Revista Chilena de Derecho, vol. 38 N0 2, pp.

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LA CLUSULA PENAL EN EL CONTRATO DE LEASING Y

SU NULIDAD POR FALTA DE CAUSA: UNA EVOLUCIN
EN LA JURISPRUDENCIA
THE PENAL CLAUSE IN THE CONTRACT OF LEASING AND
HIS NULLITY FOR LACK OF CAUSE: AN EVOLUTION IN THE
JURISPRUDENCE

Arturo Selman Nahum*

RESUMEN: El presente trabajo analiza la sentencia pronunciada por la Corte Suprema con
fecha 2 de marzo de 2010, en recurso de casacin en el fondo, la que viene a cambiar radicalmente el criterio asentado en los ltimos aos en la Corte de Apelaciones de Santiago, la
que en mltiples ocasiones ha declarado la nulidad absoluta de una clusula penal pactada
en un contrato de leasing, por estimar que ella carece de causa.
Palabras clave: falta de causa, causa ilcita, clusula penal, contrato de leasing.
ABSTRACT: The present work analyzes the sentence pronounced by the Supreme Court
with date March 2, 2010, in resource of cassation in the background, which comes to
change radically the criterion seated in the last years into the Court of Appeals of Santiago,
which has repeatedly declared the absolute nullity of a penal clause agreed in a contract of
leasing, considering that she has no cause.
Key words: lack of cause, illicit cause, penal clause, contract of leasing.

La causa, requisito de existencia y validez de todo acto jurdico1, presenta hasta

el da de hoy un sinnmero de problemticas que enlodan su aplicacin efectiva, lo que
genera que los tribunales de justicia tiendan a no recurrir a ella para resolver un asunto sometido a su conocimiento. En efecto, pese a aos de debate, an se discute si lo que debe
tener una causa es el acto o contrato, la obligacin, o ambos2.
Ahora bien, la causa no es el nico elemento complejo para estos efectos, tambin
lo es el contrato de leasing, cuya figura, naturaleza jurdica y composicin es de difcil de
* Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad Diego Portales; Abogado. Diplomado en Tributacin, Universidad de Chile. Correo electrnico: arturo.selman@gmail.com.
1 Tal afirmacin dista de ser compartida en forma unnime por la doctrina, sobre todo aquella catalogada de
anticausalista (Marcel Planiol entre sus principales exponentes).
2 Tesis a la que adhiere Vctor Vial del Ro. Vase: Vial (2006) p. 205.

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determinacin, lo que unido a la siempre discutida clusula penal, genera que el conflicto
sometido a anlisis no resulte de fcil solucin.
Sobre la interrogante si la clusula penal pactada en un contrato de leasing carece de
causa o ella es ilcita, existen varios pronunciamientos a su respecto, razn por la cual se
realizar un pequeo comentario a la jurisprudencia precedente, lo que resulta indispensable para comprender lo innovador de la sentencia objeto de estudio.
En efecto, la sentencia que se comentar en las pginas siguientes interesa no solo
por la complejidad de los temas all tratados, sino que tambin, plantea una solucin original al problema que difiere a lo que la jurisprudencia ha fallado en los ltimos aos.

El Banco Crdito e Inversiones y la sociedad Comercial Traim Alimentos S.A., celebraron un contrato de arrendamiento con opcin de compra respecto de un bien mueble,
el que tendra un plazo inicial de 24 meses y cuya renta se pagara mensualmente.
Los partes pactaron que el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones del
arrendatario, facultara al arrendador Banco Crdito e Inversiones a poner trmino al
contrato ipso-facto, exigir la restitucin del bien arrendado, el pago de las rentas adeudadas, y por concepto de clusula penal, el pago de una suma equivalente al 30% de las rentas pendientes a la poca del incumplimiento.
La sociedad Comercial Traim Alimentos S.A. incumpli el contrato, cancelando
solo hasta la cuota nmero 14, frente a lo cual el Banco Crdito e Inversiones demand
ante el 23er Juzgado Civil de Santiago, solicitando la devolucin del bien mueble, el pago
de las rentas insolutas y la avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios.
El tribunal de primera instancia acogi la demanda en todas sus partes, condenando
a la sociedad Comercial Traim Alimentos S.A. a restituir el bien mueble dentro de tercero
da desde que la sentencia cause ejecutoria, y a pagar solidariamente a los demandados3 la
suma de $2.720.216 por concepto de rentas impagas y $1.360.305 por concepto de clusula penal.
Uno de los demandados, Jos Juan Llugany Rigo-Righi, dedujo recurso de apelacin ante la Corte de Apelaciones de Santiago, la que en resolucin de fecha 26 de mayo
de 20084, revoc la sentencia de alzada en la parte que condenaba al pago de $1.360.305
por avaluacin anticipada de los perjuicios, declarando que por tal concepto no corresponda efectuar pago alguno, confirmado el fallo en lo restante.
Frente a la resolucin de la Corte de Apelaciones, el demandante dedujo recurso de
casacin en el fondo argumentando la infraccin de los artculos 1545, 1554, 1871, 1915
del Cdigo Civil en relacin con el artculo 19 del mismo cuerpo legal.

