Introduction au droit

Le droit est un phénomène social et normatif

1- Qu’est ce que le droit ?

La définition du droit n’est point aisée. Ce mot (droit) présente plusieurs

sens et son étymologie demeure être de peu de secours. De même, ce mot,
qui traduit en français « droit, en anglais “right”, en allemand “Recht”, en
Italien « dritto »... se rattachant à une métaphore où une figure géométrique,
a pris un sens moral, puis juridique : « le droit, c’est la ligne droite, qui
s’oppose a la courbe ou a oblique, ce qui s’apparente aux notions
de rectitude, de franchise, de loyauté dans les rapports humains ». Оn peut
ainsi comprendre qu’une telle acception ne permet pas de définir
immédiatement la notion de droit ; elle ne nous fournit qu’une idée
approximative du concept.

Définition objective : La définition objective du droit met l’accent

sur l’objet du droit, qui consiste, d’une façon générale, à assurer
l’organisation d’une société donnée. Ainsi, le droit objectif est l’ensemble
des règles qui organisent la vie en société et dont la violation est
sanctionnée par les pouvoirs publics.

Définition subjective : La définition subjective du droit met l’accent

sur le sujet du droit, c’est-à-dire la personne destinataire du droit (de
l’obligation juridique) et susceptible d’être par ailleurs titulaire des droits
(des avantages). De ce point de vue, on définit le droit subjectif comme le
droit du sujet, c’est-à-dire les prérogatives reconnues à une personne.
En d’autres termes, « c’est tantôt le droit pour une personne de faire
quelque chose, tantôt celui d’obtenir qu’une autre personne fasse
quelque chose à son profit ».

Complémentarité des deux notions : On comprend donc que le

droit subjectif ne peut exister et être mis en œuvre que préalablement
aux prescriptions du droit objectif. De même, sans la reconnaissance
des droits subjectifs, le droit objectif ne serait qu’une abstraction
dépourvue d’effectivité judiciaire ou même pratique ; ce qui se traduit à
travers la célèbre formule de droit processuel « pas d’intérêt pas
d’action ».
 2- Quelles sont les fonctions du droit ?

Fonction social d’objectivation des rapports humains:

Le droit se définit avant tout en rapport avec sa fonction sociale. Ainsi,
comme l’écrit Michel MIAILLE « le droit, c’est d’abord un ensemble de
techniques pour réduire les antagonismes sociaux, pour permettre une
vie aussi pacifique que possible entre des hommes enclins aux
passions »
La fonction du droit est d’anticiper le conflit, si cela est possible, par la
formulation de principes de partage et de répartition qui devraient
éviter l’affrontement ou de proposer, si néanmoins l’affrontement a
lieu, des mécanismes de règlement.

Fonction politique de coercition ou de préservation de l’ordre

public :
On vient de voir que le droit s’incarne dans la société et qu’il a vocation à
faire naître un certain ordre.
 3- Quelles sont les sources du droit ?

La source du droit doit être entendue en termes génériques comme ce

par quoi procède la formulation de la règle de droit.

SOURCES ECRITES :

a- La Constitution est un ensemble de règles ayant pour objet

d’assurer l’organisation et le fonctionnement des différentes
institutions comprenant l’État. Cette théorie de la hiérarchie des
normes ne peut s’appliquer que pour les Constitutions dites
« rigides ».

NB 1 : La constitution est l’acte par lequel l’État accède à l’existence

juridique.

NB 2 : Tout État a nécessairement une constitution et toute

constitution n’existe à proprement parler que dans le cadre d’un État.

NB 3 : Les constitutions modernes écrites sont structurées en deux parties

formellement inégales : le préambule et le dispositif ou corpus
constitutionnel (corps de la constitution).

b- Les traités internationaux se sont des accords internationaux

résultant de la volonté de deux ou de plusieurs sujets de droit
international qui lient non seulement ces sujets mais doivent être
exécutés de bonne foi.

NB 1 : Le traité, lorsqu’il est ratifié, est également une source du droit

interne.

NB 2 : Dans l’ordre interne, la Constitution a une primauté sur le traité

ou l’accord international ; il est, par contre, supérieur à la loi.

NB 3 : Un traité doit être établi dans le respect de la règle du jus cogens :

« Il s’agit ou il s’agirait de normes impératives du droit international
auxquelles aucune dérogation ne serait permise et dont la violation, à
l’occasion de la conclusion de traités ou d’accords internationaux,
entraînerait la nullité de ceux-ci ».

