentes, los ríos y los mares, es parte constituyente de todos los organismos vivos y
aparece en compuestos naturales.
Esta definición puede ser criticada por no ser muy apegada a la realidad del agua, porque podemos
encontrar aguas con colores diferentes dependiendo del río o de la zona del mar donde la
observemos, así como también la encontramos en diferentes estados y no solo líquida. Además, si
centramos la definición solo en la parte liquida se nos queda afuera los glaciares que son muy
importantes como estanques naturales acumuladores de agua (recordemos que en nuestra zona el
glaciar más importante es la Sierra Velluda).
Pero a pesar de no ser una definición legal del agua, hay que tenerla en mente enfatiza el agua en
su estado líquido, pero para efectos legales es importante también considerar el agua en su estado
sólido.
El código de ascenso artículo 5º señala que “las aguas, en cualquiera de sus estados son bienes
nacionales de uso público. En consecuencia, su dominio y uso pertenece a todos los habitantes de
la nación. (…)” donde se hace referencia al agua en todos sus estados, lo que al parecer del profesor
es un avance con la reforma.
De acuerdo con el artículo primero del código del Ramo “las aguas se dividen en marítimas y
terrestres. Las disposiciones de este código solo se aplican a las aguas terrestres”, entonces, las
aguas son marítimas y terrestres y el 97% de las aguas son marítimas y un 3% de las aguas son
terrestres. De este 3% se ha divide en glaciares en 2,2%, aguas subterráneas un 0,78% y de aguas
superficiales 0,02%. El profesor indica que por efectos de la gravedad le hace mucho sentido que
haya más aguas subterráneas, pero aun así considera chocante el porcentaje de aguas subterráneas.
Entonces, cuando hablamos de la sequía nos estamos refiriendo a un déficit en ese 0,02% por lo que
considera qué los déficits de agua en Chile son problemas de gestión.
“(…) Son aguas pluviales las que proceden inmediatamente de las lluvias, las cuales eran marítimas
o terrestres según donde se precipiten” sigue el artículo 1º en su inciso segundo, por lo que uno
podría decir que este artículo primero también introduce las aguas pluviales.
Dentro de las aguas terrestres nosotros podemos clasificar las aguas en superficiales y
subterráneas, como lo señala el artículo 2º del Código “Las aguas terrestres son superficiales o
subterráneas.
Son aguas superficiales aquellas que se encuentran naturalmente a la vista del hombre y pueden
ser corrientes o detenidas.
Son aguas corrientes las que escurren por causas naturales o artificiales.
Son aguas detenidas las que están acumuladas en depósitos naturales o artificiales, tales como
lagos, lagunas, pantanos, charcas, aguadas, ciénagas, estanques embalses.
Son aguas subterráneas las que están ocultas en el seno de la tierra y no han sido alumbrados.”
Entonces, tenemos las aguas superficiales que están a la vista del hombre y está se dividen en
corrientes y detenidos, todo esto a pesar de que los hidrólogos dicen qué las aguas detenidas no
existen, sino que todas están corriendo de alguna forma.
Y cuando se refiere las aguas subterráneas habla del seno de la tierra y el alumbramiento, pero ¿qué
significa eso? maternalmente significa dar a luz, o sea que vea la luz.
Las aguas corrientes y detenidas debiesen, al parecer del profesor, significarlas con las aguas
superficiales. Las aguas subterráneas también son corrientes, así como también podría considerarse
en algunas partes como detenidas, ya que son todo un mundo donde incluso hay verdaderos lagos
bajo la tierra, debajo de los ríos también hay aguas que van fluyendo. Todo esto depende mucho de
la calidad del suelo, porque si hay suelos mucho más impermeables tenderá a acumularse, el mismo
sucedería con suelos arenosos, etcétera.
Nuestro Código señala en su artículo 3° que “Las aguas que afluyen, continua o discontinuamente,
superficial o subterráneamente, a una misma cuenca u hoya hidrográfica, son parte integrante de
una misma corriente.
La cuenca u hoya hidrográfica de un caudal de aguas la forman todos los afluentes, subafluentes,
quebradas, esteros, lagos y lagunas que afluyen a ella, en forma continua o discontinua, superficial
o subterráneamente.” alguien podría fácilmente discutir eso porque en el artículo se está hablando
de las aguas y no de los derechos de aprovechamiento, pero aun así veremos que en los derechos
de aprovechamiento también aparece esta expresión de continua y discontinua.
De este artículo 3° podríamos ampliar la clasificación diciendo que hay aguas corrientes que pueden
ser continuas y otras discontinuas.
Caudal ecológico: podemos identificar instintivamente lo que puede significar: se trata de aquel
caudal que no puede ser extraído y que tiene que permanecer en el cauce. ¿a qué tipo de aguas va
a aplicar? A las superficiales, entonces aquí también son aplicables las clasificaciones, además por
la forma en que se mide porque por definición se entiende como el agua que HAY que dejar pasar,
entonces se aplica a aguas superficiales y aguas corrientes.
El derecho de aprovechamiento de aguas hay que conceptualizarlo para esto es necesaria la lectura
del artículo 6 del cód. de aguas.
Es un derecho real, ósea es un derecho que recae sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.
¿Cómo nace? Nace, en virtud de una concesión. De acuerdo a las normas de este código o por el
solo Ministerio de la ley.
¿El derecho de aprovechamiento es mueble o inmueble? Las aguas son muebles, el derecho de
aprovechamiento entonces recae sobre las aguas, por lo tanto, el derecho de aprovechamiento es
mueble también. Pero, se le aplican las reglas de la tradición de los bienes inmuebles a la
transferencia y transmisión de los derechos de aprovechamiento, es decir, la respectiva inscripción
del título en el conservador de bienes raíces correspondiente.
Para resolver dudas leer articulo 21 y 121
Art 19 n 24 cpr
DERECHO CONSTITUIDO : es aquello que sigue los cursos naturales para que se cree el derecho de
aprovechamiento, es decir nacen por los conductos establecidos por la ley o concesión estatal.
Decreto Ley 2603, art 7.
En el código de procedimiento civil figuran las presunciones como medio de prueba. Las
presunciones buscan obtener un hecho desconocido a partir de un hecho conocido y darle valor.
existiendo presunciones de derecho y de presunciones simplemente legales. La presunción de
Derecho no admite pruebas contrario, como el conocimiento de la ley, artículo dos del Código Civil,
reconoce la ley. las presunciones simplemente legales, pueden destruirse, como la presunción de
inocencia. (aquí el profe habla sobre el cóndor rojas, irrelevante en la materia)
Se presume dueño de derecho de aprovechamiento a aquel dueño del inmueble que lo está
aprovechando, hay una presunción. Y luego, señala el inciso, segundo, algo más fuerte todavía, dice:
“… que en caso de no ser aplicable la norma precedente, se presumirá aquel titular del Derecho de
aprovechamiento, quien se encuentre actualmente haciendo uso efectivo del agua.”-
Esto no significa que si yo uso el agua se presume que soy su dueño, el dueño del Derecho
pensamiento, no, no es así, esto aplica hasta 1979, los que hasta 1979 eran dueños del inmueble
que aprovechaba agua, se presume que son dueños de estrechamiento y los que no les aplica esta
regla, pero estaban haciendo uso del agua, se presume que son derechos de aprovechamiento.