3 Comercial Traim Alimentos S.A., Luis Arturo Basaure Valdivia y Jos Juan Llugany Rigo-Righi. Los ltimos
dos en calidad de codeudores solidarios.
4 Banco Crdito e Inversiones con Comercial Traim Alimentos S.A. y otros (2008).

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A efectos de comprender cabalmente el asunto objeto de anlisis, se explicarn

los principales argumentos que tuvo la Corte de Apelaciones de Santiago para revocar
la sentencia de primera instancia y para declarar, en definitiva, la nulidad absoluta de
la clusula penal pactada en el contrato de leasing, fundado en una supuesta ilicitud o
falta de causa.
En primer trmino, la Corte de Apelaciones sostuvo que en la naturaleza del contrato de leasing es posible distinguir la unin de dos convenciones: un contrato de arrendamiento y un contrato de promesa de compraventa. Atendido lo anterior, en el precio que
se paga existen dos tems, el pago de la renta de arrendamiento y el pago de parte del precio del
contrato prometido. En el presente caso se est demandando la entrega de la cosa arrendada, el
pago total de las rentas de arrendamiento adeudadas en las que va implcito parte del precio de
la cosa, y adems a modo de clusula penal el 30% de lo adeudado5.
Acto seguido, en su considerando tercero, seala: que la causa es un requisito de
existencia del acto jurdico y, adems, la causa lcita es un requisito de validez del mismo, tal
como expresamente lo indica el artculo 1.445 del Cdigo Civil. Lo anterior es reafirmado por
el artculo 1.467 inciso 1, segn el cual no puede haber obligacin sin una causa real y lcita,
aunque no es necesario expresarla, agregando el inciso 2 que la causa es el motivo que induce
al acto o contrato. Esto ltimo ha llevado a la doctrina nacional a entender que la causa a que
se refiere el artculo 1467 del Cdigo Civil es un elemento de la obligacin. No obstante ello,
la doctrina moderna, Pablo Rodrguez Grez y Vctor Vial del Ro, ha objetado la tesis tradicional 6.
En su considerando quinto enfatiza: que, en el caso en anlisis, estamos en presencia
de un contrato bilateral en el que es de la esencia que existan obligaciones correlativas, es decir,
debe existir una correlacin de obligaciones que jurdicamente las justifica. De esta manera,
si al demandado se le exige la entrega de la cosa mueble que fue objeto del contrato de
leasing, la clusula penal acordada en la convencin carecer de causa, ello porque dicha
avaluacin convencional est estructurada sobre la base de la renta de arrendamiento y
del precio del contrato prometido. Como este ltimo (la compraventa prometida) no llegar a verificarse no existe, en consecuencia, la obligacin correlativa que constituye el
propsito inmediato del promitente comprador, esto es, adquirir el dominio del inmueble.
En otras palabras, en la forma que ha procedido el Tribunal a quo se ha obviado por completo
la necesaria correlacin y equilibrio de intereses que debe existir en un contrato bilateral, ya
que la empresa demandante ha obtenido el pago de las rentas de arrendamiento y de parte del
precio de la compraventa prometida durante el tiempo que dur la convencin, ha demandado
la entrega del bien mueble objeto del contrato y, adems, reclama el cumplimiento de todas las

Banco Crdito e Inversiones con Comercial Traim Alimentos S.A. y otros (2008). Considerando Segundo. nfasis agregado.
6 Banco Crdito e Inversiones con Comercial Traim Alimentos S.A. y otros (2008). Considerando Tercero.

