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AO JUÍZO DE DIREITO DA ________ VARA DO TRABALHO DA

COMARCA DE ________ .

Execução número: ________

________ , ________ , ________ , inscrito no CPF

sob nº ________ , ________ , residente e domiciliado
na ________ , ________ , ________ , ________ ,
________ , vem à presença de Vossa Excelência, por
meio do seu Advogado, infra assinado, ajuizar

EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE

em face da Ação de Execução movida por ________

diante dos substratos fáticos e jurídicos que passa a expor:

DOS FATOS

Trata-se de ação de execução de R$ ________ referente a

________ .

Ocorre que, ________ como será cabalmente demonstrado,

motivo pelo qual necessário se faz a apresentação da presente Exceção de Pré-
Executividade.

DO CABIMENTO

A admissibilidade da exceção de pré-executividade é amparada

pela análise necessária de questões de ordem pública, tratado-se de questões
imperativas, que devem fulminar de imediato a execução.

Portanto, tratando-se de matéria cogente, tem-se por necessário

processamento da presente exceção de pré-executividade, a qual poderia
inclusive ser conhecida de ofício pelo julgador.

Por fim, considerando que a exceção de pré-executividade, por se

tratar de criação doutrinária e jurisprudencial, não dispõe de prazo específico
para sua apresentação, pode ser oposta em qualquer fase do processo, razão
pela qual requer o seu deferimento.

DOS FUNDAMENTOS JURÍDICOS

DA NULIDADE DA CITAÇÃO

Nos termos do art. 238 do CPC, a Citação é o ato pelo qual são
convocados o réu, o executado ou o interessado para integrar a relação
processual, indispensável para a validade do processo, conforme leciona a
doutrina:

"A citação é indispensável para a validade do

processo e representa uma condição para concessão da
tutela jurisdicional, ressalvadas as hipóteses em que o
processo é extinto sem afetação negativa da esfera
jurídica do demandado (indeferimento da petição inicial
e improcedência liminar). Não se trata de requisito de
existência do processo. O processo existe sem a citação:
apenas não é válido, acaso desenvolva-se em prejuízo do
réu sem a sua participação." (MARINONI, Luiz
Guilherme. ARENHART, Sérgio Cruz. MITIDIERO,
Daniel. Novo Código de Processo Civil comentado. 3ª ed.
Revista dos Tribunais, 2017. Vers. ebook. Art. 239)

Trata-se, portanto, de matéria de ordem pública que pode

ser alegada em qualquer fase de jurisdição, não ficando ocorrendo a
preclusão, conforme leciona Arruda Alvim ao disciplinar sobre a matéria:
 "o processo sem citação (ou com citação nula
somada à revelia) é juridicamente inexistente em
relação ao réu, enquanto situação jurídica apta a
produzir ou gerar sentença de mérito (salvo os casos de
improcedência liminar do pedido - art. 332 do
CPC/2015). Antes a essencialidade da citação para o
desenvolvimento do processo, não há preclusão para
a arguição da sua falta ou de sua nulidade, desde
que o processo tenha corrido à revelia. Pode tal vício ser
alegado inclusive em impugnação ao cumprimento da
sentença proferida no processo viciado, ou até mesmo por
simples petição, ou, se houver interesse jurídico, em ação
própria (= ação declaratória de inexistência)" (Novo
contencioso Cível no CPC/2015. São Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2016, n.3.1.3, p. 204.)

Ocorre que no presente caso, o reclamado teve conhecimento da

presente ação apenas quando ________ . Ou seja, não foi regularmente citado
nos termos da lei, não podendo ser aplicado os efeitos da REVELIA.

Todavia, o Executado, ora Embargante, teve conhecimento da

execução apenas quando ________ . Ou seja, não foi regularmente citado nos
termos da lei.