NB 4 : Un traité doit être exécuté de bonne foi au vu de la règle du

pacta sunt servanda
 c- La loi est la source écrite quantitativement la plus importante.
En effet, dans la majorité des systèmes constitutionnels
aujourd’hui, la loi occupe une position dominante
La définition matérielle appréhende la loi dans une acception large. On
parle ainsi de définition générale. Au sens général, la loi désigne tout
acte de portée générale pris par une autorité étatique compétente pour
régir une situation. Ici, la loi s’identifie à la notion de règle de droit.

La définition formelle et organique (définition organico formelle)

appréhende la loi en considération de l’autorité qui en est l’auteur. Au
sens formel et organique (organico formel), la loi est un acte de portée
générale pris par le peuple (dans un système de démocratie directe) ou à
l’occasion d’un référendum ou par le pouvoir parlementaire (dans un
système représentatif).

NB 1 : Il existe différents types de lois :

La loi constitutionnelle : peut être originaire ou dérivée selon qu’elle ait
pour objet l’établissement ou la révision de la constitution. Elle définit les
droits fondamentaux, fixe l’organisation des pouvoirs et détermine
leurs rapports réciproques. En clair, la loi constitutionnelle, c’est la
constitution.
Les lois organiques : se rapportent à l’organisation et au
fonctionnement des pouvoirs publics. Ailleurs, dans d’autres systèmes
constitutionnels et depuis peu, en Côte d’Ivoire avec les Constitutions du 1er
août 2000 et du 8 novembre 2016, la notion juridique de loi organique
existe, à laquelle sont attachées de véritables conséquences juridiques :
1/c’est la constitution qui détermine son existence et sa dénomination ;
2/elle est adoptée et modifiée selon une procédure plus rigoureuse que celle
de la loi ordinaire ;
3/sa promulgation est subordonnée à une décision de conformité à la
constitution prononcée par le juge constitutionnel.
Les lois référendaires : adoptées directement par le Peuple, elles
échappent au contrôle de constitutionnalité
Les lois ordinaires : elles sont adoptées selon la procédure ordinaire à la
majorité simple des parlementaires. La loi ordinaire est l’ensemble des
règles qui fixent la citoyenneté, la nationalité, l’état et la capacité des
personnes, le statut général de la fonction publique, la détermination
des crimes et délits...
Toutefois, des formes particulières de lois ordinaires existent. Ces lois
ordinaires particulières demeurent, certes, des lois ordinaires à raison de
leur rang (valeur législative), mais sont particulières par leur objet qui est
particulier. Ce sont par exemple :
— Les lois de finances. Elles déterminent les ressources et les charges de
l’État. On en distingue trois catégories : la loi de finances de l’année
(prévision et autorisation) ; la loi de finances rectificative ou corrective
budgétaires (adaptation du budget à l’état des besoins de la nation) ; la loi de
règlement (contrôle sur l’exécution du budget) ;
— Les lois de programme « fixent les objectifs de l’action économique et
sociale de l’État ». Le constituant français utilise plutôt l’expression de lois
de programmation : « Des lois de programmation déterminent les objectifs de
l’action de l’État. Les orientations pluriannuelles des finances publiques sont
définies par des lois de programmation. Elles s’inscrivent dans l’objectif
d’équilibre des comptes des administrations publiques ».
— Les lois-cadres sont celles qui se contentent de déterminer les principes
généraux et laissent le soin au règlement de les développer, de les préciser.

NB 2 : La loi, norme édictée par le pouvoir législatif, ne vient à l’existence

juridique qu’à l’issue de son élaboration et par l’entremise de son entrée en
vigueur.
L’élaboration de la loi
Le processus d’élaboration de la loi passe par deux moments : l’initiative et
l’adoption.
— L’initiative de la loi
L’initiative de la loi est partagée par le Président de République et les
membres du parlement (article 74 de la Constitution de 2016).
Le projet de loi est un projet de texte dont l’initiative est du pouvoir
exécutif. La proposition de loi est un projet de texte dont l’initiative est
du pouvoir législatif.
— L’adoption de la loi
La loi est discutée en commission puis en assemblée plénière. Elle est votée
par le parlement (article 93 de la Constitution ivoirienne du 8 novembre
2016). Une loi simplement élaborée n’est applicable que si elle entre en
vigueur.