Los derechos reconocidos con sus autoricemos son aquellos derechos que confiere la ley a aquellas
personas que estaban utilizando un derecho de aprovechamiento o eran dueños de un inmueble
que aprovechaba aguas hasta la dictación de este decreto Ley 2603 en 1979. Entonces el derecho a
aprovechamiento aquí nace por el Ministerio de la Ley, pero de una manera muy especial, ya que
nace por el Ministerio de la ley, a partir de una presunción. (Acordarse que es una clasificación que
atienda a su origen).
Las actas constitucionales tienen un rango sobre legal, luego le dieron origen a la constitución del
80, tenemos esta norma de rango superior al legal que establece una forma de hacer nacer un
derecho de aprovechamiento a través de una presunción, el hecho conocido de esta presunción es
el uso efectivo. Por lo tanto, estos derechos como nacen por el ministerio de la ley, que es el uso
efectivo, entonces, ¿cómo yo lo voy a transferir? Los derechos reconocidos son derechos de
aprovechamiento, por lo que el derecho de aprovechamiento reconocido o constituido a los
titulares la propiedad sobre ellas, pero se deben someter bajo un trámite de regularización
establecido en el artículo 2 transitorio del cód. de aguas, y al someterse a la regularización, se
consigue el titulo inscrito.
Con la reforma del código fue modificado y simplificado, antes este procedimiento tenía una etapa
administrativa y una etapa judicial, hoy día no tiene una etapa judicial sino solo, administrativa. en
el procedimiento de regularización, ¿qué es lo que habrá que indagar, probar o averiguar? Hay que
someter este derecho reconocido que no consta en ningún papel, ya que lo da la ley a ser
regularizado para constar con un título, se indaga, se prueba el uso efectivo del agua desde la época
que señala. Donde se le reconoce este derecho luego de la respectiva regularización para luego
continuar el proceso de petición de los derechos aprovechamiento de aguas.
Hoy con la reforma solo se permitirán regularizaciones hasta 5 años más, ósea hasta el 2027.
Al ser un artículo transitorio no es posible que un continuara vigente a opinión del profe. Pero para
regularizar es necesario pagar lo que es injusto ya que la mayoría de los derechos de aguas están en
manos de personas de escasos recursos. Artículo primero transitorio del nuevo código de aguas.
19 n24 dl 2603 art 2 transitorio y art 1 transitorio de la nueva ley que reforma el cód. de aguas,
normas aplicables en esta primera clasificación, vista desde su origen.
encontraban utilizando un DAA o eran dueños de un inmueble que aprovechaba aguas hasta la
dictación del DL 2603 del año 1979. Esto es anterior a la constitución del ’80 y, de hecho, este
Decreto Ley reforma en Acta Constitucional N°3, las que son las que dieron origen a la Constitución
del 1980.
establecido por la ley, siendo aquel que es concedido por el Estado. Otorgado por el procedimiento
de solicitud de derecho de aprovechamiento de aguas.
Tenemos:
• La reforma del código indica que cuando se hace un loteo del predio donde nace, corre y
muere la vertiente dividiendo el cauce de esta vertiente, se pierde este derecho, pero
otorga un derecho preferente a obtener DAA sobre esas aguas para los titulares de los
predios subdivididos.
• DAA respecto de los lagos menores ¿Cuáles son los lagos menores? Los que no son
navegables por buques de más de 100 toneladas, para identificarlos hay que recurrir a la
Dirección General del Territorio Marítimo y de Marina Mercante (DIRECTEMAR), la que
tiene un listado de los lagos mayores, es decir, los navegables por buques de más de 100
toneladas y se entiende que los que no están en ese listado son lagos menores, y es sobre
ellos sobre los que se concede el derecho de aprovechamiento de sus aguas al dueño
rivereño.
• ARTICULO 56: derecho a cavar pozos en suelo propio para consumo y usos domésticos que
encontramos en el inciso primero, pero la duda es ¿Qué es uso doméstico? La respuesta a
ello lo encontramos en el Decreto Supremo 203 de 2014 del MOP “Reglamento sobre
normas de explotación y exploración de aguas subterráneas” → “Se entenderá por bebida
y uso doméstico, en los términos establecidos en el artículo 56 del Código de Aguas, al
aprovechamiento que una persona o una familia hace del agua que ella misma extrae de un
pozo, con el fin de utilizarla para satisfacer sus necesidades de bebida, aseo personal y
cultivo de productos hortofrutícolas indispensables para su subsistencia, sin fines
económicos o comerciales.” Bajo esta definición en estricto rigor no entra el riego del pasto
ni el llenado de piscina, por lo que se entiende que es de subsistencia.
• ARTICULO 140 N°1 ULTIMO INCISO: “(…) Tratándose de aguas subterráneas, se precisará
la comuna en que se ubicara la captación y el área de protección que se solicita (…)” ¿Qué
es el área de protección? Es un área dentro de la cual nadie más va a poder pedir DAA. Y en
el artículo 26 del reglamento de aguas subterráneas se indica que esta área “(…) estará
constituida por una franja paralela a la captación subterránea y en torno a ella, de modo
que el perímetro de protección será equidistante a cualquier punto de la captación. Dicha
área de protección, en el caso de los pozos, quedará reducida a un círculo con centro en la
ubicación efectiva del pozo. La dimensión de la franja o radio será de 200 metros medidos
en terreno, salvo las excepciones contempladas en los artículos 27 y 28 de este
Reglamento.”, siendo la excepción del 27 cuando se piden más de 200 metros de protección
y la del 28 es una norma especial respecto de fuentes de aguas curativas. Entonces, la regla
general es que se trata de un radio de 200 metros a la redonda del pozo, pero el problema
se da cuando se perforan pozos en un fundo que ha sido loteado porque no dan los metros
para que se puedan cavar pozos en todos los lotes, ya que recordemos que la superficie
mínima de loteo en zonas rurales es de ½ hectárea y si un sujeto inscribe su pozo para utilizar
el agua en otro uso diferente al doméstico, como ya se dijo, deja sin agua a los vecinos en
200 metros a la redonda, a menos que este los autorice (y si se cavan pozos que entre ellos
no alcanzan a sobrepasar el área de protección y los inscriben, los que quieran cavar pozos
dentro de las áreas de protección que se “sobreponen” se le debe pedir autorización a los
dos). En la práctica los pozos no se inscriben aun cuando se utilice el agua de ellos para usos
que no son domésticos. (al profesor le parece que la solución al problema sería ampliar el
concepto de uso doméstico al riego del pasto y llenado de piscinas para que así el Estado
este informado de los puntos de extracción).
Planteado este tema la solución que da el profesor es aumentar el concepto de uso doméstico a
cambio de una verdadera Re-portabilidad, cuando haya una verdadera sequía, esa Re-portabilidad
podrá servir para pedir que haya reducciones a cada cual, podría ser una manera de pedirle a cada
cual que modere el consumo de su agua, pero no es la realidad y al final pasa que cuando la ley se
aparta de la realidad, la ley termina navegando un poco en el aire. Eso es el problema de una mala
ley o una ley desapegada de la realidad, que deja de tener su efecto.
Hay una cuarta excepción importante de asignación por ley de derecho de aprovechamiento que
estaba regulada en el artículo 56, y hoy está regulada en un artículo nuevo que se llama 56 bis.
ARTICULO 56°- Cualquiera puede cavar en suelo propio pozos para las
bebidas y usos domésticos de subsistencia, aunque de ello resulte
menoscabarse el agua de que se alimente algún otro pozo; pero si de
ello no reportare utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con
el perjuicio ajeno, será obligado a cegarlo.