Diante destes fatos, tem-se a necessária declaração de nulidade da

citação, conforme precedentes sobre o tema:

AGRAVO DE PETIÇÃO EXECUÇÃO PROVISÓRIA. VÍCIO

DE CITAÇÃO. NULIDADE. A ausência de citação
válida das devedoras principais, conforme
disciplina o artigo 880, caput e § 2º, da CLT,
macula de nulidade a execução. Agravo de petição
parcialmente provido. (TRT-1 - AP:
01285001320095010068 RJ, Relator: Alexandre Teixeira
de Freitas Bastos Cunha, Primeira Turma, Data de
Publicação: 20/02/2018)
 AGRAVO DE PETIÇÃO. NULIDADE DE CITAÇÃO
EFETUADA POR EDITAL. Utiliza-se a citação por meio de
edital quando evidenciado nos autos que a demandada
encontra-se em local incerto ou não sabido. No caso,
restou constatado que o erro material contido no endereço
informado pelo reclamante, obstaculizando o seu direito à
ampla defesa e ao contraditório, razão pela qual se mostra
imperiosa a declaração da nulidade da citação por
edital realizada. (TRT-1 - AP: 00017416020125010080
RJ, Relator: Leonardo Pacheco, Sexta Turma, Data de
Publicação: 15/03/2017)

AGRAVO DE PETIÇÃO DO EXECUTADO. NULIDADE

DE CITAÇÃO INICIAL POR EDITAL. Caso em que a
citação inicial do agravante ocorreu por edital,
sem que fossem esgotados todos os meios de
localização disponíveis ao Juízo (convênios), e sem
que a parte autora demonstrasse ter empreendido esforços
de localização dos réus antes de requerer a citação por
edital. Situação que enseja violação ao
contraditório e ampla defesa constitucionalmente
assegurados ao réu, acarretando a nulidade da
citação inicial e de todos os atos decisórios
posteriores, desde a fase de conhecimento,
relativamente ao agravante. Apelo provido. (TRT-4 - AP:
00009400320135040024, Data de Julgamento:
25/05/2017, Seção Especializada em Execução)

Assim, por não ser possível a configuração da validade da citação

por edital, por decorrência, é nula também a execução, afinal, totalmente
prejudicada a defesa do executado.

DA AUSÊNCIA DE INCIDENTE DE DESCONSIDERAÇÃO DA

PERSONALIDADE JURÍDICA

A desconsideração da personalidade jurídica, quando cabível,

exige seja oportunizada às partes o pleno exercício do contraditório e da ampla
defesa mediante prévio incidente de desconsideração da personalidade jurídica
nos termos do Art. 134 do novo CPC.

Ocorre que, no presente caso, houve constrição sobre os bens dos

sócios, sem que os mesmos sequer fossem citados a compor o litígio, portanto,
manifestamente ilegal toda e qualquer restrição dos bens dos sócios.

Afinal, dispensa-se a instauração do incidente SOMENTE SE se o

pedido vier na petição inicial, hipótese em que igualmente será citado o sócio, in
verbis:

Art. 134. (...) §2º Dispensa-se a instauração do incidente

se a desconsideração da personalidade jurídica for
requerida na petição inicial, hipótese em que será
citado o sócio ou a pessoa jurídica.

Todo procedimento assim como qualquer ato processual deve ser

conduzido com estrita observância aos princípios constitucionais da ampla
defesa e do contraditório, sob pena de nulidade.

Ao instaurar um processo judicial com repercussão direta ao

autor , todo trâmite deve ser conduzido de forma a garantir o direito ao
contraditório conforme clara redação constitucional:

"Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de

qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do
direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à
propriedade, nos termos seguintes:(...)

LV - aos litigantes, em processo judicial ou

administrativo, e aos acusados em geral são
assegurados o contraditório e ampla defesa, com
os meios e recursos a ela inerentes;(...)"
 Assim, a desconsideração da personalidade jurídica sem que sejam
ouvidas as partes afetadas configura grave afronta ao princípio do contraditório
e da ampla defesa, sendo nula, conforme precedentes sobre o tema:

EXECUÇÃO DE TÍTULO EXTRAJUDICIAL -

REQUERIMENTO DE RECONHECIMENTO DE GRUPO
EMPRESARIAL E INCIDENTE DE DESCONSIDERAÇÃO
DA PERSONALIDADE JURÍDICA - DEFERIMENTO SEM
PRÉVIA CITAÇÃO DAS PESSOAS JURÍDICAS
AFETADAS PELA DECISÃO - NULIDADE - Nas hipóteses
em que há requerimento de reconhecimento de grupo
empresarial e a desconsideração a personalidade
jurídica ao argumento de confusão patrimonial, e
o exequente houver oposto o incidente previsto na
Lei, impõe-se a citação de todas as empresas que
poderão ser afetadas pela decisão para
apresentarem sua defesa, de modo que a decisão
que defere o pedido sem prévia citação de todas as
pessoas jurídicas envolvidas é nula, por inegável
error in procedendo e cerceamento de defesa -
Aplicação do art. 135 do CPC - Decisão anulada. Recurso
provido. (TJSP; Agravo de Instrumento 2253470-
35.2017.8.26.0000; Relator (a): Walter Fonseca; Órgão
Julgador: 11ª Câmara de Direito Privado; Foro Central
Cível - 45ª Vara Cível; Data do Julgamento: 22/03/2018;
Data de Registro: 26/03/2018)

DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE

INSTRUMENTO. CUMPRIMENTO DE SENTENÇA.
DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA.
INSTAURAÇÃO DO INCIDENTE. ART. 134, § 4º, DO
CPC. ART. 50 DO CÓDIGO CIVIL. REQUISITOS. NÃO
DEMONSTRAÇÃO. AUSÊNCIA DE BENS
PENHORÁVEIS. INSUFICIÊNCIA. DECISÃO MANTIDA.
1 ? Nos termos do art. 134, § 4º, do CPC, a instauração do
incidente voltado ao excepcional levantamento da
autonomia patrimonial da pessoa jurídica requer a
demonstração do ?preenchimento dos pressupostos legais
específicos para desconsideração da personalidade
jurídica?. 2 ? Tratando-se de relação jurídica de natureza
civil-empresarial, incide a teoria maior da desconsideração
da personalidade jurídica, adotada no art. 50 do Código
Civil, que exige a comprovação do ?abuso da
personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de
finalidade, ou pela confusão patrimonial?. 3 ? A
desconsideração da personalidade jurídica é medida
excepcional, justificando-se sua decretação apenas nos
exatos termos previstos em lei, o que não ocorre na
espécie, porquanto os elementos dos autos não conduzem
à constatação segura de atendimento dos requisitos
necessários à desconsideração da personalidade jurídica,
uma vez que ausentes provas suficientes à necessária
demonstração do alegado abuso da personalidade jurídica,
notadamente de que os sócios da Agravada venham
fazendo uso indevido e ilegal da pessoa jurídica para se
furtarem ao cumprimento da obrigação. 4 ? Consoante
jurisprudência dominante do colendo Superior Tribunal
de Justiça e desta Corte de Justiça, a não localização de
bens penhoráveis e a frustração em receber o crédito
vindicado não significam, por si só, que houve em relação
à gestão da empresa executada abuso da personalidade
jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela
confusão patrimonial (art. 50 do Código Civil). 5 ? A
desconsideração da personalidade jurídica é medida
extrema e somente tem cabimento quando comprovado,
por prova robusta, o desvio de finalidade ou a confusão
patrimonial entre os bens da pessoa jurídica e os bens dos
sócios, requisitos que devem estar demonstrados para
legitimar a instauração do respectivo incidente, nos
termos do art. 134, § 4º, do CPC, não sendo bastante e
suficiente, por si só, a constatação de ausência de bens
 penhoráveis. 6 ? Não se vislumbrando a existência de
prova robusta apta a demonstrar o preenchimento dos
requisitos necessários à desconsideração da personalidade
jurídica da empresa executada, ressai a correção do
indeferimento do pedido de instauração do incidente de
desconsideração da personalidade jurídica, sendo
pertinente destacar que o indeferimento da pretensão não
impede sua renovação e acolhimento em momento
posterior, uma vez comprovados os requisitos necessários.
Agravo de Instrumento desprovido. (TJDFT, Acórdão
n.1103344, 07153961420178070000, Relator(a): ANGELO
PASSARELI, 5ª Turma Cível, Julgado em: 13/06/2018,
Publicado em: 20/06/2018)

Portanto, requer seja instaurado o devido incidente para fins do

devido processo legal, com a citação dos sócios afetados para o exercício da
ampla defesa.

DA IMPENHORABILIDADE DO SALÁRIO

Trata-se de penhora sobre os valores de sua conta ________ ,

pela qual recebe mensalmente verbas remuneratórias de sua atividade,
conforme ________ , ou seja, se enquadra na proteção conferia do salário.

