[APROPIACIN

INDEBIDA] TEMA 6

TEMA 6: APROPIACIN INDEBIDA
La Seccin 2 del Captulo VI trata de la apropiacin indebida, incluyendo tanto la
apropiacin indebida propiamente dicha del ART. 252, como tambin la tipificacin de
dos supuestos similares a ella.
Artculo 252
Sern castigados con las penas del artculo 249 250, en su caso, los que en perjuicio de otro
se apropiaren o distrajeren dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble o activo
patrimonial que hayan recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que
produzca obligacin de entregarlos o devolverlos, o negaren haberlos recibido, cuando la
cuanta de lo apropiado exceda de cuatrocientos euros. Dicha pena se impondr en su mitad
superior en el caso de depsito necesario o miserable.

DIFERENCIAS CON LA ESTAFA, CON EL HURTO Y CON LA MALVERSACIN

En ocasiones resulta difcil delimitar la apropiacin indebida de la estafa y el hurto.
La diferencia con la estafa
La diferencia que existe entre la apropiacin indebida y la estafa es de tipo morfolgico
y comisivo. En la apropiacin indebida no existe el engao previo que en la estafa es
un elemento esencial. En la apropiacin indebida, lo que sucede es que en un
principio, la posesin de la cosa es lcita, surgiendo posteriormente el nimo de
apropirsela ilcitamente. En cambio en la estafa, la constitucin de la posesin va
precedida desde el primer momento por una conducta engaosa, y es dicha conducta
el origen o la causa de esta constitucin, siendo desde el principio la posesin ilcita.
Esta es la opinin dominante tanto en la jurisprudencia como en la doctrina, pero en la
prctica muchas veces se plantean problemas de prueba del engao previo que
determine si aplicar la estafa o la apropiacin indebida.
La diferencia con el hurto
La apropiacin indebida se diferencia del hurto, ya que no existe sustraccin de la
cosa, sino una apropiacin ilegtima de algo que ya se posee legtimamente. Por lo
tanto, el sujeto activo de la apropiacin indebida debe estar en posesin de la cosa
apropiada, siendo la propiedad el bien jurdico protegido en este delito. Pero resulta
complicado determinar el alcance de esa posesin. Por ejemplo, existen hechos de
apoderamiento de cosas muebles que el sujeto activo posee pero que son calificados
como hurtos. El cajero que se apodera del dinero de la caja que custodia o la chica de
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servicio domstico que sustrae algn objeto de plata mientras limpia, poseen estas
cosas, aunque sea a ttulo de meros servidores de la posesin y sin embargo,
cometen hurto.
Por consiguiente, la distincin hurto-apropiacin indebida no puede llevarse e acabo
en base al concepto de posesin, sino en base al ttulo en virtud del cual se tiene la
posesin. En virtud del artculo 252, en la apropiacin indebida dicho ttulo debe ser
uno de los sealados all, que produzca obligacin de entregar o devolver los objetos
recibidos. As que por ejemplo, ser hurto el apoderamiento de las cantidades
cobradas por el ordenanza de un Banco, y apropiacin indebida el realizado por el
director de la sucursal.
As que, lo que hay en comn entre el hurto y la apropiacin indebida es el objeto
material sobre el que recae la accin: cosa mueble ajena. El supuesto de la apropiacin
de cosa perdida constituye desde el punto de vista de la modalidad comisiva de accin
tambin una apropiacin indebida, ya que la posesin inicial de las cosas perdidas, por
parte de los que se las encuentran, es lcita, pero tiene una tipificacin expresa en el
artculo 253.
La malversacin de caudales pblicos como delito contra la AP se tipifica en los
artculos 432 y ss., y la distincin con la apropiacin indebida es que en la malversacin
el sujeto activo tiene que ser un funcionario pblico o persona asimilada ex lege a l,
y el objeto material debe tener la conceptuacin de caudal o efecto pblico, mediando
una relacin entre el objeto material y el sujeto activo.