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rentas futuras y de parte del precio de un contrato que no llegar a celebrarse. Desde luego que
esta situacin pugna con la licitud de la causa como elemento del acto jurdico7.
Finalmente, en su considerando sexto, concluye: Que esta Corte se encuentra
facultada expresamente para declarar la nulidad absoluta de la clusula penal estipulada en
el contrato sub judice tal como expresamente lo reconoce el artculo 1.683 del Cdigo Civil,
toda vez que la nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. En el caso que nos convoca basta con
leer la forma en que est redactada la clusula penal para concluir que, como se ha dicho en lo
precedente, ella carece de causa, por cuanto en su clculo se utiliza como factor a considerar el
precio del contrato de compraventa prometido, el que no se celebrar. Por estas consideraciones
y citas legales, y atendido tambin lo dispuesto en los artculos 144, 160 y 170 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se revoca la sentencia apelada de dieciocho de octubre de dos mil seis, escrita
a fs. 52 en cuanto en su decisin c) acoge la demandada disponiendo el pago de $1.360.305 por
concepto de clusula penal de indemnizacin de perjuicios, y se declara que no se da lugar al
pago de suma alguna por ese concepto, y se confirma en lo dems apelado dicho fallo8.
Es importante destacar que la Corte incurre en un error conceptual al resolver
el asunto, confundiendo los trminos de ilicitud e inexistencia de la causa, los que evidentemente difieren entre s. As, la Corte en un primer momento seala: () De esta
manera, si al demandado se le exige la entrega de la cosa mueble que fue objeto del contrato de
leasing, la clusula penal acordada en la convencin carecer de causa, para luego afirmar:
() Desde luego que esta situacin pugna con la licitud de la causa como elemento del acto
jurdico. Es del caso sealar que tal razonamiento carece de toda lgica, ya que un acto o
contrato no puede carecer de causa y a la vez ser ilcita, puesto que para ser ilcita, la causa
primero debe existir9.
En base a los argumentos esgrimidos por la Corte, se denota que su postura se inclina en la ilicitud de la causa, ms que en su inexistencia. En esta misma lnea Alejandra
Aguad Deik, quien a propsito de una sentencia10 similar a la tratada aqu, seala: En
efecto, la tesis que sustenta, entre otros, el profesor Rodrguez en la obra antes citada es que
la causa a que se refiere el art. 1467 del Cdigo Civil es un elemento del contrato y no de la
obligacin. De ah que la Corte haya preferido asilarse en esta doctrina para poder sentenciar
la nulidad de la estipulacin. Pero ocurre que la tesis del profesor Rodrguez, sobre la nocin
de causa, est ntimamente ligada a la teora bimembre de la nulidad que el mismo autor defiende en su obra Inexistencia y Nulidad en el Cdigo Civil Chileno. En ella expresa que el rol
de la causa consiste en entrelazar los elementos voluntad y objeto del negocio jurdico, pero
no forma parte de la estructura de negocio (elemento de existencia), sino que es un requisito de
validez. En este sentido, la ausencia de causa acarreara la nulidad del negocio y no su inexistencia, pues concurriendo la voluntad y el objeto estaramos en presencia de una apariencia
7 Banco Crdito e Inversiones con Comercial Traim Alimentos S.A. y otros (2008). Considerando Quinto. nfasis
agregado.
8 Banco Crdito e Inversiones con Comercial Traim Alimentos S.A. y otros (2008). Considerando Sexto.
9 Imprecisin destacada anteriormente por la doctrina. Vase: Aguad (2005) p. 170 y De la Maza (2010) p.
183.
10 Santiago Leasing S.A. con Industrias de Remolques Indurem S.A. (2005).

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calificada por la ley11. Entonces, y pese a la confusa terminologa del tribunal de alzada, es
dable concluir que la Corte se inclina por la ilicitud de la causa12.
Otro aspecto a considerar antes de continuar con el anlisis de la sentencia de la
Corte Suprema, es comprender la lgica utilizada por la Corte de Apelaciones para estimar
que la clusula penal carece de causa; que se resume bsicamente en lo siguiente: al exigir
el arrendador la restitucin del bien, y al considerar las rentas pagadas como parte integrante del precio de un contrato prometido que no se celebrar, la obligacin correlativa
de la clusula penal, no existira, transformando esta ltima en incausada.
Finalmente, es importante destacar que este criterio ha sido utilizado en mltiples
ocasiones por la Corte de Apelaciones de Santiago13, lo que hace ms importante an la
sentencia que se analizar en las pginas siguientes. En efecto, interesa no solo por tratar
temas de alta complejidad, sino que adems impulsa una nueva lnea jurisprudencial.