A impenhorabilidade do salário vem primordialmente amparada

pelo Código de Processo Civil, em especial em seu Art. 833 que assim dispõe:

Art. 833. São impenhoráveis:

(...)
IV - os vencimentos, os subsídios, os soldos, os
salários, as remunerações, os proventos de
aposentadoria, as pensões, os pecúlios e os
montepios, bem como as quantias recebidas por
liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento
do devedor e de sua família, os ganhos de
trabalhador autônomo e os honorários de
 profissional liberal, ressalvado o § 2º;

Note que a única ressalva diz respeito ao pagamento de prestação

alimentícia (§2º, Art. 833), o que não se aplica ao presente caso.

Ao contrário, os valores bloqueados possuem caráter alimentar ao

autor , pois inexistente qualquer outro tipo de renda em favor do autor , afinal
os valores bloqueados tratam-se de ________ , com principal destinação
________ .

Portanto, tem-se configurada uma ILEGALIDADE, passível de

condenação pelo Judiciário e consequente liberação imediata da conta e valores
retidos. Afinal, o próprio Código de Processo Civil dispõe expressamente:

Art. 805. Quando por vários meios o exequente puder

promover a execução, o juiz mandará que se faça pelo
modo menos gravoso para o executado.

Trata-se de proteção à subsistência e manutenção de um mínimo

de dignidade àqueles que se vêem envoltos de um superendividamento,
conforme precedentes sobre o tema:

AGRAVO DE INSTRUMENTO.
IMPENHORABILIDADE. SALÁRIO. ART. 833, IV
DO CPC. O art. 833, IV, do CPC, afirma a
impenhorabilidade dos "vencimentos, os subsídios, os
soldos, os salários, as remunerações, os proventos de
aposentadoria, as pensões, os pecúlios e os montepios,
bem como as quantias recebidas por liberalidade de
terceiro e destinadas ao sustento do devedor e de sua
família, os ganhos de trabalhador autônomo e os
honorários de profissional liberal, ressalvado o § 2º;"
(TRF4, AG 5002725-92.2018.4.04.0000, Relator(a): ,
SEGUNDA TURMA, Julgado em: 31/07/2018, Publicado
em: 03/08/2018)
 AGRAVO DE INSTRUMENTO. NEGÓCIOS JURÍDICOS
BANCÁRIOS. EXECUÇÃO DE TÍTULO
EXTRAJUDICIAL. IMPENHORABILIDADE.
SALÁRIO. CARÁTER ALIMENTAR DA VERBA
DEMONSTRADO. Segundo o disposto no art. 833,
IV, do Código de Processo Civil, são
absolutamente impenhoráveis os vencimentos,
subsídios, soldos, salários, remunerações,
proventos de aposentadoria, pensões, pecúlios e
montepios; as quantias recebidas por liberalidade de
terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua família,
os ganhos de trabalhador autônomo e os honorários de
profissional liberal. In casu, restou demonstrado o caráter
alimentar do valor bloqueado, motivo pelo qual merece
manutenção a decisão que acolheu o incidente de
impenhorabilidade interposto pela parte agravada.
NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO DE
INSTRUMENTO. UNÂNIME. (TJRS, Agravo de
Instrumento 70076955194, Relator(a):Glênio José
Wasserstein Hekman, Vigésima Câmara Cível, Julgado
em: 16/05/2018, Publicado em: 23/05/2018)

Portanto, tem-se configurada uma ILEGALIDADE, passível de

condenação pelo Judiciário e consequente liberação imediata da conta e valores
retidos.

Portanto, a penhora é manifestamente ilegal, devendo ser

combatida pelo judiciário.

DA IMPENHORABILIDADE DO BEM DE FAMÍLIA

Diferentemente do que foi sustentado pelo réu , o imóvel indicado

não pode ser penhorado, uma vez que se trata da residência familiar do autor ,
conforme ________ .

Assim, tem a proteção da impenhorabilidade do bem de família,

conforme clara disposição da Lei 8.009/90, ao dispor:

Art. 1º O imóvel residencial próprio do casal, ou da

entidade familiar, é impenhorável e não
responderá por qualquer tipo de dívida civil,
comercial, fiscal, previdenciária ou de outra
natureza, contraída pelos cônjuges ou pelos pais ou filhos
que sejam seus proprietários e nele residam, salvo nas
hipóteses previstas nesta lei.