Si al interior aparece un curso de agua, en cualquier formato, yo puedo utilizar el agua para las
labores mineras mientras yo tenga la pertenecía y titularidad de aprovechar las aguas, si pierdo la
titularidad y la pertenencia, pierdo el derecho de aprovechar las aguas y si existen más aguas que
las necesarias para el aprovechamiento minero , hay que circunscribir mi aprovechamiento de esas
aguas lo que es accesorio al aprovechamiento minero o explotación minera, esa es la regulación
antigua, pero el concepto sigue llamándose aguas del minero.
Pasamos de tener una regulación de las aguas del minero bastante conceptual y sintética a tener
una regulación más exhaustiva en el artículo 56 bis, los detalles con la norma antigua fueron los
tribunales los que fueron moldeando un poco los alcances de este concepto de aguas del minero,
con la nueva regulación del art 56 bis cómo se logra captar es más exhaustiva en cuanto a su alcance,
los deberes de información que van aparejados con las aguas del minero, al profesor le parece bien
que los aprovechamientos, especialmente los aprovechamientos concedido por el Ministerio de la
ley, sean debidamente informados a la autoridad. Eso parece ser razonable porque la autoridad es
encargada de llevar un registro, planificar el recurso, etcétera.
Entonces, el contar con información es algo que tiene que mejorar nuestro sistema porque la
autoridad no cuenta con información oportuna eficiente de los usos que se están haciendo al azar.
Pues aquí tenemos otro derecho de aprovechamiento asignado por ley.
Acá hay una asignación por ley sobre las aguas de las comunidades de aimaras y atacameñas que
no hayan sido previamente asignadas a otras personas, pero lo que se asigna en este caso son las
aguas y no el derecho de aprovechamiento de agua.
Hay también un aprovechamiento uno puede entender también un aprovechamiento asignado
por ley en los artículos 10 y 11 sobre las aguas pluviales.
CONSUNTIVO : consumir totalmente las aguas, la puedo tomar, puedo regar, la habilitan para
consumirla, no obligan a consumirla totalmente, si no que las facultan a consumir totalmente.
NO CONSUNTIVO : facultad: emplearla sin consumirla. Obligación: restituirla, el agua debe
volver al cauce. La restitución no puede ser de cualquier manera, tiene que ser en igualdad de las
condiciones en las que se obtuvo. Ej: central hidroeléctrica, celulosa.
El agua no la devuelven con el mismo color, ni con la misma temperatura, ni con las mismas
condiciones fisicoquímicas con que las captaron, son distintas. En la región no hay industria que
haga un tratamiento de recursos a nivel terciario, ósea de color, si primario y secundario físico
(quitar solidos) y bioquímico respectivamente. Un agua que se devuelve con un color distinto podría
ser de uso no consuntivo, se discute.
La dga se encarga de los elementos cuantitativos no cualitativos, en la cuenca del Biobío rigen
normas secundarias de calidad de las aguas).
Hay distintas normas de calidad para el aire el agua, a su vez pueden ser de carácter primario (cuidar
la salud del hombre) y carácter secundario (cuidar la calidad de la naturaleza o el medio ambiente).
El DS90 reglamenta la descarga en aguas superficiales. Se fiscalizan por el Minsal o seremi de salud.
En el caso de la industria puede o no restituir, no está obligado, pero, si lo hace deberá responder
ante dos cosas, cumplir con los parámetros de la normativa al descargar el agua y que el rio cumpla
con parámetros que debe tener luego de la descarga, cuando el rio supera ciertos parámetros se
deben tomar medidas para devolver el agua a eso parámetros, cuando se super a una norma de
calidad primario o secundaria se realiza una declaración de zona saturada( super al límite de la
norma) o zona latente ( aún no se supera el límite de la norma) la autoridad reacciona ante esto
realizando un plan de descontaminación, entendiendo esto como aquel grupo de normativas que
dicta la autoridad para devolver la calidad perdida a un det. recurso, sea aire o agua.
El derecho consuntivo y no consuntivo tenemos que entenderlo el derecho que permite consumir,
usar sin consumir y que obliga a restituir.
El derecho de aprovechamiento mira el cause, ve cuando hay en el se asume que el cause tenga
Los derechos de ejercicio continuo todo el día 24 horas, los derechos de ejercicio
discontinuo solo en determinados períodos y los alternados su nombre lo indica. Pero la
pregunta es, ¿esta clasificación, a que mira? En este caso miro el calendario, el reloj, el
tiempo, la medida del tiempo, esa es la lógica. cuando a mí me conceden el derecho en
carácter continuo, significa que yo en todo momento, todo el día las 24 horas del día, yo lo
puedo usar; cuando me conceden de carácter discontinuo me van a decir: ya perfecto,
entonces usted va a poder hacer uso del agua el mes de mayo, el mes de junio en este
caudal y, además, usted va a poder hacer uso del agua de tal hora a tal hora, generalmente
van a poner una tabla con todos los meses y con los caudales con los que yo puedo usar.
Para o confundir hay que ver el criterio de clasificación, uno está en el tiempo y el otro en
el cauce.
Se concesionó el proceso el año 98, en ese tiempo, sólo el 50% de la población urbana tenía agua
potable, actualmente es un 98%.
Actualmente, según la OMS Chile es uno de los 4 países americanos con la mejor calidad de agua
potable.
Los cobros son estandarizados x 4 años de acuerdos a un estudio que se realiza para ver los costos
y de acuerdo con eso se calcula Y tienen permitido tener sólo un 7% de ganancia.
2 de mayo de 2022
Vamos a hablar de la hidrología, una realidad local, los glaciares, que están definidos como un
buen indicador de cambio climático. Hay quienes creen que el cambio climático va a llegar, otros
que llego, con los datos que hay actualmente se puede señalar que existe una variabilidad
climática, es más las lluvias recientemente ocurridas son las más extensas dentro de los últimos 13
años, en la parte alta de la cordillera hay una precipitación super des uniforme, mirando hacia la
cuenca del Biobío cerca de 640 ml en 10 días, teníamos un superávit con relación al año anterior
de 2000 porciento. Los años hidrológicos comienzan en abril hasta marzo del año siguiente. Hay
que tener en cuenta que no se debe usar el año calendario, si no que año hidrológico, cosa que no
pasa en la práctica.
El ciclo hidrológico como se plantea por ejemplo en la biblia donde se define de una muy buena
manera, Eclesiastés 1:7-11: Los ríos todos van al mar, y el mar no se llena; al lugar de donde los
ríos vinieron, allí vuelven para correr de nuevo.
HIDROLOGÍA (por un autor que no se entiende) ciencia que se ocupa del agua y que ingresa al
En la práctica las aguas superficiales y subterráneas se tratan distinto, cuando yo pido un derecho
de aprovechamiento se tratan por separado, y no se considera la interacción que existe entre un
acuífero superficial y uno subterráneo. No consideran que el agua se filtra.
La UNESCO define la hidrología como la ciencia que trata las aguas terrestres, de su manera de
aparecer, de su circulación, de su distribución en el globo con propiedades físicas y químicas y su
interacción con el medio físico hidrológico y con el hombre.
Las personas no se dan cuenta del nivel de interacción que tienen con el ciclo hidrológico, por
ejemplo, vas a un rio y sacas una piedra y estas alterando el ciclo hidrológico ya que bajo esa
piedra puede haber biota que se ve afectada y enseguida cambia todo el ciclo, múltiples variables
que interactúan.
