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SUJETOS DEL
DERECHO MERCANTIL Mgtr. Cristhian Jacob

Pineda Molina
 z NOCIÓN DE COMERCIANTE
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 Hay dos clases de comerciantes:

 A. Comerciantes individuales (son las personas individuales

cuya profesión es el tráfico comercial)

 B. Comerciantes Sociales ( Las sociedades mercantiles:

Sociedades Anónimas, colectivas, comandita simple,
comandita accionada o de responsabilidad limitada)
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 Artículo 2 del Código de Comercio de Guatemala,
establece:

Artículo 2º. Comerciantes. Son comerciantes quienes ejercen

en nombre propio y con fines de lucro, cualesquiera actividad
que se refieran a lo siguiente: 1. . . . .”
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 Los supuestos jurídicos que contienen la norma antes

transcrita, debemos conocer qué elementos deben darse
para tener la certeza que estamos ante un profesional

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mercantil:

 A. Ejercer en nombre propio. El ejercicio es la actuación en

el tráfico comercial y debe ser en nombre propio. Esto
último es el supuesto ¿Qué quiere decir nombre propio?
Actuar para si; no para otro. Ser el sujeto de imputación
de las relaciones jurídicas que devengan su tráfico. Esa es
la diferencia con el auxiliar comerciante, que no actúa en
nombre propio, sino en nombre de otro.
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 B. Con fines de lucro. El comerciante no es una persona
que actúa con fines benéficos. Cuando realiza actos de
tráfico mercantil su finalidad es obtener ganancias o lucro,
lo que aumenta su fortuna personal.
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 C. Debe dedicarse a actividades calificadas como

mercantiles. ¿cuáles son éstas? En el inciso primero del
articulo antes transcrito se califica a:

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1. la industria como acto comercial mercantil. La industria
puede ser en el campo de la producción de bienes o en la
prestación de servicios. En este último aspecto, por ejemplo,
oímos decir “industria turística” , “Industria hotelera”, que caen
dentro del terreno del servicio industrial. El industrial, pues,
no hace labor intermediadora, pero por disposición legal es
profesional comerciante.
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2. Se clasifica también como comercio la intermediación en

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la circulación de bienes y en la presentación de servicios. En
este inciso se da la tradicional función del comerciante
original o sea la persona colocada entre el productor y el
consumidor.

3. La función de los bancos, de las aseguradoras y de las

afianzadoras, son actividades típicamente mercantiles.
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4. Las actividades auxiliares de la anteriores son mercantiles.
Debemos tomar en cuenta a este respecto que la ley se
refiere a los actos auxiliares y no a los auxiliares del
comerciante.
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Tipifica genéricamente al comerciante, de manera que sus

efectos son aplicables tanto al comerciante individual como

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al social. Pero en el caso del comerciante social, su calidad de
comerciante no se define por los mismos elementos
concurrentes en el comerciante individual, sino por una
formalidad. Establecido en el artículo 3 de Código Mercantil.

El lucro es muy importante en las sociedades mercantiles, ya

que existen otras legislaciones que permite denominar
sociedades mercantiles a las sociedades con fines benéficos,
lo que no sucede en Guatemala.
 z 1. Comerciante individual
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 otro de los requisitosque el sujeto individual debe llenar
para ser comerciante, además de los que establece el
artículo dos del Código Mercantil, es que sea hábil para
obligarse de conformidad con el artículo 6 del Código
Comercio, la ley expresa la capacidad de ejercicio
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El patrimonio de los menores de edad o de los interdictos es

aconsejable no comprometerlo en actividades comerciales.
Pero puede suceder que un menor de edad reciba una

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empresa mercantil por herencia o donación; o bien que un
comerciante capaz, por las causas que establece la Ley
Civil, se le declare en estado de interdicción.

 El principio de conservación de la empresa. Artículo siete

del Código de Comercio.

Se puede continuar con el funcionamiento de una empresa,

pero prohíbe abrir una empresa mercantil.
 z 2. Comerciantes extranjeros
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Antes de emitirse el Decreto 62-95 del Congreso de la

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República, los extranjeros podían dedicarse a ejercer el
comercio en forma profesional, siempre que previamente
obtuvieran el status de residentes y autorización del Ministerio
de Economía; y cuando su intención era la de actuar como
auxiliares de comercio, por su relación de dependencia, se
exigía autorización del Ministerio de Trabajo y Prevención
Social.
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El artículo uno del Decreto 62-95, al modificar el artículo 8 del

Código de Comercio, establece un cambio que elimina los

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pasos burocráticos que había de dar el extranjero para
dedicarse al comercio o representar a una persona jurídica
comerciante. En la actualidad, los extranjeros están
facultados para ejercer el comercio como comerciantes
individuales o como representantes de personas jurídicas.
Cumpliendo nada más el requisito de inscribirse en el Registro
Mercantil, del mismo modo que se inscribe el guatemalteco,
como comerciante.
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Al obtener la inscripción, se tienen los mismos derechos y

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obligaciones que los guatemaltecos, salvo los casos que
determinan leyes especiales.