Parágrafo único. A impenhorabilidade compreende o

imóvel sobre o qual se assentam a construção, as
plantações, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os
equipamentos, inclusive os de uso profissional, ou móveis
que guarnecem a casa, desde que quitados.

A proteção ao bem de família, embasado no direito social à

moradia (artigo 6º da CF), constitui materialização da teoria do patrimônio
mínimo da pessoa humana, com o objetivo de assegurar um "mínimo
existencial", como condição à dignidade da pessoa humana.

Assim, considerando que não existem, conforme certidões em

anexos, outros imóveis capazes de viabilizar a residência, tem-se o necessário e
imediato reconhecimento da impenhorabilidade:

Apelações. Título de crédito. Embargos de terceiro.

Penhora. Imóvel. Impenhorabilidade do bem de
família. Questão decidida nos autos dos Embargos à
Execução. Matéria de ordem pública, que pode ser
arguida em qualquer grau de jurisdição, desde que
ainda não decidida nos autos. (...). Recursos improvidos.
(TJSP; Apelação Cível 1064894-66.2017.8.26.0100;
Relator (a): Mauro Conti Machado; Órgão Julgador: 16ª
Câmara de Direito Privado; Foro Central Cível - 22ª Vara
Cível; Data do Julgamento: 08/01/2020; Data de
Registro: 08/01/2020)
 Assim, tratando-se de bem de família, a proteção em face de
qualquer constrição é medida que se impõe. Nesse sentido:

BEM DE FAMÍLIA. Execução por título extrajudicial.

Impenhorabilidade. Prova que demonstra a
utilização do bem objeto da constrição como
moradia da entidade familiar. Inadmissibilidade
da penhora. Proteção da Lei nº 8.009/90.
Preenchimento dos requisitos necessários para o
enquadramento da impenhorabilidade do bem. Decisão
reformada. RECURSO PROVIDO. (TJSP; Agravo de
Instrumento 2233034-84.2019.8.26.0000; Relator (a):
Fernando Sastre Redondo; Órgão Julgador: 38ª Câmara
de Direito Privado; Foro de São Manuel - 2ª Vara; Data do
Julgamento: 10/01/2020; Data de Registro: 10/01/2020)

FASE DE CUMPRIMENTO DE SENTENÇA. Ação de

reintegração de posse. Penhora. Bem de família.
Existência de prova de que o imóvel penhorado
serve de moradia aos devedores. Consideração de
que a exceção prevista no artigo 3º, IV, da Lei n. 8.009/90
refere-se a dívida [cobrança de impostos, predial ou
territorial, taxas e contribuições] que recaia sobre o
próprio imóvel, sendo, portanto, tal regra inaplicável à
espécie. Impenhorabilidade configurada, nos
termos da Lei n. 8.009/90. Levantamento da
penhora determinado. Decisão mantida. Recurso
improvido. Dispositivo: negaram provimento ao recurso.
(TJSP; Agravo de Instrumento 2198937-
58.2019.8.26.0000; Relator (a): João Camillo de Almeida
Prado Costa; Órgão Julgador: 19ª Câmara de Direito
Privado; Foro de Campinas - 1ª. Vara Cível; Data do
Julgamento: 17/01/2020; Data de Registro: 17/01/2020)

Ademais, insta consignar que a dívida em comento teve como

finalidade ________ , ou seja, não se trata de dívida do próprio imóvel não
podendo excepcionar a regra da impenhorabilidade do bem de família.

Portanto, a penhora de bem de família configura uma

ILEGALIDADE, passível de condenação pelo Judiciário. Assim, requer de
imediato que a restrição que incidiu sobre a propriedade seja retirada.

DA POSSIBILIDADE DE PENHORA SOBRE O FATURAMENTO DA

EMPRESA

Dispõe o Código de Processo Civil sobre a possibilidade de

penhora sobre o faturamento da empresa, nos seguintes termos:

Art. 866. Se o executado não tiver outros bens penhoráveis

ou se, tendo-os, esses forem de difícil alienação ou
insuficientes para saldar o crédito executado, o juiz
poderá ordenar a penhora de percentual de
faturamento de empresa.