Entonces, estamos frente a un ciclo muy lógico que esta muy vigente hoy en día y sirve para tomar
conciencia de una buena planificación.
Otro mito a matar es que el aguas se pierde entonces llenemos de embalses, llevemos agua de una
cuenca a otra, lo que no es bueno porque se rompe el ciclo y llega un momento en que no se tiene
agua para abastecer ninguno de los dos flujos.
Mientras se mantenga en la cuenca y siga su ciclo el agua no se pierde, porque sigue el ciclo
hidrológico natural.
¿Qué es una cuenca hidrográfica? Los Ángeles se encuentra inmerso en una cuenca hidrográfica. Es
la salida en un punto común que tienen todas las aguas que están delimitadas por la topografía de
los puntos más altos. Estas se pueden ir categorizando y reduciendo en subcuencas hasta llegar a,
dicho en buen chileno, una “cuenca pequeña”.
Dentro de la cuenca se generan hábitats, hay flora y fauna, hay economía, etcétera, vivimos dentro
de una cuenca hidrográfica y por ello todo lo que hagamos afecta al ecosistema.
Nuestro ordenamiento tiene la figura del DAA con lo que trabaja la DGA, con lo que se puede estar
de acuerdo o no, pero para bien o para mal es la forma en que regulamos el uso del agua. El
problema de nuestro código no es las normas en si, sino que son estos personajes que son los
especuladores, los que piden DAA sin aprovecharlas y los tienen ahí como un derecho que entran a
competir con otros que realmente los quieren utilizar, entran a los remates y llegan a un punto en
que ofrecen “ya, yo me retiro, pero tu me pagas $XX por el derecho”, visto así, el expositor señala
que los especuladores son un cáncer para el sistema…
9 de mayo de 2022
Hasta ahora hemos visto los principios del derecho de aguas, vimos como esos principios están
insertos en la legislación actual y de qué forma se están discutiendo en la Convención Constitucional.
Luego, estudiamos con mayor detalle lo que es un derecho de aprovechamiento, sus características,
los tipos de derecho de aprovechamiento, como se obtiene un derecho de aprovechamiento, la
asignación y reasignación de los derechos de aprovechamiento.
Después tuvimos la visita a Essbio, luego la charla sobre los glaciares donde se habló de los tipos de
glaciares que existen, los glaciares que están en nuestro entorno, como se miden, como se protegen,
que elementos existen hoy día para cuidar los glaciares, y, por otro lado, hablamos del balance
hídrico desde el punto de vista técnico. Recordemos que cuando se solicitan DAA hay una etapa
llamada de estudio, donde la autoridad hacia un análisis de si podía o no entregar ese derecho de
aprovechamiento, siendo este estudio algo que se hace a través de la ciencia hidrológica, y lo que
explicó el invitado es el cómo se efectuaba ese balance hídrico.
Este análisis no es fácil de hacer y requiere muchísima información, mediciones en terreno de los
caudales, obtener información en el tiempo en un largo plazo, ya que la realidad hídrica de un cauce
hoy día no tiene por qué ser igual a la realidad del cauce en 5 años más o hace 10 años atrás.
Entonces, se busca obtener unos promedios exactos acerca de cómo se comporta un determinado
caudal.
167.- Artículo 27.- De las competencias de la Región autónoma. Son competencias de la Región
autónoma:
6. La conservación, preservación, protección y restauración de la naturaleza, del equilibrio ecológico
y el uso racional del agua y los demás elementos naturales de su territorio.
El profesor indica que le parece interesante, pero no sabe si se va a tener una herramienta
especifica, por ejemplo, para prohibir que se constituyan nuevas autorizaciones de uso en función
a la protección de la naturaleza bajo los parámetros indicados en esta mención.
225.- Artículo 35.- El Estado reconoce la ruralidad como una expresión territorial donde las formas
de vida y producción se desarrollan en torno a la relación directa de las personas y comunidades con
la tierra, el agua y el mar.
235.- Artículo 51.- Ordenamiento Territorial. El Estado y las entidades territoriales tienen el deber
de ordenar y planificar el territorio nacional. Para esto utilizarán unidades de ordenación que
consideren las cuencas hidrográficas.
Con “ordenamiento territorial” se nos viene inmediatamente a la mente los planes reguladores, los
que determinan hasta donde debe llegar la ciudad, hasta donde está el campo.
Acá hay algo que podría ser interesante en el sentido de que al ordenar un territorio se consideren
las cuencas, aunque para el profesor es más importante considerar las cuencas derechamente para
definir las regiones. Pero ya teniendo una región definida el tener en consideración las cuencas no
sabe si es tan practico
Este deber tendrá como fin asegurar una adecuada localización de los asentamientos y las
actividades productivas, que permitan tanto un manejo responsable de los ecosistemas como de las
actividades humanas, con criterios de equidad y justicia territorial para el bienestar
intergeneracional.
La ordenación y planificación de los territorios será vinculante en las materias que la ley determine
y realizada de manera coordinada, integrada y enfocada en el interés público, considerando
procesos participativos en sus diferentes etapas.
Los planes de ordenamiento y planificación contemplarán los impactos que los usos de suelos causen
en la disponibilidad y calidad de las aguas. Estos podrán definir áreas de protección ambiental o
cultural.
De nuevo aparece una herramienta poco definida para poder limitar las autorizaciones de uso de
agua atendiendo razones ambientales, pero el profesor lo que esta como disperso, porque el
ordenamiento territorial lo hace el Estado y las organizaciones territoriales, o sea cada región
autónoma, cada territorio especial van a poder limitar y, así, habría cosas que ya no estarían en el
ámbito de la DGA.
294.- Artículo 26.- Derecho humano al agua y al saneamiento. La Constitución garantiza a todas las
personas el derecho al agua y al saneamiento suficiente, saludable, aceptable, asequible y accesible.
Es deber del Estado garantizar estos derechos para las actuales y futuras generaciones.
El Estado velará por la satisfacción de este derecho atendiendo las necesidades de las personas en
sus distintos contextos.
Si bien acá no hay una expropiación a las sanitarias como habías visto antes, si se puede decir que
hay un antecedente porque aquí se está diciendo que es deber del Estado garantizar estos derechos
para las actuales y futuras generaciones y, luego, dice que el Estado velara por la satisfacción de
este derecho, siendo el segundo inciso lo que le causa más dudas al profesor, porque al ser el Estado
el que debe velar por la satisfacción del derecho le parece difícil que pueda delegar en un tercero la
facultad de satisfacer este derecho. Entonces, este último inciso da la cabida a que alguien pueda
decir que este servicio público pueda ser practicado por privados pudiendo ser la antesala para que
se acaben las concesiones sanitarias.
299.- Artículo 12 A.- Son bienes comunes naturales el mar territorial y su fondo marino; las playas;
las aguas, glaciares y humedales; los campos geotérmicos; el aire y la atmósfera; la alta montaña,
las áreas protegidas y los bosques nativos; el subsuelo, y los demás que declaren la Constitución y la
ley.
Entre estos bienes son inapropiables el agua en todos sus estados y el aire, los reconocidos por el
derecho internacional y los que la Constitución o las leyes declaren como tales.