Como se puede observar, la reforma simplificó la posibilidad

que los extranjeros puedan dedicarse al comercio, pues la
exigencia previa sólo es una inscripción en el Registro
Mercantil.
 z 3. Cónyuges comerciantes
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Anteriormente existían una serie de normas tendientes a

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regular la actividad comercial de los conyugues; y se daba la
impresión de querer hacer énfasis en la situación jurídica del
cónyuge. El código actual no dispone ninguna restricción para
que la cónyuge ejerza el comercio. Los casados pueden
dedicarse en forma separada o en conjunto al comercio; y si
lo hacen juntos, los dos son considerados comerciantes, a
menos que uno de ellos sea auxiliar del otro (factor,
dependiente, agente de comercio, etc).
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La única posibilidad legal de limitar el derecho de la mujer a

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ejercer el comercio esta en el artículo 113 del Código Civil, en
donde se dispone que las actividades fuera del hogar, si
causan perjuicio al cuidado de los hijos y la atención del
mismo, la mujer estaría imposibilitada de ejercer comercio.
Fuera de esa potencial limitación, la mujer es sujeto de
libertad de comercio e industria (Artículo 11 del Código de
Comercio).
 z Profesiones u oficios excluidos del
tráfico comercial
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El código de comercio excluye algunas actividades
productivas, del tráfico comercial. A eso se refiere el artículo
9 del Código en donde se establece lo siguiente:
 z Profesionales liberales
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Por tradición se entienden como profesiones liberales las que
ejercen los graduados universitarios. Como sustitutos de los
títulos nobiliarios, la burguesía liberal encontró en los grados
académicos –licenciaturas y doctorados- la base de una
distinción social. Por esa razón es que, lo que un profesional
universitario cobra por sus servicios se llama “honorarios”,
término que se utiliza para elevar a un profesional.
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DERECHO MERCANTIL I

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Debemos incluir también carreras previas al ingreso a la
universidad peritos contadores, peritos agrónomos, etc.
Cuando por medio de ellas se puede trabajar en forma
autónoma o sea prestando un servicio sin ninguna
dependencia laboral o administrativa.
 z Labores agropecuarias y similares
DERECHO MERCANTIL I

La tendencia moderna se orienta en el sentido de incluir a

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actividad agropecuaria en el campo del comercio; pero,
conforme al artículo citado, el agricultor no es comerciante,
siempre y cuando su tráfico sea sobre productos que cultiva y
transforma en su empresa agrícola. A contrario sensu,
cualquier comercialización de productos agropecuarios cae
dentro del terreno comercial si los bienes servicios que se
prestan, provienen de otra organización empresarial.
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Ejemplo, no sería comerciante el agricultor que produce
panela si ésta es resultado de la caña que cultiva en su
propiedad, pero para producirla esa panela tiene que
comprarle la materia prima a otros agricultores, entonces se le
tiene como comerciante.
 z Artesanos
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Se considera que el artesano desarrolla una labor pre capital
de producción y por ello se dice que debe excluirse de la
profesión de comerciante. Pero, no se trata de todo artesano.
Para esta exclusión cuenta únicamente aquellos que sólo
trabajan por encargo o que no tenga almacén o tienda para
el expendio de sus productos.
 z Comerciantes sociales especiales
DERECHO MERCANTIL I

Artículo 12 del Código de Comercio que se refiere al tema.

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Dentro de estas sociedades existe la forma conocida como
Sociedad Anónima. Hay sociedades que en su totalidad se
rigen por el Código de Comercio; y hay otras que además de
éste, se rigen por su ley especial, siendo ellas: sociedades
anónimas bancarías, sociedades anónimas de seguros,
sociedad anónimas financieras, sociedades anónimas para
almacenes generales de depósito.
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Se les llama comerciantes sociales especiales, ya que según
se observa al leer esas leyes (Ley de Bancos, Ley de
Empresas Aseguradoras, ect), están sujetos a obligaciones y
derechos que no existen para las sociedades anónimas
comunes u ordinarias.
 z La persona de Derecho Público y el
tráfico mercantil
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Por disposiciones del artículo 13 del Código de Comercio, las

personas jurídicas que forman parte de la organización

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centralizada o descentralizada del Estado, no son sujetos a
Derechos Mercantil. Pero, pueden realizar actividades
típicamente mercantiles y se sujetan a los efectos de las leyes
en materia, sin ser comerciantes; a menos que una ley
especial diga lo contrario. En esa forma, una entidad
descentralizada, la Universidad del Estado, por ejemplo,
puede traficar en el campo del comercio; pero no es
comerciante.
 z El Comerciante Social
Elementos generales de la sociedad mercantil
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1. El fenómeno asociativo.