LA DISTINCIN PROPIEDAD-POSESIN Y SU RELEVANCIA EN LA APROPIACIN
INDEBIDA Y FIGURAS AFINES
La libre disposicin de los bienes de los que se es propietario no tiene, en principio ms
limitaciones que la de no sustraer esos bienes al deber de cumplimiento de las
obligaciones al que estn sujetos por imperativo del art. 191 del Cc. La lesin de este
deber puede constituir por ejemplo un alzamiento de bienes, pero nunca una
apropiacin indebida. La cotitularidad sobre cuentas corrientes autoriza por tanto, a
cualquiera de los titulares a disponer de la totalidad, independientemente de la
cuestin civil que pueda plantear el otro titular de la cuenta. En cambio, la solucin
ser diferente cuando el dinero se entrega en administracin y el administrador lo
emplea en su propio beneficio o en una actividad diferente a la pactada con
anterioridad.
En nuestro ordenamiento han ido desapareciendo preceptos que castigaban como
apropiacin indebida casos de disposicin de cosas por parte del propietario. Pero
sigue vigente el art. 59 de la LEY sobre Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin
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Desplazamiento de la Posesin, de 16 de diciembre de 1954, que dispone que el

dueo de los efectos pignorados, a todos los efectos legales, tendr la consideracin
de depositario de los mismos, con la consiguiente responsabilidad civil y criminal.
Esta es la nica excepcin existente, por tanto la propiedad de las cosas por parte del
sujeto que dispone de ellas destipifica el delito de apropiacin indebida. Por ello, no
puede castigarse por apropiacin indebida el hecho de que el prestatario no devuelva
la cosa fungible objeto del prstamo o mutuo, ya que este contrato transmite la
propiedad y no la posesin de las cosas prestadas, aunque subsistan las acciones civiles
correspondientes, o en el caso de haber existido engao previo que determin la
entrega de la cosa sera posible aplicar los preceptos relativos a la estafa.

TIPO OBJETIVO
LA ACCIN en el delito de apropiacin indebida del art. 252 consiste en actos de
apropiacin de las cosas, es decir, disponer de ellas como si fueran propias, pasando
de una posesin lcita en una propiedad ilcita o antijurdica. Esta accin se puede
llevar a cabo a travs de dos maneras:
1) ACTOS DISPOSITIVOS
La disposicin, no autorizada, implica un acto de apropiacin del sujeto que dispone,
siendo solo poseedor (art 252: apropiarse o distraer). No existe distincin
relevante entre ambos trminos, siempre que se entienda que la distraccin es una
forma de apropiacin y no un mero uso distinto al pactado. Es decir, que no basta con
el mal uso de la cosa poseda, sino que son necesarios actos de apropiacin. El TS ha
extendido, sin embargo, el delito de apropiacin indebida a casos como el uso de
automviles arrendados por ms tiempo del pactado, casos que, tras la reforma del
2003, y la nueva redaccin del art. 244.1, pueden incluirse en este precepto.
La distraccin tambin es una forma de apropiacin: el que distrae piensa devolver
la cosa, mientras que el que se la apropia no piensa en la devolucin. Esto resulta
importante para incluir tambin en la apropiacin indebida la utilizacin para negocios
propios de cosas posedas, por ejemplo, en administracin, pues ya la disposicin de
las mismas, al menos que se trate de un simple uso, es una forma de apropiacin como
si fuera propietario de la misma y por tanto corre los mismos riesgos que un verdadero
propietario. La mera disposicin sin esta apropiacin solo ser punible como
administracin desleal o fraudulenta (art. 295).
2) NEGAR HABER RECIBIDO LAS COSAS
Si se niega haber recibido una cosa mueble con obligacin de devolverla, existe una
presuncin de apropiacin. Pero tambin existe esta presuncin cuando se afirma
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falsamente, haber ya devuelto la cosa entregada. En los dos casos la intencin es la