Nesse sentido é a ordem de prioridade dos bens passíveis de

penhora:

Art. 835. A penhora observará, preferencialmente, a

seguinte ordem:

I- dinheiro, em espécie ou em depósito ou aplicação em

instituição financeira;

II- títulos da dívida pública da União, dos Estados e do

Distrito Federal com cotação em mercado;

III- títulos e valores mobiliários com cotação em mercado;

IV- veículos de via terrestre;

V- bens imóveis;
 VI- bens móveis em geral;

VII- semoventes;

VIII- navios e aeronaves;

IX- ações e quotas de sociedades simples e

empresárias;

X- percentual do faturamento de empresa devedora;

Razão pela qual, não sendo passível de penhora os demais bens em

ordem de prioridade, o faturamento da empresa deve ser objeto de penhora.

Afinal, considerando as inúmeras tentativas inexitosas para

encontrar bens à penhora, bem como a inexistência de qualquer garantia em
juízo para saldar o crédito executado, conforme ________ , viável a penhora
sobre o faturamento da empresa.

No presente caso, não há provas de que existam outros bens

idôneos e suficientes passíveis de penhora, deixando o devedor de indicar bens
quando intimado para tanto.

Ainda que a execução devesse correr pela forma menos gravosa

(art. 805, do NCPC), não se pode permitir que a lei seja deturpada para amparar
o 'calote'.

Deixando o devedor de oferecer outros bens à penhora, idôneos e

de valor suficiente à garantia da execução, cabível a penhora sobre o
faturamento da empresa, conforme precedentes sobre o tema:

EXECUÇÃO DE TÍTULO EXTRAJUDICIAL - PENHORA -

FATURAMENTO DA EMPRESA - Ausência de
indicação de bens suficientes e idôneos à penhora
- Penhora "on line" que restou infrutífera -
Demonstrada a excepcionalidade, em face da
 ausência de outros bens penhoráveis, e garantida
a continuidade dos trabalhos da empresa, cabível,
mediante nomeação de administrador, a penhora
sobre o faturamento da empresa - Penhora fixada em
10% sobre o faturamento da empresa - (...)." (TJSP;
Agravo de Instrumento 2050892-49.2018.8.26.0000;
Relator (a): Salles Vieira; Órgão Julgador: 24ª Câmara de
Direito Privado; Foro de Barueri - 5ª Vara Cível; Data do
Julgamento: 25/02/2019; Data de Registro: 25/02/2019)

Motivos pelos quais requer o deferimento do presente pedido, para

fins de que seja determinada a penhora sobre o faturamento da empresa
________ .

MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA

Tratando-se de matéria de ordem pública, devem ser analisadas de

ofício pelo Juiz, não ficando sujeita à preclusão, por expressa redação do Art.
337 do CPC:

Art. 337 (...) § 5º Excetuadas a convenção de arbitragem e

a incompetência relativa, o juiz conhecerá de ofício
das matérias enumeradas neste artigo.

Desta forma, tratando-se de matéria prevista no Art. 337, inc.

________ , deve ser admitida análise neste grau de jurisdição, conforme
leciona a doutrina:

"Ordem pública. As matérias enumeradas no CPC

337 devem ser analisadas ex officio pelo juiz, não
estão sujeitas à preclusão e podem ser
examinadas a qualquer tempo e grau ordinário
de jurisdição (CPC 485 § 3.º). (...) As únicas matérias
do rol do CPC 337 que não podem ser conhecidas de ofício
pelo juiz são a incompetência relativa e a existência de
convenção de arbitragem." (NERY JUNIOR, Nelson.
 NERY, Rosa Maria de Andrade. Código de Processo Civil
Comentado. 17ª ed. Editora RT, 2018. Versão ebook,
Art.337)

Nesse sentido:

Matéria de ordem pública - Preclusão e coisa julgada - Não

reconhecimento - A decisão judicial que aprecia
matéria de ordem pública não preclui, tampouco
faz coisa julgada - Dever de apreciação - Expressão
de poder de jurisdição e do império do Estado - Questão
de ordem pública - Possibilidade de conhecimento
independentemente de alegação e, portanto, de
impugnação em qualquer fase processual (CPC/73,
arts. 267, § 3º, e 301, § 4º, atual artigos 485 § 3º e 337 §5º
do CPC) (...) (TJSP; Agravo de Instrumento 2148692-
77.2018.8.26.0000; Relator (a): Henrique Rodriguero
Clavisio; Órgão Julgador: 18ª Câmara de Direito Privado;
Foro de Araraquara - 5ª. Vara Cível; Data do Julgamento:
21/09/2018)

Portanto, requer seja analisada a presente arguição de nulidade

absoluta no processo, pelos fundamentos que passa a dispor.