En la legislación actual nuestras aguas son bienes nacionales de uso público, lo que el Código Civil
define como aquellas cuyo dominio pertenece a la nación toda y su uso pertenece a la nación toda
(589), y las aguas, al ser bienes nacionales de uso público, no tienen el carácter de inapropiables,
sino que son susceptibles de dominio y pertenecen a la nación toda, es nuestra propiedad, por lo
tanto, podemos usarlo libremente. En el proyecto constitucional se le está dando una categoría de
inapropiable, cambiando el agua de categoría jurídica dejando atrás la visión antropocéntrica de
que está hecha para el hombre, pero hoy pasa a ser un bien inapropiable, o sea la naturaleza esta
por sobre el hombre, siendo esa la lógica detrás del proyecto constitucional, lo que tiene que ver
con la cosmovisión indígena que está imperando en el texto.
309.- Artículo 1.- El Estado debe proteger las aguas, en todos sus estados y fases, y su ciclo
hidrológico. El agua es esencial para la vida y el ejercicio de los derechos humanos y de la Naturaleza.
Esa naturaleza es con mayúscula porque pasa a ser una entidad en sí misma.
Siempre prevalecerá el ejercicio del derecho humano al agua, el saneamiento y el equilibrio de los
ecosistemas. La ley determinará los demás usos.
Deja establecida una prelación de funciones, relegando los usos productivos a estar
subordinados a el ejercicio del derecho humano al agua, el saneamiento y el equilibrio de los
ecosistemas.
310.- Artículo 2.- El Estado velará por un uso razonable de las aguas. Las autorizaciones de uso de
agua serán otorgadas por la Agencia Nacional de Aguas, de carácter incomerciable, concedidas
basándose en la disponibilidad efectiva de las aguas, y obligarán al titular al uso que justifica su
otorgamiento.
311.- Artículo 3.- El Estado asegurará un sistema de gobernanza de las aguas participativo y
descentralizado, a través del manejo integrado de cuencas, y siendo la cuenca hidrográfica la unidad
mínima de gestión.
Los Consejos de Cuenca serán los responsables de la administración de las aguas, sin perjuicio de la
supervigilancia y demás atribuciones de la Agencia Nacional de las Aguas y otras instituciones
competentes.
Acá se agranda el Estado, porque donde antes había una Junta de vigilancia que había que potenciar,
ahora se genera una entidad estatal.
La ley regulará las atribuciones, funcionamiento y composición de los Consejos. Esta deberá
considerar, a lo menos, la presencia de los titulares de autorizaciones de aguas, la sociedad civil y
las entidades territoriales con presencia en la respectiva cuenca, velando que ningún actor pueda
alcanzar el control por sí solo.
Los Consejos podrán coordinarse y asociarse cuando sea pertinente. En aquellos casos en que no se
constituya un Consejo, la administración será determinada por la Agencia Nacional de Agua.
Entonces, acá habrá una unidad que se llama Consejo de Cuencas que está conformado no solo por
titulares de derechos de uso, sino que también por otros actores.
312.- Artículo 4.- La Constitución reconoce a los pueblos y naciones indígenas el uso tradicional de
las aguas situadas en autonomías territoriales indígenas o territorios indígenas. Es deber del Estado
garantizar su protección, integridad y abastecimiento, en conformidad a la Constitución y la ley.
Acá hay un tremendo problema, ya que aún queda por resolver cuales son las autonomías
territoriales indígenas y cuáles son los territorios indígenas. Además de otra cosa que es muy grave
porque las aguas por lo general corren porque no se sabe cuál va a ser el límite de control que van
a tener sobre esas aguas los pueblos indígenas, en el fondo el problema con la redacción es la
palabra SITUADAS, porque la mayoría de las veces las aguas no se sitúan, sino que corren o fluyen.
Artículo 51: ordenamiento territorial, podría ser interesante el hecho de considerar las cuencas hidrográficas. Inciso
final establece herramienta de conservación que les permitiría limitar el acceso al agua, el profe lo ve difícil de aplicar.
Artículo 26: el derecho humano al agua: si bien no se ve que se trate de una expropiación a las sanitarias, si serviría
como antecedente para ello
Articulo…: en la legislación actual las aguas son bienes nacionales de uso público, es decir que pertenecen a la nación
toda teniendo una visión antropocéntrica y en el texto actual se está estableciendo un pensamiento diametralmente
diferente con la naturaleza como centro (indígena).
De las áreas protegidas: para el profesor considera que va a ser aplicable más que nada en las zonas
que sean “chilenas” y no en las de los indígenas.
Agencia nacional del agua: órgano autónomo con personalidad jurídica y patrimonio propio.
Organizaciones de privado que se encargan de repartir las aguas entre los que tienen asignado
derechos de aprovechamiento. Tenemos comunidades de aguas, asociaciones de canalistas, juntas
de vigilancia. (asociaciones de canalistas y comunidades de aguas se consideran en un mismo grupo
al captar y encausar en causes artificiales; y las juntas de vigilancias de causes naturales).
El articulo 186 describe las funciones de todo tipo de organizaciones de usuarios, y el articulo 263
define las juntas de vigilancia y se establecen sus funciones en el artículo 266.
La técnica legislativa que se emplea en esta reglamentación es que las normas de las comunidades
de agua son aplicables también a las asociaciones de canalistas, a su vez las normas de las
comunidades y de canalistas se aplican a las comunidades de obras de drenaje, y así sucesivamente.
¿Cómo se constituyen? 187 si se constituyen de forma voluntaria debe hacerse por escritura pública
suscrita por todos los titulares de derechos que se conducen por una obra en común, el que sea así
en las asociaciones de canalistas es bien razonable, pero el que ese exija eso en las cuencas
hidrográficas sería mucho más difícil, es por eso que no exige lo mismo el código para las juntas de
vigilancias. El artículo 269, como excepción, deben suscribir la mayoría absoluta de los accionistas, o
sea de las personas y no de los derechos, siendo así un agricultor con derecho a 80 lt/s pesa lo mismo
que un representante de una hidroeléctrica que tiene derecho a 30.000 lt/s.
La otra alternativa es que la constitución sea judicial encontrado en los artículos 187 y 269.
Toda organización de usuarios va a tener siempre accionistas, asamblea, que reúne a los accionistas,
y directorio.
Nosotros estábamos en el artículo 4 del estatuto del agua y advertíamos el problema que se puede
producir porque las aguas tienen un realidad mucho más dinámica de lo que puede tener un
territorio, el siguiente, dentro de este mismo estatuto, se fijan en el artículo siguiente que no contiene
la palabra agua, pero que interesante, habla de los bienes comunes naturales y nosotros tenemos
que las aguas, es deber del estado proteger las aguas, son comunes natural el mar territorial y su
fondo marino, las playas, las aguas, ahora viene una regulación de los bienes comunes naturales acá
en el estatuto del agua, dice que los bienes comunes naturales son elementos o componentes de la
naturaleza sobre los cuales el estado tiene un deber especial de custodia con el fin de asegurar la
naturaleza y el interés de generaciones presentes y futuras.
Ya vemos que la naturaleza cobra una entidad y vamos a ver que eso tiene otra manifestación más
adelante, luego en el artículo siguiente, dice de los humedales bosques nativos y suelos el estado
como custodio de los humedales bosques nativos y suelos asegurara la integridad de estos
ecosistemas y sus funciones procesos y conectividad hídrica, esto parece bien que exista, de las áreas
protegidas el estado a través de un sistema nacional de áreas protegidas único integral y de carácter
técnico deberá garantizar la reservación, restauración y la conservación de espacios naturales, así
mismo deberá monitorear y mantener información actualizada relativa a los atributos de dichas áreas
y garantizar la participación de las comunidades locales y entidades territoriales.