misma: apropiarse de las cosas. Es diferente negarte a entregar la cosa recibida,
cuando se ha reconocido que se ha recibido la cosa y an no se ha devuelto, porque
esta conducta puede deberse al ejercicio de legtimos derechos, como el de retencin.
En conclusin, lo importante no es la modalidad comisiva de la apropiacin, sino que
exista el nimo de apropiarse de la cosa manifestado por hechos concluyentes.
El objeto material ha de ser un objeto mueble, aunque se menciona expresamente el
dinero, efectos y valores, o activo patrimonial.
Dichas cosas han de ser recibidas en depsito, comisin o administracin u otro ttulo
que produzca obligacin de entregarlas o devolverlas; la cosa ha de tenerse por un
ttulo traslativo de la posesin. Entendemos por otro ttulo otros contratos
traslativos de la posesin como el comodato, el mandato y la prenda con
desplazamiento. Respecto a las cosas cuya posesin se transmite se comprenden
tambin los contratos de arrendamientos y aparcera. No pueden asimilarse a estos
ttulos el contrato de prstamo o mutuo, porque transmite la propiedad, y tampoco la
compraventa a plazos ni la prenda sin desplazamiento, salvo la excepcin expuesta
anteriormente. En cuanto al contrato de sociedad puede castigarse a uno de los socios
por apropiacin indebida cuando dispone ilcitamente de objetos del patrimonio
comunitario en cuya posesin estaba por un ttulo que implica la obligacin de
entregarlos o devolverlos. Tambin se castigar al administrador que utilice los fondos
sociales para fines propios, desviando el patrimonio social del objeto social a que
estaba destinado.
TIPO SUBJETIVO
Como en el delito de hurto, se exige el nimo de lucro referido a la intencin de
apropiarse de la cosa: animus rem sibihabendi, o de disponer de ella sin facultades
para ello, lo que produce un perjuicio en el sujeto pasivo. La intencin de devolucin
posterior a la apropiacin no excluye el dolo, pero puede constituir el presupuesto
subjetivo de la impunidad por desistimiento voluntario en las formas imperfectas de
ejecucin o de la atenuacin en los casos de arrepentimiento posterior a la
consumacin.
Para concluir, en este delito lo que realmente importa es la prueba del nimo de
apropiacin por parte de quien dispone indebidamente como propietario de las cosas
que posee legtimamente. El mero uso de las mismas o negligencia en su custodia o
administracin no son suficientes para constituir el tipo subjetivo. Sin embargo en
ciertos casos se puede deducir el nimo de apropiacin de situaciones que claramente
lo indican, como por ejemplo no devolver el coche alquilado durante semanas etc.

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CAUSAS DE JUSTIFICACIN
El delito de apropiacin indebida es el resultado de una serie de negocios jurdicos que
motivaron la entrega o transmisin de la posesin de las cosas y que muchas veces
condicionan su antijuricidad. Como causas de justificacin suelen invocarse el derecho
de retencin y el estado de liquidacin o rendicin de cuentas pendientes.
1) EL DERECHO DE RETENCIN
Tanto el Cdigo Civil como el Cdigo de Comercio permiten en algunos casos que el
poseedor retenga las cosas que se le hayan entregado, hasta que se le satisfagan
los gastos realizados para su conservacin, manutencin etc. El ejercicio de este
derecho dentro de los lmites marcados legalmente justifica la apropiacin.
2) LA LIQUIDACIN DE CUENTAS PENDIENTES
El que exista una liquidacin pendiente no implica la justificacin de la apropiacin
indebida y puede tener importancia para determinar la cuanta del perjuicio y por
consiguiente la pena. Pero si la liquidacin revela un estado de deudas recprocas
entre las partes, la apropiacin de las cosas por un importe inferior a la cuanta de la
deuda puede estar justificada.

CONSUMACIN
El resultado de la apropiacin indebida consiste en la apropiacin, manifestado al
realizar los actos de disposicin o al negar haber recibido las cosas posedas, y en el
consiguiente perjuicio que la apropiacin produce en el titular del derecho a exigir la
entrega o devolucin de las cosas. Por lo general, apropiacin y perjuicio coinciden,
pero si, a pesar de los actos dispositivos, no se produce el perjuicio patrimonial lesivo
para el sujeto pasivo, el delito NO se consuma, y cabe tentativa. Esto es trascendente
para apreciar la impunidad en los casos de desistimiento voluntario, que habr que
admitir cuando gracias a ese desistimiento el perjuicio no se produce.
(EJEMPLO: STS 25 de octubre 1882
El autor sustituy un cuadro que tena en depsito por una copia, pero al entregarla al
depositante ste not el cambio y reclam el original que inmediatamente le fue
devuelto.)

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En los casos de cantidades recibidas en comisin y empleadas para cubrir gastos

propios con fines distintos a los previstos, la devolucin de esas cantidades cuando son
exigidas, excluye la consumacin e incluso el castigo por tentativa, si se trata de un
desistimiento voluntario. Resulta diferente al desistimiento, el arrepentimiento
posterior a la consumacin (posterior a la produccin del perjuicio) que solo podra
constituir una circunstancia atenuante (art. 21.5).
En la prctica solo se presentan casos de apropiacin indebida en grado de
consumacin, porque casi siempre supone el perjuicio y porque solo cuando se
produce el perjuicio se presentan las correspondientes querellas (STS 14 noviembre
1975).