La Corte Suprema, en sentencia de fecha 2 de marzo de 2010, revoc la sentencia

emitida por la Corte de Apelaciones de Santiago, disponiendo en su lugar que la clusula penal resulta procedente en un contrato de leasing en que el arrendador solicita la
restitucin del bien, toda vez que la promesa de compraventa a la que alude la sentencia
revocada no existe, resultando la compra del bien una opcin para el arrendatario, ms no
una obligacin. As, el pago efectuado no forma parte del precio de un contrato que no se
celebrar, por lo que la clusula penal no carece de causa ni esta es ilcita como afirma el
tribunal recurrido. Acto seguido, proporciona una visin innovadora sobre la causa, puesto que no solo se refiere a ella respecto del contrato principal, sino tambin del contrato
accesorio (clusula penal).
El prrafo anterior pretende resaltar las ideas principales de la postura adoptada por
la Corte Suprema, permitiendo al lector conocer las ideas matrices del mismo, para as,
pasar a estudiar uno a uno los argumentos vertidos por nuestro mximo tribunal, con el
objetivo final de determinar si aquel razonamiento se adecua o no a la legislacin vigente,
y si significa un avance o retroceso respecto de la jurisprudencia que lo precede.
La Corte Suprema comienza por analizar la naturaleza jurdica del contrato de leasing. As, en su considerando cuarto seala: Que para dilucidar la exacta naturaleza del
contrato entre las partes, es relevante tener en consideracin la estipulacin 7, prrafo 2 del
instrumento que lo contiene, corriente a fojas uno y siguientes. Conforme a ella, Al trmino
del arrendamiento la arrendataria podr optar por alguna de las siguientes alternativas: a)
Devolver el bien arrendado a la arrendadora; b) Celebrar un nuevo contrato de arrendamiento, o bien, c) Comprar el bien arrendado.

11

Aguad (2005) p. 170.

Sin perjuicio de lo anterior, en el desarrollo de este trabajo se har referencia a ambos conceptos, ya que la
Corte de Apelaciones los utiliza indistintamente.
13 Vase por ejemplo: Santander Factoring S.A. con Genova Nualart, Luis (2006); Hns. Banco S.A. con Marshall
Villanelo, Manuel (2008); y Santiago Leasing S.A. con Rimpex Chile S.A. (2008).
12

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De su tenor se puede inferir que la compra es solo una de las tres opciones concedidas al
arrendatario, al trmino del contrato, convinindose complementariamente que este derecho
para cuya materializacin el Banco arrendador formula una oferta irrevocable, fijando el
precio de la compraventa en una suma determinada, en la misma clusula 7 caducar si la
arrendataria incurre en cualquier incumplimiento de las obligaciones que le corresponden.
Adems, se convino en que la tal opcin deba hacerse efectiva en el plazo de los ltimos 30
das de vigencia del contrato, mediante comunicacin escrita al banco arrendador y que, omitida la comunicacin, se entender que (el arrendatario) ha optado por la alternativa indicada
en la letra a).
Es evidente, entonces, que la convencin en anlisis representa un contrato de arrendamiento con opcin de compra de un bien mueble y no un arrendamiento y un contrato
de promesa de compraventa, como asevera el motivo 2 del fallo recurrido, desde que esta
segunda posibilidad expresa solo una de las tres opciones abiertas al arrendatario en la referida
clusula 7, la que, adicionalmente, caduc, desde que este ltimo incurri en mora en el pago
de las rentas que debi solventar, hecho que no se discute14.
Resulta evidente que tal razonamiento difiere al criterio asentado en la Corte de
Apelaciones de Santiago, puesto que considera a este contrato atpico, como un arriendo
con diversas opciones para el arrendatario, eliminando toda posibilidad de entender que
en aquel se configura implcitamente una promesa de compraventa. En efecto, por esta
sola circunstancia, la Corte estima que el tribunal recurrido infringi los artculos 1554 y
1555 del Cdigo Civil, ambos relacionados con el artculo 19 del referido cuerpo legal.
Ahora, si damos por correcto que el leasing es un arriendo con opcin de compra,
surge la interrogante si aquel es la unin de dos convenciones, o por el contrario, es un
negocio jurdico particular. A este respecto, lvaro Puelma Accorsi se inclina por la ltima
opcin15, argumentado que para que el leasing se entienda como una unin de convenciones, ellas deben mantener sus caractersticas propias, lo que no ocurrira, en su opinin,
con el contrato de opcin, perdiendo su unilateralidad. Se difiere de esta postura, ya que
el contrato de opcin puede ser bilateral, sobre todo cuando estamos frente a un contrato
de opcin con precio o prima16, lo que en caso alguno significa que lo pagado forme parte
del precio de compraventa, mientras no se haga uso de la opcin de compra.
Pese a esta dificultad17, entender el leasing de una u otra forma no resulta determinante para la cuestin aqu debatida, ya que ninguna de estas opiniones entiende incorporada en el una promesa de compraventa.
De esta forma queda en evidencia que la naturaleza jurdica del leasing no se encuentra exenta de dificultades, as por ejemplo, Rafael Gmez Balmaceda ()advierte que
se le anexan y yuxtaponen al mismo contrato distintos negocios jurdicos, como son entre otros,
el mandato, la compraventa y la opcin de compra que, ntimamente concatenados, alteran los
efectos naturales y corrientes que emanan del contrato de arrendamiento, con lo que se le infun14