L’entrée en vigueur de la loi

L’entrée en vigueur est soumise à deux conditions : la promulgation et la
publication.
— La promulgation de la loi
Définition de la promulgation : C’est l’acte (un décret) par lequel le Chef de
l’État atteste de l’existence de la loi (le Parlement l’ayant définitivement et
régulièrement votée) et ordonne aux autorités publiques de l’exécuter et de la
faire observer.
Les délais de promulgation : La loi doit être promulguée dans les 15 jours
(article 74 de la Constitution de 2016 et article 42, Constitution de 2000)
qui suivent la transmission par le Président de l’Assemblée Nationale ; ou
dans les 5 jours en cas d’urgence.
La portée de la promulgation. C’est la date de promulgation qui constitue
la date de naissance de la loi. La promulgation rend la loi opposable à
l’administration.
— La publication de la loi
Définition de la publication : Au sens étymologique, publier, c’est porter à
la connaissance du peuple. La publication est le mode de publicité générale
et impersonnelle, au contraire de la notification qui est un mode de publicité
individuel. La publication est faite par l’insertion au Journal officiel,
l’annonce radio ou l’affichage.
Effet de la publication : C’est la publication qui justifie la maxime : Nemo
censetur ignorare legem. Mais c’est un principe d’une portée relative, car,
faut-il encore que la règle de droit entre dans les mœurs.
La loi entre en vigueur et est rendue opposable aux citoyens trois (03) jours
francs après la publication.

d- Le règlement est une source du droit au même titre que la loi ; mais il
demeure, d’une façon générale, une source inférieure à la loi. Il peut se
définir d’un point de vue organique comme une norme générale et
impersonnelle édictée par le pouvoir exécutif.
NB 1 : Formellement, il peut prendre deux modalités : il peut être édicté
sous la forme d’un règlement d’exécution des lois (règlement dérivé) ou sous
la forme d’un règlement autonome. En tout état de cause, le règlement est
soumis au principe de la légalité.
NB 2 : D’une façon générale et d’un point de vue organique, les
règlements se déclinent en décrets (les décrets en Conseil des ministres et
les décrets simples), en arrêtés et en circulaire.

SOURCES NON-ECRITES

a- La coutume est un ensemble d’usages qui se répètent dans le

temps et qui finissent par apparaître obligatoires, s’imposant ainsi
comme des règles de droit. La coutume comprend deux éléments :
un élément matériel et un élément psychologique.
L’élément matériel : les usages
L’élément matériel est constitué par des usages répétitifs, c’est-à-dire des
pratiques qui se prolongent dans le temps. D’où l’adage une fois n’est pas
coutume.
L’élément psychologique ou moral : l’opinio juris
L’élément psychologique ou encore élément moral est le sentiment d’être
lié par une règle de droit. C’est dire qu’à l’élément matériel s’ajoute un
élément autre, qui est le sentiment partagé par les acteurs juridiques de
se soumettre à une règle de droit par la répétition des usages.

b- La jurisprudence est l’ensemble des décisions concordantes

rendues par les juridictions sur un problème de droit bien
déterminé. Elle « est l’ensemble des décisions judiciaires d’où se
dégage une règle de droit parce qu’elles ont été constamment
rendues dans le même sens sur les mêmes questions ».

c- La doctrine est l’ensemble des idées ou pensées émises par les

auteurs, praticiens ou théoriciens,
En Afrique noire précoloniale, dominée essentiellement par des sociétés
de tradition et d’initiation orales, le « concept de doctrine » revêt une
réalité bien particulière : Elle est donc un ensemble d’idées, de pensées,
de discours et de valeurs transmis de génération en génération au moyen
des rites initiatiques par les dépositaires de la tradition orale. En
conséquence, dans les traditions africaines, ce sont les plus âgés, les
aînés et les anciens, qui diffusent la doctrine et qui en sont même les
dépositaires et gardiens. Amadou Hampâté Ba faisait ainsi observer : « En
Afrique, un vieillard qui meurt est une bibliothèque qui brûle ».

d- L’équité est une branche de la philosophie qui s’occupe des

conduites à tenir. C’est la science du bien et du mal, tout comme
la morale. C’est une réflexion fondamentale et une action
consciente de soi. Elle introduit l’ordre et énonce les principes.
 4- Rapport entre le droit d’autres normes

Ce que le droit n’est pas :

Distinction entre droit et moral

Source : Les sources de la morale procèdent de considérations religieuses,

de la Révélation (comme le Décalogue), biologiques et surtout de la
conscience individuelle ; on dit que la morale est intérieure à l’homme.

Finalité : La morale se préoccupe du perfectionnement de l’individu et

de sa conscience individuelle ; elle met l’accent sur les devoirs de
l’homme vis-à-vis des autres, mais aussi à l’égard de lui-même.