 Es una característica de la convivencia social. El Hombre,

individualmente considerado, busca colaboración de los
demás para conseguir la satisfacción de intereses que le
son comunes.
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- La sociedad mercantil es una manifestación de ese

fenómeno. Surge de la necesidad que tiene el sujeto
individual de asociar capacidad económica e intelectual con e

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fin de que, en un esfuerzo conjunto, se pueda desarrollar una
actividad industrial, de intermediación o de prestación de
servicios.

Y esta necesidad de planificar y organizar empresas sociales

no deviene únicamente del interés particular, ya que hay
casos en que la misma ley obliga a que determinados
negocios se les explote por medio de sociedades, como por
ejemplo de la banca.
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DERECHO MERCANTIL I

2.Antecedentes Históricos de la Sociedad Mercantil.

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 La primera forma de sociedad que pudo darse en la
antigüedad fue la copropiedad que existía sobre los bienes
dejados por un jefe de familia, los que a su fallecimientos
eran explotados comunitariamente por los herederos.

 El Código de Hammurabi, contiene una serie de normas

para una especie de sociedad en la que sus miembros
aportaban bienes para un fondo común y se dividían las
ganancias.
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-Grecia: explotaban la actividad agrícola pero en especial el

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comercio marítimo.

-Roma: la primera forma de sociedad que se dio fue en la

copropiedad familiar, la que tenia una proyección universal en
cuanto a la responsabilidad frente a terceros, porque
comprendía o comprometía la totalidad de los bienes
patrimoniales.
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Otra nota importante del comercio romano es que las
sociedades singularizan su objeto social, llegando incluso a
organizarse para la recepción de impuestos y para la
explotación de servicios públicos por delegación del Estado.
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-en la Edad Media, particularmente en la etapa conocida
como “Baja Edad Media”, ocurre un desarrollo acelerado del
comercio marítimo por medio del Mediterráneo. Estamos ene l
principio de la expansión mercantilista y ante la aparición
institucional de las sociedades mercantilistas
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-En el último cuarto del siglo XX los concepto sobre los que se
ha edificado la estructura jurídica de la sociedad no pueden
sostenerse, sin someterlos a revisiones que tengan el
propósito de evitar los fraudes que pueden sufrir los
terceros que se relacionan con las sociedades.
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DERECHO MERCANTIL I

3. Asociación y sociedad

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Suelen usarse los términos asociación y sociedad como
sinónimos, y en la práctica ambas entidades pueden realizar
actividades lucrativas. Es necesario entonces establecer la
diferencia .

1. Son del mismo fenómeno asociativo, pero con una trama

orgánica diferente.
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Con forme al sistema jurídico guatemalteco y haciendo un

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análisis del artículo 15 del Código Civil, la diferencia entre una
asociación y una sociedad estriba que la primera no tiene
finalidad lucrativa; mientras que en la segunda, esa es la razón
de sus existencia. Pero en la práctica puede suceder que una
asociación practique actividades generalmente lucrativas,
situación que podría confundir, no obstante la claridad de la
Ley Civil.
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Cuando una sociedad lucra, después de deducir los gastos

de las operaciones sociales y cubrir las reservas de

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utilidades, el remanente de la ganancia es repartido entre los
socios en forma de dividendos; en cambio, si una asociación
obtiene lucro o ganancias, no se reparte entre los asociados,
sino que sirve para aumentar el patrimonio propio de la
asociación y para el cumplimiento de los fines que motivaron
su fundación.

En oras palabra, las dos pueden lucrar, pero la sociedad es

para los socios; en la asociación, para ésta.
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DERECHO MERCANTIL I

4. Sociedad civil y sociedad Mercantil

Debido a que el concepto legal de sociedad se encuentra en

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el Código Civil de Guatemala en forma genérica; y que el
Código de Comercio no define lo que debe entenderse por
sociedad mercantil, vemos la diferencia entre estos dos tipos
de sociedad.

Siendo las diferencias las siguientes: a. Profesional; b.

objetivo; c. formal.
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4.1 Criterio profesional.

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- recordemos que el Derecho Mercantil, nació exclusivamente
a las relaciones en que intervinieran los comerciantes.

Por lo tanto:

Sociedad Mercantil: con categoría profesional de comerciante,

se dedica al tráfico comercial.

Sociedad Civil: No tiene esa categoría profesional.

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4.2 Criterio objetivo.

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Este criterio surge después de la publicación del Código de

Comercio de Napoleón. La Diferencia entre la sociedad civil y

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la sociedad mercantil depende aquí de la naturaleza jurídica
de los actos que cada una realice.