Banco Crdito e Inversiones con Comercial Traim Alimentos S.A. y otros (2010). Considerando Cuarto. nfasis
agregado.
15 Puelma (2002) pp. 108-109.
16 Fueyo (1964) p. 35.
17 La que esta lejos de ser resuelta.

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de al fenmeno del leasing la particularidad de tener una fisonoma propia, ms bien de ndole
sui generis o si se quiere, atpica18. Pese a su complejidad, se concuerda con la calificacin
jurdica del leasing efectuada por la Corte Suprema, el que, considerado como un conjunto de convenciones, incluye un contrato de opcin y no una promesa de compraventa.
Expuesto lo anterior, se denota que la principal diferencia respecto del criterio
adoptado por la Corte de Apelaciones de Santiago, dice relacin con entender que el
leasing contendra una opcin de compra en vez de una promesa de compraventa. As,
la opcin de compra es facultativa para el arrendatario, diferencindose de la promesa de
compraventa, contrato que en su esencia es de aquellos denominados preparatorios de celebracin.
En este mismo sentido Fernando Fueyo Laneri, quien a propsito del contrato de
opcin seala: () como contrato, difiere a la vez de otras figuras preparatorias, como ser, el
contrato de promesa de celebrar contrato, sea unilateral o bilateral ()19.
En comparacin con el otro contrato de preparacin que se ha estudiado anteriormente
(Art. 1554 del Cdigo Civil, en nuestro ordenamiento), aqu funciona una modalidad que,
justamente, lo tipifica. Es el evento de la decisin del que goza del derecho de opcin, que, concretamente, es la decisin de aceptar. No es, por tanto, preparatorio de la celebracin de un
contrato futuro que obligadamente debern celebrar los dos concertantes de hoy, como en
la promesa bilateral; ni de la celebracin a instancia del que hoy no queda obligado, como en
la promesa unilateral20.
Otra cuestin de difcil determinacin, se refiere a si el contrato de leasing contiene un contrato de opcin como afirma la Corte Suprema o un contrato de promesa
unilateral21. Resolver esta interrogante no es de fcil solucin, ya que ambos contratos
presentan variadas similitudes. A este respecto, Antonio Ortzar Solar seala: el contrato
de opcin, al nacer normalmente, es vinculante para el otorgante por adelantar y traspasar su
voluntad al destinatario de la oferta. El contrato de promesa requiere siempre que la voluntad
del contrato a celebrar se cristalice con motivo de la celebracin del contrato prometido22 .
En efecto, la principal diferencia entre uno y otro, radica que en el contrato de opcin bastar la aceptacin del optante para que se perfeccione el contrato respecto del cual
el obligado efectu la oferta irrevocable, sin la necesidad de que este ltimo manifieste de
nuevo su voluntad23.
Cabe destacar que la redaccin del contrato jugar un papel importante a la hora
de determinar su naturaleza jurdica. En el caso que nos atae, la Corte Suprema, explic
los trminos en que se redact el contrato de leasing suscrito por los contratantes y que es
objeto de anlisis, disipando toda duda en opinin del autor acerca de su contenido y
naturaleza jurdica.
18