Sanction : la morale est autonome ; chacun est d’abord et avant tout son
propre juge puisque la morale s’adresse au for intérieur, à la conscience
individuelle (la culpabilité, le remord)

Distinction entre droit et religion

Source : Les prescriptions religieuses sont marquées d’un évangélisme qui

dépasse l’entendement du juriste. La religion fait appel à bien plus que la
justice ; elle renvoie à la charité, à la bonté et à l’amour. Formellement,
cela renvoie aux livres saints.

Finalité : La religion se préoccupe du perfectionnement de la relation

entre l’individu et le divin.

Sanction : La sanction de la violation des commandements religieux relève

de l’ordre de la transcendance, ou des autorités religieuses (le
bannissement, l’enfer)
 5- Quelles sont les caractéristiques du droit ?

Ce qu’est le droit:

Etatique :

Dire de la règle de droit qu’elle est étatique signifie qu’elle est produite
par les organes de l’État ou ses démembrements ou par les institutions
interétatiques.

Général et impersonnel :
Parler des caractères général et impersonnel de la règle de droit a une
signification ; et l’exposé de cette signification permet d’entrevoir un certain
nombre de qualités qui sont attachées à cette règle.
- La généralité (ratione loci) et la permanence de l’acte juridique
(ratione tempori)
- L’impersonnalité de la règle de droit (ratione personae)
- La sécurité juridique et la prévisibilité du droit (On sait par
avance ce qui est obligatoire, ce qui est interdit, et ce qui est
permis)
- L’égalité devant la loi est garantie pour tous

Obligatoire :
La règle de droit, on l’a vu, est sous-tendue par l’idée d’obligation ; aussi, la
règle de droit impose des prescriptions et prévoit éventuellement des
sanctions.

Le contenu des prescriptions

Traditionnellement, on présente les prescriptions juridiques sous la
forme :
— soit d’une obligation de faire qui impose d’agir ;
— soit d’une obligation de ne pas faire ; ou si l’on veut, d’une
interdiction de faire, qui impose l’abstention.
Mais les situations ne sont pas si tranchées et des zones grises existent ; on
peut en retenir deux :
D’abord lorsque le droit permet de faire, on ne peut à première vue
considérer qu’il oblige.
Ensuite, le droit connaît des zones de tolérance variable. Certaines
situations sont interdites, mais le droit ferme les yeux à leur propos.
Le droit prévoit éventuellement des sanctions
La règle de droit a un caractère coercitif, car toute règle de droit comporte
une sanction juridique qui est prononcée par les tribunaux et cours et mise
en œuvre par la force publique (la gendarmerie, la police).
Pourquoi la sanction ?
En restant exclusivement dans l’ordre du droit, le juriste trouve trois séries
d’explication. La sanction s’explique en effet par l’idée de rétribution ou par
l’idée de réparation. À cela, on peut ajouter l’explication tirée de la
prévention de la violation du Droit (voir Jean RIVERO : Sur l’effet
dissuasif de la sanction juridique. in Mélanges offerts à Pierre RAYNAUD.
Dalloz-Sirey, Paris 1985).

La rétribution est l’action qui consiste à rendre l’équivalent à la suite

d’un avantage reçu ou d’un préjudice subi.

La réparation, on se préoccupe davantage des conséquences de l’acte

dommageable par l’exécution forcée des obligations non exécutées ou
par une réparation en nature des dommages ou alors par le paiement
d’une indemnité qui sera considérée comme l’équivalent du préjudice
subi, apportant ainsi une satisfaction à la victime du dommage.
La prévention de la violation du Droit consiste à anticiper un
comportement déviant.

Quels types de sanctions ?

La sanction juridique peut être civile ou pénale ou les deux à la fois :
— La sanction civile : Elle vise à la réparation ou à la conformité à la règle
civile. Ce sont le versement de dommages et intérêts (somme d’argent versée
à la victime d’un préjudice) et la nullité de l’acte accompli (c’est-à-dire la
disparition rétroactive de l’acte juridique qui ne remplit pas les conditions
requises pour sa formation), saisies de biens.
— La sanction pénale : Elle vise à punir celui qui a commis des infractions
(contraventions, délits, crimes). Ce sont la peine d’emprisonnement (c’est le
châtiment corporel contre le délinquant pénalement responsable.) la peine
d’amende (peine pécuniaire infligée au délinquant), les travaux d’intérêt
général.