Actualmente nosotros tenemos áreas protegidas porque tenemos un país unitario, el contexto de un
país unitario calza muy bien que haya áreas protegidas, eso es un parque nacional, no lo vamos a
tocar, vamos a explotar este bosque nativo etc. Pero cuando dejemos de tener áreas, dejemos de
tener un estado unitario y tengamos territorios especiales y tengamos 13 territorios especiales para
13 comunidades indígenas etc.
Cuesta creer que las áreas protegidas vayan a funcionar porque van a estar sometidas al parecer de
cada cual o van a decir “oiga si usted no se puede meter si tenemos la propiedad sobre los derechos
naturales que componen este territorio”, entonces es una norma que en contexto de la nueva
constitución a lo más va a tener aplicación sobre la parte chilena y no sabemos cuál es esa extensión
sobre la parte no asignada a una comunidad indígena en especial, y luego está dentro del estatuto
del agua una regla sobre la soberanía y seguridad alimentaria, es deber del estado asegurar la
soberanía y seguridad alimentaria, para esto promoverá la producción, distribución y consumo de
aliméntenos que garantice el derecho de la alimentación sana y adecuada, el comercio justo y
sistemas alimentarios ecológicamente responsables, es un deber del estado, ósea acá vamos en
función de que el estado dirá “ cultíveme, pero no me cultive tanto de esto mejor, distribuya un poco
de esto”, con todo lo que significa que el estado se vaya metiendo a regular nuestra vida más de que
ya lo hace.
Viene un estatuto constitucional de los mineras, así como había uno de las aguas hay uno de los
minerales y después vienen los sistemas de justicia, y vuelven a aparecer las aguas a través de la
agencia nacional del agua, la agencia nacional del agua es un órgano autónomo, es decir como un
órgano, a pero mira convencionalidad jurídica y patrimonio propio que se organizada
concentradamente cuya finalidad es asegurar el uso sostenible del agua para las generaciones
presentes y futuras el acceso al derecho humano al agua, y al saneamiento, la conservación y
preservación de los ecosistemas asociados, para ello se encargara de recopilar información
,coordinar, dirigir y fiscalizar la actuación de los órganos del estado con competencia en materia
hídrica y de los particulares en su caso.
Esta facultad de fiscalizar el uso responsable y sostenible del agua, aplicar sanciones administrativas
y las sanciones puede ser ante los tribunales de justicia, lo que no queda claro es que sea esta agencia
la que conceda las autorizaciones de uso de aguas, porque las autorizaciones del uso del agua
tenemos que ir mucho más arriba, las autorizaciones del uso del agua serán autorizadas por la agencia
nacional de aguas.
Son organizaciones de privados que se encargan de distribuir las agua, la palabra principal acá es
distribuir, se supone que los derechos de aprovechamiento ya fueron asignados o existen en cada
uno de los titulares, por lo tanto, vamos a repartirnos el agua o el derecho de aprovechamiento, aquí
hay que entender (dibujando cause, rio, rio principal, cause artificial, cause secundario, otro cause
artificial más chiquitito que distribuye a predios) tenemos una cuenca donde tenemos en la cordillera,
una gran laguna de la que nace un rio que desemboca en el mar pero en el intertanto entre que nace
y que muere el rio tenemos distintos tipos de usuarios, tenemos usuarios que son de carácter
individual.
Hay grupos de personas quienes captan desde un mismo punto ¿Quiénes serían? ¿Las personas de
los previos, si tuvieras todos sus papeles en la mano cual sería el punto de captación de su derecho
de aprovechamiento? Todos tienen el mismo punto de captación entonces esta obra los aprovecha
a todos, cuando una retroexcavadora tenga un accidente y rompa acá el canal todos quedan
perjudicados, el año 2010 hubo un terremoto y ese terremoto rompió 2 canales muy importantes, el
Biobío sur en su canal matriz y el Biobío negrete, el Biobío sur fue el más notable porque hubo que
hacer una obra gigante, entonces estas personas captan donde hay cauce natural.
Tenemos distintos tipos de organizaciones de usuarios que lo podemos graficar en un canal más
pequeño, porque esto perfectamente podría calzar dentro del concepto de una comunidad e aguas,
esto que es más grande (señalando los predios) podría ser una asociación de canalistas y los que
abarca a todos los de la cuenta (acá hay una gran organización de usuarios) sería la junta de vigilancia,
hay una gran diferencia entre la junta de vigilancia, la asociación de canalistas y la comunidad de
aguas ( el profe señala que a las ultimas 2 las deja en un grupo aparte porque ellos captan del cauce
natural y conducen por causes artificiales, mientras que la junta de vigilancia tiene jurisdicción sobre
un cause natural) esto funciona más en el norte porque la escases ha llegado mucho antes , una junta
de vigilancia debe preocuparse de cuáles son los niveles de captación instantáneos, cuánta agua está
saliendo de la laguna , después le tiene que decir “oiga algo está pasando en su bocatoma, usted está
sacando más de lo que dice su derecho, entonces corríjalo de inmediato, cierre un poco más sus
compuertas”, avisando a todos que el rio viene con menos agua, entonces, “vamos a cada uno se
rebaja un 40% , cada uno cierran sus compuertas”, todo lo que está dentro de los captadores
individuales, como por los captadores que son comunidades de aguas o asociaciones de canalistas.
Cuando se junta este canal aparecen titulares individuales de derecho de aprovechamiento, cuando
se junta esta asociación de canalistas aparecen titulares individuales de derecho de
aprovechamiento, cuando se junta la junta aparecen titulares individuales y aparecen organizaciones
de usuarios.
ARTICULO 263°- Las personas naturales o jurídicas y las organizaciones de usuarios que en cualquier forma
aprovechen aguas superficiales o subterráneas de una misma cuenca u hoya hidrográfica, podrán
organizarse como junta de vigilancia que se constituirá y regirá por las disposiciones de este párrafo. La
constitución de la Junta de Vigilancia y sus estatutos, constarán en escritura pública, la que deberá
ingresarse a la Dirección General de Aguas, conjuntamente con una publicación en un diario o periódico
de la provincia respectiva y, si no hubiera, en uno de la capital regional correspondiente, en el cual se
notifique la constitución de la organización de usuarios de que se trata, con indicación de fecha y notaría
del documento público constitutivo. A contar de la fecha de ingreso a la Dirección General de Aguas de la
escritura pública en que consten la constitución y estatutos de la Junta de Vigilancia, dicho Servicio tendrá
un plazo de sesenta días hábiles para efectuar las observaciones legales y técnicas que sean del caso, las
que deberán ser resueltas por los interesados en el plazo no fatal de sesenta días. Transcurrido el plazo
indicado en el inciso precedente, sin que la Dirección General de Aguas haya efectuado observaciones, o
bien, habiéndolas realizado, ellas fueran resueltas satisfactoriamente, la escritura pública en que consten
la constitución y estatutos de la Junta de Vigilancia deberá publicarse en extracto, previamente ingresado
en la oficina de partes de dicho Servicio, por una vez, en el Diario Oficial, y en forma destacada en un
diario o periódico de la provincia respectiva, y si no hubiera, en uno de la capital de la Región
correspondiente. Esta publicación se efectuará dentro de los treinta días siguientes a la fecha de ingreso a
la Dirección General de Aguas. Efectuada la referida publicación, la Junta de Vigilancia gozará de
personalidad jurídica. El extracto indicado en el inciso anterior deberá contener las siguientes menciones:
1.- El nombre, domicilio y objeto de la Junta de Vigilancia.