Gmez (2006) p. 7.
Fueyo (1964) p. 67.
20 Fueyo (1964) p. 33. nfasis agregado.
21 Cabe sealar que la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral es un tema discutido, cuya validez
tiene mltiples detractores.
22 Ortzar (1995) p. 54. Autor de la obra ms completa que existe en Chile sobre el contrato de leasing.
23 Ortzar (1995) p. 53.
19

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Entonces, se puede afirmar que el contrato de leasing redactado en los trminos

indicados por la Corte Suprema, es un contrato de arriendo que incluye un contrato de
opcin a favor del arrendatario, quien podr decidir a su arbitrio24, utilizar la opcin de
compra, devolver el bien o renovar el contrato.
Dilucidada la naturaleza jurdica del contrato de leasing, cuestin de esencial importancia segn se expondr ms adelante, corresponde analizar los argumentos de la Corte, en orden a sostener la existencia y licitud de la causa.
A este respecto, la Corte Suprema afirma que: () mal podra calificarse como
carente de causa dicha avaluacin anticipada, si su fundamento es precisamente la convencin pactada, en ejercicio del principio de autonoma de la voluntad, recogido tan categricamente en el mentado artculo 1.545.
Para arribar a ese enfoque, discurre el pronunciamiento objetado a partir de la consideracin que la avaluacin convencional de los perjuicios se estructur sobre la base de la renta
de arrendamiento y del precio del contrato prometido, en circunstancias que, como se explic,
la estipulacin pactada consisti en un arrendamiento de cosa mueble con opcin de compra,
por lo cual el mecanismo de clculo utilizado se centr en el valor de las rentas no vencidas a
la poca de la primera cuota impaga, como subraya el recurso. Este fundamento de cmputo es
perfectamente ajustado a la ley del contrato y a los trminos del artculo 1.553, ya citado.
En consecuencia, constituido en mora el arrendatario con motivo del no pago de la renta de arrendamiento correspondiente a diciembre de 2005, el arrendador ha podido reclamar
legtimamente el cumplimiento de la indemnizacin convenida en la clusula 12 del contrato
de fojas 1, por aplicacin de los artculos 1.553 y 1.557, por ajustarse esta inferencia a la clara
intencin de los contratantes, al sentido en que la estipulacin penal puede producir algn efecto y a la interpretacin del articulado de la convencin entre las partes unas por otras, dndose
a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad, en armona con la interpretacin correcta que cabe atribuir a los artculos 1.560, 1.562 y 1.564 del Cdigo Civil,
vulnerados en la forma en que fueron aplicados por los jueces del fondo.
Asumido que es esta la inteligencia que debe asignarse a las citadas normas, salta a la
vista que la sentencia impugnada no carece de causa real y lcita, entendida esta como el motivo que induce al acto o contrato, puesto que ese motivo no es otro que el incumplimiento
del arrendatario en el pago de las rentas, que obliga al moroso a pagar los perjuicios avaluados en una clusula penal libremente convenida. Luego, cabe tener por establecido que el
fallo recurrido ha dado falsa aplicacin al artculo 1.467 del Cdigo Civil, en la medida que
la estipulacin penal pactada no carece de causa ni esta es ilcita, como se sostiene25.
Antes de comenzar el anlisis de fondo y tal como lo expone Iigo de la Maza Gazmurio26, es menester aclarar que la sentencia incurre en un error de redaccin al sealar:
() salta a la vista que la sentencia impugnada no carece de causa real y lcita (), puesto

24

Siempre que se hayan pagado las rentas de arrendamiento, las que canceladas en su totalidad, permiten al
arrendatario optar a lo que mejor le parezca.
25 Banco Crdito e Inversiones con Comercial Traim Alimentos S.A. y otros (2008). Considerando Sexto. nfasis
agregado.
26 De la Maza (2010) p. 184.