DA INEXISTÊNCIA OU NULIDADE DA CITAÇÃO

Nos termos do art. 238 do CPC, a Citação é o ato pelo qual são
convocados o réu, o executado ou o interessado para integrar a relação
processual, indispensável para a validade do processo, conforme leciona a
doutrina:

"A citação é indispensável para a validade do

processo e representa uma condição para concessão da
tutela jurisdicional, ressalvadas as hipóteses em que o
processo é extinto sem afetação negativa da esfera
jurídica do demandado (indeferimento da petição inicial
 e improcedência liminar). Não se trata de requisito de
existência do processo. O processo existe sem a citação:
apenas não é válido, acaso desenvolva-se em prejuízo do
réu sem a sua participação." (MARINONI, Luiz
Guilherme. ARENHART, Sérgio Cruz. MITIDIERO,
Daniel. Novo Código de Processo Civil comentado. 3ª ed.
Revista dos Tribunais, 2017. Vers. ebook. Art. 239)

Trata-se, portanto, de matéria de ordem pública que pode

ser alegada em qualquer fase de jurisdição, não ficando ocorrendo a
preclusão, conforme leciona Arruda Alvim ao disciplinar sobre a matéria:

"o processo sem citação (ou com citação nula

somada à revelia) é juridicamente inexistente em
relação ao réu, enquanto situação jurídica apta a
produzir ou gerar sentença de mérito (salvo os casos de
improcedência liminar do pedido - art. 332 do
CPC/2015). Antes a essencialidade da citação para o
desenvolvimento do processo, não há preclusão para
a arguição da sua falta ou de sua nulidade, desde
que o processo tenha corrido à revelia. Pode tal vício ser
alegado inclusive em impugnação ao cumprimento da
sentença proferida no processo viciado, ou até mesmo por
simples petição, ou, se houver interesse jurídico, em ação
própria (= ação declaratória de inexistência)" (Novo
contencioso Cível no CPC/2015. São Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2016, n.3.1.3, p. 204.)

Ocorre que no presente caso, o autor teve conhecimento da

presente ação apenas quando ________ . Ou seja, não foi regularmente citado
nos termos da lei.

A lei autoriza a citação por edital somente nos casos

expressos no art. 256, quais sejam:

Art. 256.A citação por edital será feita:

 I - quando desconhecido ou incerto o citando;

II - quando ignorado, incerto ou inacessível o lugar em que

se encontrar o citando;

III - nos casos expressos em lei.

§ 1º Considera-se inacessível, para efeito de citação por

edital, o país que recusar o cumprimento de carta
rogatória.

§ 2º No caso de ser inacessível o lugar em que se encontrar

o réu, a notícia de sua citação será divulgada também pelo
rádio, se na comarca houver emissora de radiodifusão.

§ 3º O réu será considerado em local ignorado ou incerto

se infrutíferas as tentativas de sua localização, inclusive
mediante requisição pelo juízo de informações sobre seu
endereço nos cadastros de órgãos públicos ou de
concessionárias de serviços públicos.

Portanto, não enquadrado nas situações acima referidas, a citação

por edital é nula, pois tem como requisito básico que sejam esgotados todos os
meios de citação pessoal.

A doutrina, ao lecionar sobre o cabimento da citação por edital,

destaca:

"Requisito básico. Deve ser tentada a localização pessoal

do réu por todas as formas, razão pela qual se diz que a
citação por edital é subsidiária da citação pessoal.
Somente depois desta resultar infrutífera é que estará
aberta a oportunidade para a citação por edital." (NERY
JUNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Código
de Processo Civil Comentado. 17ª ed. Editora RT, 2018.
Versão ebook, Art. 256)
 Requisitos não observados, devendo ser considerada nula a citação
realizada:

AGRAVO DE INSTRUMENTO - AÇÃO DE EXECUÇÃO

PARA ENTREGA DE COISA CERTA - CITAÇÃO EDITAL -
PRECLUSÃO - IMPOSSIBILIDADE - NULIDADE -
AUSÊNCIA DE DILIGÊNCIA DE LOCALIZAÇÃO -
POSSIBILIDADE A citação, necessária a formação da
relação jurídica, é matéria de ordem pública, sendo sua
nulidade absoluta e, por isso, não alcançada pela
preclusão. Assim, tal nulidade absoluta pode ser arguida
em qualquer momento e apreciada, inclusive, de ofício. A
citação por edital, espécie de citação ficta ou
presumida, só deve ser manejada nos casos em
que realmente não se tem conhecimento do
próprio Réu, ou quando este se encontra em local
desconhecido ou inacessível. Figura-se como condição
necessária ao deferimento da citação por edital, o
esgotamento prévio das diligências necessárias a
localização do réu, até mesmo para viabilizar,
concretamente, o contraditório e a ampla defesa. Não
tendo sido empreendido qualquer diligência para
localização do réu, não sendo oficiados os cadastros de
órgãos públicos ou concessionárias de serviços públicos,
imperiosa a declaração de nulidade da citação por edital.
(TJ-MG - Agravo de Instrumento-Cv 1.0095.13.001298-
2/003, Relator(a): Des.(a) Cabral da Silva, julgamento em
06/03/2018, publicação da súmula em 16/03/2018)

APELAÇÃO CÍVEL. USUCAPIÃO. NULIDADE.

CITAÇÃO POR EDITAL. NECESSIDADE DE
ESGOTAMENTO DOS MEIOS DE LOCALIZAÇÃO DOS
PROPRIETÁRIOS REGISTRAIS PARA CITAÇÃO.
DESCONSTITUIÇÃO DA SENTENÇA. Acolho a arguição
do Ministério Público de ausência do esgotamento das
tentativas de citação dos proprietários registrais. A citação
 por edital, por ser medida excepcional, subordina-se ao
exaurimento dos meios acessíveis à localização dos réus.
Nulidade da citação por edital relizada antes do
esgotamento das tentativas de localização da parte
ré, não esclarecido nem sequer se houve, ou não, o
falecimento dos proprietários registrais do imóvel.
Precedentes jurisprudenciais. DESCONSTITUÍRAM A
SENTENÇA. UNÂNIME. (TJRS - Apelação Cível Nº
70073870446, Vigésima Câmara CívelRelator: Glênio José
Wasserstein Hekman, Julgado em 11/10/2017).

Assim, conforme previsão do art. 239, §1º, o prazo de defesa passa

a fluir do comparecimento espontâneo do réu, devendo serem aceitas as razões
de defesa aqui dispostas.

O Código de Processo Civil dispõe claramente a exposição de

situações em que a citação não devem ocorrer:

Art. 244. Não se fará a citação, salvo para evitar o

perecimento do direito:

I de quem estiver participando de ato de culto religioso;

II de cônjuge, de companheiro ou de qualquer parente do

morto, consanguíneo ou afim, em linha reta ou na linha
colateral em segundo grau, no dia do falecimento e nos 7
(sete) dias seguintes;

III de noivos, nos 3 (três) primeiros dias seguintes ao

casamento;

IV de doente, enquanto grave o seu estado.

Assim, considerando que a citação ocorreu em ________ , data

em que o Réu estava em ________ , deve ser reconhecida a nulidade da
citação, para fins de ser considerada somente em ________ , momento em que
findou o prazo previsto no Art. 239.

Desta forma, requer seja reconhecida a nulidade da citação, com

retorno do processo ao cômputo do prazo para contestação, tornando- sem
efeito todos os atos posteriores.

DOS PEDIDOS

Ex positis, o Excipiente requer a Vossa Excelência a atender aos seguintes

pedidos:

1. O recebimento e o processamento do presente pedido, nos termos do Art.

525 com a liberação imediata dos valores bloqueados;

2. O acolhimento do presente pedido, com a extinção imediata da ação de

execução, ou assim não sendo:
2.1 Subsidiariamente o reconhecimento do excesso de execução, sendo
reconhecido como devido somente a importância de R$ ________

3. A condenação do Exequente ao pagamento de honorários advocatícios no

valor de 20% do valor da Execução e ao pagamento das custas judiciais.

Nestes termos, pede deferimento.

________ , ________ .

________