3.- El o los cauces o la sección del cauce, acuíferos o fuente natural sobre la que tiene jurisdicción.
4.- Enumeración de canales sometidos a su jurisdicción, con indicación de sus derechos de aprovechamiento en el
cauce o fuente natural, expresados conjuntamente en acciones y en volumen por unidad de tiempo y las
coordenadas de sus bocatomas expresados en coordenadas UTM, con indicación del Datum y Huso y,
complementariamente, en los casos que fuere posible una relación de los puntos de referencia permanentes y
conocidos.
5.- Enumeración de usuarios individuales que capten directamente del cauce natural, a través de una bocatoma,
con indicación de sus derechos de aprovechamiento, expresados conjuntamente en acciones y en volumen por
unidad de tiempo y las coordenadas de sus bocatomas o puntos de captación de aguas subterráneas, expresados
en coordenadas UTM, con indicación del Datum y Huso y, complementariamente, en los casos que fuere posible
una relación de los puntos de referencia permanentes y conocidos.
6.- El número de miembros que formará el directorio, o el número de administradores, según el caso.
7.- La individualización de los miembros del primer directorio o de el o los administradores, según el caso. En el caso
de Juntas de Vigilancia constituidas por escritura pública, no habiendo acuerdo entre la Dirección General de Aguas
y los interesados para resolver las observaciones hechas por la primera, será necesario recurrir al procedimiento
judicial de constitución contemplado en el artículo 269 de este Código. Los interesados deberán acompañar a la
Dirección General de Aguas copia de la publicación indicada en el inciso cuarto para su registro en el referido
Servicio.
ARTICULO 266°- Las juntas de vigilancia tienen por objeto administrar y distribuir las aguas a que
tienen derecho sus miembros en las fuentes naturales, explotar y conservar las obras de
aprovechamiento común y realizar los demás fines que les encomiende la ley. Podrán construir,
también, nuevas obras relacionadas con su objeto o mejorar las existentes, con autorización de la
Dirección General de Aguas
Las regulaciones de las juntas de vigilancia parten en el artículo 263 y terminan en el 282, las
asociaciones de canalistas 257 a 262, comunidades de obras de drenaje a 252 a 256, y comunidades
de aguas 187 a 251, las comunidades de agua subterránea las vamos a dejar aparte porque hay que
ir al decreto supremo 203 del 2014 y hay que ver en el código parte de la nomenclatura de las aguas
subterráneas, parte del DS 203 tiene que estar ahora en la nuevas normas del código en aguas
subterráneas, pero pongamos ahora el DS203 del 201, esta es la técnica legislativa de la remisión es
decir estos pocos artículos se le aplica la reglamentación de las comunidades de agua a la junta
vigilancia, el núcleo de la reglamentación se encuentra en la reglamentación de las comunidades de
aguas y sirve como de modelo para las demás tipos de organizaciones de usuarios con todas las
particularidades que sobre todo presenta una junta de vigilancia, esta es la técnica legislativa que se
emplea.
Si se constituyen de forma voluntaria tiene que ser por escritura pública suscrita por todos.
Entonces la excepción, las juntas de vigilancia deben suscribir la mayoría absoluta de los accionistas,
que pueden ser personas o grupo de personas organizaciones de usuarios de agua, la constitución
también puede ser no tan amigable como esta donde estábamos haciendo una constitución
voluntaria, sino que podría ser también la otra alternativa, que sea judicial y esto también está en el
artículo 269 y para efecto de las comunidades de agua 187 y siguientes.
• Accionistas
• Asamblea (que reúne a los accionistas)
• Directorio
16 de mayo de 2022
ORINARIAS
OUA.
EXTRAORDINARIAS (ART.226)
DIRECTORIO(PRESIDENTE, TESORERO,
SECRETARIO) ART.241
1. Asistir a las juntas de comuneros. Los inasistentes pagarán una multa siempre que no haya sala. Si los estatutos
nada dijeren, la multa será determinada por el directorio;
2. Costear la construcción y reparación del dispositivo por el que extraen sus aguas del canal principal; y si fueren
varios los interesados en el dispositivo pagarán la obra a prorrata de sus derechos. En la misma proporción los
dispositivos calificados de partidores principales por las juntas generales serán costeados por los comuneros de una y
otra rama. Cuando los dispositivos o canales costeados particularmente por los comuneros se inutilizaren por alguna
medida de interés común acordada por el directorio o la junta, como ser, reforma del sistema de dispositivos,
modificación de la rasante del acueducto u otra obra semejante, las nuevas obras que sean necesarias se harán a
costa de los interesados en la obra;
ARTICULO 219°- En las juntas generales habrá sala con la mayoría absoluta
de los comuneros con derecho a voto. Si en la primera reunión no hubiere
sala, regirá la citación para el día siguiente hábil a la misma hora y en el
mismo lugar y en este caso la habrá con los que asistan Con todo, podrá
citarse para un mismo día en primera y segunda citación, siempre que entre
una y otra haya lo menos 30 minutos de diferencia, caso en el cual regirá la
norma sobre sala contenida en el inciso anterior. Para que opere lo
dispuesto en los dos incisos precedentes, deberá dejarse expresa constancia
en la convocatoria, del día y hora para el cual se cita a una nueva reunión
12. Fijar las multas que corresponda aplicar a los comuneros, la que
no podrá exceder de diez unidades tributarias mensuales;
13. Contratar cuentas corrientes en los bancos y tomar dinero en mutuo por
cantidades que no excedan del monto del presupuesto anual de entradas. En
caso que sea necesario efectuar obras para reparar las instalaciones
afectadas por catástrofes o daños graves, se podrá contratar créditos hasta
la concurrencia del valor de las obras
15. Citar a la junta general ordinaria en la fecha que fija la ley o los
estatutos;
20. Llevar una estadística de los caudales que se conducen por los canales
de la comunidad;
21. Realizar programas de extensión para difundir entre los comuneros las
técnicas y sistemas que tiendan a un mejor empleo de agua, pudiendo celebrar
convenios para este objeto;
Los comuneros deben pagar una multa en caso de no haber sala (quorum).
Todos los dispositivos de captación del agua que sean de uso común se financian de forma común,
pero aquellos que solo benefician a un sujeto, por ejemplo, deben ser pagados por este.
Si un comunero vende una porción de su terreno, y a su vez una porción de sus derechos de aguas
es el comprador quien debe costear la obra para trasladar el agua desde su punto de captación.
1 vez al año
Cuando un comunero no paga su cuota genera que el presupuesto anual sufra problemas y se
tendrá que obtener y recortar en un ítem de gastos, es por esto que se fijan las sanciones por
mora en la asamblea ordinaria.
ARTICULO 213°- Los acuerdos de las juntas sobre gastos y fijación de
cuotas, serán obligatorios para todos los comuneros, y una copia de tales
acuerdos debidamente autorizada por el secretario del directorio, tendrá
mérito ejecutivo, en contra de aquéllos.
Este articulo entrega la herramienta coercitiva que es el título ejecutivo para poder accionar
contra los morosos, que por su incumplimiento generan la necesidad de inflar el presupuesto, por
lo que la cuota termina siendo mas alta, y los que si pagan por consecuencia terminan pagando
por lo que no.
ARTICULO 216°- Los comuneros morosos en el pago de sus cuotas podrán ser
privados del agua durante la mora, sin perjuicio de la acción judicial en su
contra. Responderán, además, de los gastos que irrogue la contratación de un
inspector encargado de aplicar y vigilar la privación del agua. Los morosos
podrán ser obligados al pago de sus cuotas con los reajustes, multas, y
tasas de interés que determine la junta general ordinaria o el directorio,
en su caso. Las sanciones que se apliquen en conformidad a estas normas
pasarán contra los sucesores a cualquier título.