Por lo tanto:

Sociedad Mercantil: si lo constituyen actos calificados por la

ley como actos de comercio.

Sociedad Civil: caso contrario.

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DERECHO MERCANTIL I

4.3. Criterio Formal

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-También llamado constitutivo, y es el más aceptado por las
legislaciones modernas.

La Ley Mercantil establece una serie de tipos de sociedades

consideradas de naturaleza mercantil, fuera de cualquier otra
calificación o circunstancia especial.
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DERECHO MERCANTIL I

Por lo tanto:

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Sociedad Mercantil: Si se utiliza o se adopta una de las
formas establecidas en el Código de Comercio. Se inscriben
en el Registro Mercantil.

Sociedad Civil: caso contrario (Código Civil). Se inscriben en

el Registro Civil.

Artículos 3, 10 del Código de Comercio

1728 del Código Civil.

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5. Empresa y sociedad mercantil.

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la empresa es un concepto económico y la sociedad un
concepto jurídico.

Artículo 655 Código de Comercio.

Los elementos de concepto económico en cuanto a ser una

estructura organizativa que coordina los elementos de
capital y trabajo con una finalidad de lucro; pero, además se
le atribuyo de bien mueble
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DERECHO MERCANTIL I

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Por lo tanto:

Sociedad Mercantil: es una persona jurídica y no un bien

mueble

Empresa: es un bien mueble, cuya características y fines los

establece la ley.
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6. Sociedad Mercantil y Cooperativas.

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Las entidades cooperativas responden a una filosofía
diferente a la sociedad mercantil. Organizadas en torno a las
ideas de fraternidad y solidaridad, se orientan a desarrollar
conceptos distintos a los puramente lucrativos de la sociedad
mercantil, en los cuales los socios de éstas tiene el propósito
de obtener ganancias.
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Las Cooperativas están definidas como “asociaciones” y son

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sujeto de derechos y obligaciones.

Clases de cooperativas

Cooperativas especializadas: que se dedican a una

especialidad: de viviendo, de transporte.

Cooperativas integrales de servicios varios: Que se dedican a

varias actividades.
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. –Las cooperativas están sujetas a una autoridad especifica:

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Instituto Nacional de Cooperativas.

Al igual que las asociaciones mutualistas, las cooperativas

hacen a un lado al intermediario en la circulación de bienes y
servicios; y aun cuando desarrolle actividades lucrativas, la
ganancia no va al patrimonio de los cooperativistas, si no
engrosa el capital de la cooperativa para el cumplimiento de
sus fines.
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En Guatemala, las cooperativas se rigen por la Ley General
de Cooperativas, contenida en el Decreto 8278 del Congreso
y su reglamento.
 z Concepto de la Sociedad Mercantil
DERECHO MERCANTIL I

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El profesor guatemalteco, Edmundo Vásquez Martínez, dique
que: “La sociedad mercantil es la agrupación de varias
personas que, mediante un contrato, se unen, para la común
realización de un fin lucrativo, crean un patrimonio especifico
y adoptan una de las formas establecidas por la ley”
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DERECHO MERCANTIL I

En el Código Civil, se encuentra en forma genérica,

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dependiente su naturaleza mercantil.

El artículo 1728 del Código Civil dice:

“Artículo 1728. La sociedad es un contrato por el que dos o

más personas convienen en poner en común, bienes o
servicios para ejercer una actividad económica y dividirse las
ganancias”.
 z Caracteres del Contrato de sociedad
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Al contrato de sociedad sele asignan los caracteres siguientes:

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a. Es consensual. Se perfecciona con el simple
consentimiento de las partes. Se piensa en algunos casos
que por el hecho de ser necesaria la entrega de los
aportes, parcial o totalmente, previo a celebrar el contrato,
éste no es consensual, sino real.

Recordar el momento la distinción entre un contrato real y

uno consensual, es el momento de la perfección.
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DERECHO MERCANTIL I

b. Es Plurilateral. Las partes se obligan entre si en una

misma posición cualitativa y a veces cuantitativa.

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c. Es principal. Porque subsiste por si mismo.

d. Es oneroso. Se recibe un beneficio como contrapartida del

aporte.

e. Es absoluto. No esta sujeto a condición.

f. Es de tracto sucesivo. Sus efectos se prolonga con el

tiempo.
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DERECHO MERCANTIL I

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g. Es solemne. Establecidos en el artículo 1730 del Código
Civil y 46 del Código de Notariado, así como el 16 del Código
de Comercio, el que obliga a que el contrato conste en
escritura pública. Este último , establece el carácter solemne
en su verdadera dimensión, ya que la fundación y cualquier
modificación de la sociedad, para que tenga validez, debe
constar en escritura.