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que el razonamiento que expone la Corte se refiere a la clusula penal y no a la sentencia

impugnada.
Aclarado lo anterior, para nuestro mximo tribunal la sentencia recurrida presenta
ciertos errores insalvables. El primero de ellos es afirmar que la clusula penal carece de
causa, cuando ella es la convencin pactada por los contratantes. En otras palabras, para la
Corte resulta evidente que la clusula penal tiene causa, cual es, el contrato de leasing pactado libremente por las partes en virtud del principio de autonoma de la voluntad.
Pese a lo anterior y en un extrao giro, complementa adems que la causa de la
clusula penal, como acto accesorio al contrato, no puede ser otra que el incumplimiento
del arrendatario en el pago de las rentas27.
Es decir, la obligacin del arrendatario de indemnizar los perjuicios avaluados anticipadamente, tiene como causa directa el incumplimiento de sus propias obligaciones.
Entonces, la interrogante que se plantea es si debe considerar la causa del contrato
accesorio o la del contrato principal. En efecto, la clusula penal es una estipulacin accesoria al contrato de leasing, cuya causa difiere del incumplimiento concebido como tal.
Entonces el inclinarse por una u otra postura, parece, en principio, de suma relevancia.
As, estimar que la causa a considerar es la del contrato accesorio, significa, en definitiva, eliminar el problema de la base de clculo de la clusula penal expuesto por la Corte de Apelaciones, ya que aunque se estime que lo pagado forma parte del precio de un
contrato que no se celebrar, la causa directa sera el incumplimiento del deudor. Ahora
bien, si se utiliza la causa del contrato principal, importar de sobre manera la calificacin
jurdica del leasing, y si aquel incorpora o no, un contrato de promesa de compraventa.
Frente a esta interrogante y compartiendo la opinin de Iigo de la Maza Gazmuri28, se estima que la clusula penal tiene como causa directa el contrato principal del que
forma parte como estipulacin accesoria. En apoyo a lo anterior, Avelino Len Hurtado
concluy: Si el propio deudor constituye una prenda, hipoteca o anticresis, la causa de la
obligacin de garanta, es la misma de la obligacin principal, si se constituye conjuntamente
con ella
Es dable sostener entonces, que la clusula penal tiene como causa la del contracto
de leasing, que de conformidad al asunto controvertido, para el arrendador ser el pago
que reciba, y para el arrendatario, el uso y goce del bien objeto del contrato, con la opcin, entre otras, de comprarlo29.
Para el caso de anlisis, inclinarse por una u otra postura, sorprendentemente, no
resulta determinante a la hora de justificar la existencia o licitud de la causa. En efecto, si
consideramos como causa la del contrato accesorio, ella sera el incumplimiento, y si consideramos como causa la del contrato principal, ella sera el propio contrato de leasing30.
Es decir en ambos casos, habra una causa real y lcita. Lo anterior se debe a que la Corte
Suprema niega toda posibilidad de que el leasing incorpore una promesa de compraventa,
impidiendo utilizar as, el argumento de la Corte de Apelaciones de Santiago. Entonces,
27

Esta afirmacin aparentemente correcta no deja de ser discutible.

De la Maza (2010) p. 184.
29 Entendida como causa final.
30 Entendido como un arriendo con opcin de compra.
28

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La clusula penal en el contrato de leasing y su nulidad por falta de causa

inclinarse por una u otra postura no altera la existencia y licitud de la causa, aunque dependiendo de la opcin que se adopte ella variar.
Recordemos que la primera parte de la sentencia vino a resolver la naturaleza jurdica del contrato de leasing, concluyendo que aquel no implica de forma alguna una promesa de compraventa.
Refuerza lo recin expuesto el considerando sptimo, el que categricamente
afirma:Que, finalmente, en el ltimo captulo de casacin se objeta la aplicacin que hacen
los jueces de segunda instancia de la facultad reconocida en el artculo 1.683 del Cdigo Civil
en orden a declarar la nulidad absoluta de la clusula penal, a la que se califica como carente
de causa, por cuanto en su clculo se utiliza como factor a considerar el precio del contrato de
compraventa prometido, el que no se celebrar (consid. 6).
Al respecto, cabe manifestar que, definida la naturaleza jurdica del contrato entre las
partes, que es de arrendamiento y opcin de compra y no de promesa de celebrar contrato,
ninguna relacin existe entre el precio de una compraventa que no podr realizarse, con
ocasin de la mora del arrendatario, y la base de clculo de la aludida clusula penal 31.
En otras palabras, aunque se discuta si se debe utilizar la causa del contrato principal o la del contrato accesorio, de todas maneras se niega la posibilidad que la clusula penal carezca de causa por haberse utilizado como base de clculo el precio de una compraventa que, en definitiva, no se celebrar, toda vez que el contrato de leasing no incorpora
promesa alguna de compraventa, por lo que la base de clculo de la clusula penal incluye
nicamente las rentas de arrendamiento.
En este sentido se desmorona el criterio de la Corte de Apelaciones de Santiago,
cuyo fundamento principal en aras de argumentar la inexistencia o ilicitud de la causa32,
era sostener que la base de clculo inclua parte del precio de un contrato de compraventa
prometido que no se iba a celebrar, resultando la obligacin correlativa incausada.
De lo razonado en estas pginas, se concluye que la naturaleza jurdica del contrato
de leasing resulta fundamental para resolver la procedencia o improcedencia de la clusula
penal pactada en el.
As, entender el contrato de leasing como un arriendo con opcin de compra, implica que el arrendatario podr optar, indistintamente, por la compra del bien, la renovacin del contrato o la restitucin del bien. Es decir, mal puede entenderse que la renta
pagada forme parte del precio de la compraventa, mientras el arrendatario no opte por
la compra del bien. Por lo tanto, mientras el arrendatario no decida utilizar la opcin de
compra, lo pagado simplemente corresponder a la renta de arrendamiento.
En consecuencia, en el evento de demandar la clusula penal por incumplimiento
del arrendatario, la causa no solo existe, sino que es real y lcita, resultando en definitiva la
convencin pactada por los contratantes.