La herramienta en este caso es el corte del agua, algo no tan fácil ya que puede ocurrir la situación
que el comunero que no paga esta luego de uno que, si lo hace, y el agua atraviesa dicha
propiedad, lo que por consecuencia provoca que no le puedo cortar el agua al predio que, si paga,
pero tampoco puedo poner vigilancia continua para que el que no paga no saque agua de otra
manera ya que el agua esta al descubierto.
Si un comunero moroso al ser llamado por su deuda dice n usar el agua, ¿Qué solución o consejo
le damos? La mejor opción que tiene es aconsejarle el arriendo de su derecho de
aprovechamiento o de pare de su predio con el derecho de aprovechamiento. Si ella no entiende
porque es el cobro, hay que explicar que lo que se cobra no es el agua, ya que es un bien de uso
público, es gratuito, lo que se le cobra es la infraestructura que se utiliza para que el agua llegue a
su predio, su mantenimiento y administración.
Nosotros le estamos haciendo entender a la señora Juanita el por que ella paga sus cuotas, que no
es por el agua, sino que por el costo que significa llevarle el agua a su parcela. Costo que no lo esta
asumiendo el Estado, y pensamos que este último lo haría a un mayor costo que al que lo están
haciendo los privados, los que están muy preocupados de que se mantenga bajo.
Todo esto era a propósito de las Asambleas, que pueden ser Ordinarias o Extraordinarias.
DIRECTORIO
Sus facultades, deberes y atribuciones están contenidos en el artículo 241, habiendo también
normas que establecen quienes pueden ser candidatos a directores, como se eligen los directores,
pero estas normas no hay que estudiarlas tan a fondo en el curso.
En el punto 4 del artículo 241 implica que es deber del directorio que la captación sea completa, o
sea que se pueda captar toda el agua a la que se tiene derecho. Esta captación puede no estar
siendo completa por dos razones: primero, porque le rio viene con menos caudal y, por lo tanto,
todos tenemos que retroceder proporcionalmente; segundo, porque un caudal aguas arriba este
sacando mas agua que la que le corresponde. Es en este segundo caso en que es deber del
directorio interceder ante la junta de vigilancia, y esta última a su vez podrá activar la fuerza
pública a través del juez para hacer cumplir el uso correspondiente en cada captación.
Así como también el directorio puede acudir al juez para activar la fuerza publica para hacer
cumplir las medidas de distribución acordadas (articulo 242). Pero ¿Qué se puede hacer ahí en
concreto? Es muy difícil dejar a alguien que vigile todo el tiempo que no se pase del caudal al que
se tiene derecho de usar, así que el profesor indica que a lo mejor se podría pedir una medición en
línea; o se puede recurrir a la destrucción de estructuras que se ponen para desviar el agua.
Dentro de las facultades del Directorio, la mas importante para nosotros como estudiantes de
derecho es la contenida en el artículo 244 y siguientes “El directorio resolverá como árbitro
arbitrador, en cuanto al procedimiento y al fallo, todas las cuestiones que se susciten entre los
comuneros sobre repartición de aguas o ejercicio de los derechos que tengan como miembros de la
comunidad y las que surjan sobre la misma materia entre los comuneros y la comunidad.
Las resoluciones del directorio, en las cuestiones a que se refiere el inciso anterior, sólo podrán
adoptarse con el acuerdo de la mayoría absoluta de los miembros asistentes, y los fallos llevarán
por lo menos la firma de los que hayan concurrido al acuerdo de mayoría.(…)”, se trata de una
facultad importante. Ya vimos que a la cuota se le da el carácter de titulo ejecutivo, lo que da
incluso el derecho de embargarle la casa al moroso, al tratarse del derecho de prenda general, o
sea es importante, y a los directores se les da el carácter de árbitros.
Esto es aplicable, por ejemplo, cuando hay problemas entre los comuneros cuando uno esta
sacando mas agua que la que le corresponde.
Hay que tener claro que se trata de un arbitro arbitrador, o sea que conoce y falla de acuerdo a las
normas que establezcan o acuerden las partes, así no tienen que sujetarse a la ley ni en cuanto al
fondo, ni en cuanto al procedimiento.
Entonces, ¿Qué puede conocer el directorio como cuerpo colegiado? Solo las cuestiones que se
susciten entre los comuneros sobre repartición de aguas o el ejercicio de los derechos que tengan
como comuneros de aguas, o entre los comuneros (accionistas) y la comunidad (OUA) sobre las
mismas materias, o sea problemas entre pares y problemas entre un regante y la comunidad.
“(…)No habrá lugar a implicancias ni recusaciones y las resoluciones sólo serán reclamables en la
forma establecida en el artículo 247.
¿Por qué no habrá implicancias y recusaciones? Estas son el conjunto de reglas que sirven para
inhabilitar a determinados jueces para el conocimiento de determinados asuntos juridicos, esto no
corre porque el equilibrio que se busca reestablecer con las implicancias y recusaciones como
herramienta de igualdad ante la ley, pero ese fin de la igualdad en este caso no puede lograrse
bajo la misma herramienta, porque al tratarse de una comunidad lo más probable es que todos los
miembros de la comunidad puedan incurrir en causales para ser inhabilitados para hacer de jueces
o árbitros en casos que se susciten dentro de la misma comunidad. Entonces, para equiparar eso
se tiene un juez colegiado de personas que están ahí porque fueron elegidas por la misma
comunidad, por lo que habrá representación variada con un poder que fue entregado por las
bases, así, si bien los intereses individuales no están representados en todos los miembros del
directorio, si va a haber parte de ellos representados porque fueron elegidos por medio de una
votación .
Y, por último, esta se trata solo de la primera instancia, y si como comunero tengo problemas con
alguna decisión del mismo directorio, lógicamente la sentencia va a estar en mi contra, pero esa
sentencia me permite llegar después a la segunda instancia, así lo establece el articulo 247 “El que
se sienta perjudicado por algun fallo arbitral, podrá reclamar de el ante los Tribunales Ordinarios
de Justicia dentro el plazo de 6 meses contados desde la fecha de su notificación.
Esta reclamación, que se tramitará como juicio sumario, no obstará a que dicho fallo se cumpla y
surta efecto durante el juicio, a menos que el Juez, a petición de parte y como medida precautoria,
decrete su suspensión mediante resolución ejecutoriada. Las apelaciones que se interpongan con
motivo de estas medidas precautorias, se agregarán extraordinariamente, sin necesidad de que las
partes comparezcan y sin que se pueda suspender de manera alguna la vista del recurso ni
inhabilitar a los miembros del Tribunal.”
Es valioso que esta organización que está cumpliendo la función publica de distribuir las aguas,
hasta antes de la intervención en segunda instancia de los tribunales de justicia, ha tenido costo
cero para el Estado. Lo que no es noticia porque funciona relativamente bien.
Y para cerrar indicar que dentro de las Organizaciones de Usuarios las Comunidades de Aguas
tienen la mayor parte de la reglamentación, luego vienen las Asociaciones de Canalistas, donde
hay una remisión normativa para que apliquen todas las reglas de las comunidades de aguas, y
luego las Juntas de Vigilancia tienen normativa propia, pero además se remiten a las Comunidades
de Aguas para el resto de las reglas.