DELITO CONTINUADO
Igual que en otros delitos patrimoniales como la estafa o el hurto, la apropiacin
indebida puede darse en ejecucin de un plan preconcebido mediante una pluralidad
de acciones, que en virtud del art. 74.1 y 2, pueden considerarse como un solo delito a
sancionar por el importe del perjuicio total causado.
Sin embargo, cuando se trata del supuesto previsto en el n 4 del art 250.1 revista
especial gravedad, atendiendo a la entidad del perjuicio, o cuando dicho supuesto se
d con el n 1 del mismo artculo cosas de primera necesidad, la apropiacin
indebida se rige por las reglas especficas de determinacin de la pena previstas en el
art.250.
PENALIDAD
Las penas de la apropiacin indebida son las de los arts. 249 o 250, a los que se remite
el art. 252. Tanto en este artculo como en los arts. 253 y 254, que regulan otras
formas de apropiacin indebida, el hecho solo ser delito si el valor de lo apropiado
excede los 400 euros, ya que de lo contrario constituira falta (art. 623.4).
En los casos de DEPSITO MISERABLE O NECESARIO (art. 1781 Cc) las penas se
impondrn en su mitad superior.
APROPIACIN DE BIEN PERDIDO
Tras la reforma de 1983 se introdujo en el 2 prrafo del art 535, lo que antes estaba
tipificado como hurto en el art. 514.2, castigando con la pena de multa de 3 a 6 meses
a los que, con nimo de lucro, se apropiaren de cosa perdida o de dueo
desconocido, siempre que en ambos casos el valor de lo apropiado exceda de 400
euros. Si se tratara de cosas de valor artstico, histrico, cultural o cientfico, la pena
ser de prisin de 6 meses a 2 aos.
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Aunque la denominacin de apropiacin indebida para este supuesto es correcta, no

se trata exactamente de una apropiacin indebida, ya que la cosa perdida o de dueo
desconocido encontrada por alguien no se tiene por ninguno de los ttulos
mencionados en el art. 252.
BIEN PRDIDO
Se entiende por bien perdido el bien mueble del que accidentalmente est privado su
propietario por algn acto que lo ponga fuera de su alcance. A ello es equiparable la
cosa de dueo desconocido. Resulta diferente la COSA ABANDONADA que puede ser
objeto de apropiacin por cualquiera, igual que la res nullius. La apropiacin de cosa
olvidada sigue el mismo rgimen que la cosa perdida.
El delito se produce cuando el que se encuentra la cosa perdida o de dueo
desconocido se apropia de ella, aunque no es suficiente el hecho de incumplir los
deberes impuestos por el art. 615 del Cc.
La jurisprudencia incluye en este delito el apoderamiento total del tesoro oculto por
quien se lo encuentra, aunque sera ms exacto hablar de hurto, ya que existe una
copropiedad del propietario del fundo y del que se encuentra el tesoro que slo
tendra derecho a exigir la mitad del mismo, por lo tanto, el hurto se correspondera a
la cuota del propietario del fundo donde se encontr. Si la cosa en cuestin es de
inters artstico, histrico, cultural o cientfico, la pena es de prisin de 6 meses a 2
aos.
APROPIACIN DE COSA RECIBIDA POR ERROR
El art. 254 castiga con la pena de multa de 3 a 6 meses al que habiendo recibido
indebidamente, por error del transmitente, dinero o alguna otra cosa mueble, niegue
haberla recibido o, comprobado el error, no proceda a su devolucin, siempre que la
cuanta de lo recibido exceda de 400 euros.
Es un supuesto de apropiacin indebida, sin embargo la entrega de la cosa no es
reconducible a uno de los ttulos citados en el art. 252, por lo que es necesario su
tipificacin expresa. El delito puede darse tambin cuando el error lo comete un
tercero (EJEMPLO: el cartero o mensajero que entrega un paquete o carta en la
direccin equivocada, o el banco que ingresa en una cuenta la cantidad que debera
ingresar en otra.)
El tipo subjetivo requiere el nimo de apropiacin una vez comprobado el error, que se
puede manifestar tanto negando haber recibido el objeto, como no procediendo a su
devolucin.