31

Banco Crdito e Inversiones con Comercial Traim Alimentos S.A. y otros (2008). Considerando Sptimo. nfasis agregado.
32 Esta dualidad se debe como se dijo a que la Corte de Apelaciones utiliza indistintamente los conceptos de
ilicitud e inexistencia.

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Ahora bien, lo razonado precedentemente podra presentar ciertos inconvenientes,

por ejemplo el arrendatario podra demostrar en el juicio que su intencin era comprar el
bien, argumentando que lo pagado no solo corresponda a una renta de arrendamiento,
sino que tambin a parte del precio de la compraventa, en cuyo caso el tribunal podra hacer suyo el criterio de la Corte de Apelaciones de Santiago.
Sin perjuicio de lo anterior, se estima incorrecta tal apreciacin, ya que significara
estar a merced del contratante incumplidor, quien lgicamente podra utilizar esto a su
favor. En consecuencia, lo pagado solo formar parte del precio de la compraventa una vez
que el arrendatario pague la totalidad de las rentas y haga uso de la opcin de compra en
el tiempo y forma pactado.

La sentencia de la Corte Suprema, en primer lugar, clarifica la naturaleza jurdica

del contrato de leasing, sealando que aquel incorpora un contrato de arriendo con opcin de compra, derrumbando la tesis sostenida por la Corte de Apelaciones de Santiago,
que atribua en el una convencin compuesta por un arriendo y una promesa de compraventa.
Se estableci que si bien, tanto el contrato de opcin como el de promesa de compraventa son contratos de preparacin, ellos presentan diferencias claras, lo que se traduce
al caso en particular, que el pago mensual efectuado por el arrendatario no corresponde a
parte del precio de la compraventa, mientras no se opte, en tiempo y forma, por la opcin
de compra.
As, no es dable sostener que la clusula penal carece de causa o ella es ilcita amparndose en que su base de clculo comprende parte del precio de un contrato que no se
celebrar, ello porque el leasing no incorpora una promesa de compraventa, sino solo una
opcin de compra.
En segundo lugar, la Corte Suprema justifica la existencia y licitud de la causa, tanto del contrato principal como de la estipulacin accesoria. A este respecto, se explic que
no parece correcto tipificar al incumplimiento como causa de la avaluacin anticipada de
los perjuicios, ello porque al tratarse de una estipulacin accesoria, comparte la causa del
contrato principal.
Pese a esta imprecisin, se seal que no resulta un aspecto fundamental a la hora
determinar la existencia y licitud de la causa. En efecto, independiente de la postura que
se adopte, mientras se califique el contrato de leasing como un arriendo con opcin de
compra, se impide utilizar el argumento de que la obligacin sera incausada, por estimar
que la base de clculo de la clusula penal incluira parte del precio de un contrato que no
se va a celebrar.
En definitiva, la sentencia comentada no solo justifica la existencia y licitud de la
causa, sino que adems determina la naturaleza jurdica del contrato de leasing, estableciendo as un doble argumento para rechazar la tesis que por aos ha utilizado la Corte de
Apelaciones de Santiago.

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