SENTENCIA

CASACION 1285-2009
LIMA .
Lima, quince de setiembre del dos mil nueve.

SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, vista

la causa nmero mil doscientos ochenta y cinco dos mil nueve en
audiencia pblica el da de la fecha y producida la votacin, odo el informe
oral; con arreglo a ley; con los expedientes acompaados; emite la siguiente
sentencia:
1. MATERIA DEL RECURSO:

Es materia de autos el recurso de casacin interpuesto a fojas doscientos

setentitres por la demandante Donatila Acua Vidal viuda de Zimic, contra la
sentencia de vista de fojas doscientos sesenta y uno, su fecha dieciocho de
noviembre del dos mil ocho, la que confirmando la sentencia apelada de fojas
ciento noventa y uno, su fecha veintiuno de abril del dos mil ocho, ha
declarado infundada la demanda de peticin de herencia y otros.
1. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HAN DECLARADO

PROCEDENTES LOS RECURSOS:

Esta Sala ha declarado procedente el recurso mediante resolucin de fecha
ocho de junio del dos mil nueve, por las causales previstas en los incisos 1 y
2 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, sustentado en: a) La inaplicacin
del artculo 660 del Cdigo Civil, en el sentido que la transmisin sucesoria se
produce de pleno derecho, sin que sea necesario que medie declaracin
judicial o administrativa para que opere; siendo que tal norma se debi aplicar
en los siguientes momentos: 1.- A la muerte de Elena Dall'orso Quiroz el
veintisiete de junio de mil novecientos ochenta y ocho, heredando sus
hermanos sobrevivientes (Mara Teresa y Ernestina), y los hijos del hermano

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premuerto Mximo (en representacin), declaratoria de herederos que no se
lleg a realizar; 2.- A la muerte de Ernestina Dall'orso Quiroz el cuatro de mayo
de mil novecientos noventa y cuatro, siendo que toda su herencia corresponda
a su conyuge superstite Jos Domingo Zimic Estrada, quien tiene la condicin
de heredero universal, pues la causante no tenia ascendientes ni
descendientes que pudiesen haber concurrido con el conyuge sobreviviente, y
en su condicin de conyuge excluy a la sobrina de su causante, Mara
Graciela Dall'orso Peralta, declaratoria que no se lleg a realizar, lo cual no
menoscaba la transmisin de pleno derecho ya ocurrida; 3.- A la muerte de
Jos Domingo Zimic Estrada el once de enero del dos mil, siendo su heredera
universal su cnyuge superstite la demandante Donatila Acua Vidal, segn
sentencia dictada el once de setiembre del dos mil; b) La inaplicacin del
articulo 825 del Cdigo Civil, siendo que el cnyuge sobreviviente excluye a
todos los otros herederos (to, sobrinos, etc.), pues tal articulo es de aplicacin
tanto a la muerte de Ernestina Dall'orso (por lo que su herencia corresponda
desde ese momento cuatro de mayo de mil novecientos noventa y cuatro
a su cnyuge superstite Jos Domingo Zimic Estrada), como a la muerte de
Jos Domingo Zimic Estrada once de enero del dos mil siendo su
universal heredera la demandante Donatila Acua Vidal; c) La aplicacin
indebida de los artculos 816 y 817 del Cdigo Civil, referidos al orden
sucesorio y a la exclusin sucesoria, respectivamente, indicando que en la
recurrida se ha establecido que, con la demanda de autos se busca preterir a
los parientes colaterales de la primera esposa del cnyuge de la recurrente,
siendo que tales normas no son aplicables pues no ha concurrido
coetneamente con ellos en el llamamiento posesorio; de manera contraria,
solicita que, sustentndose en el inicio del proceso de transmisin sucesoria,
ocurrido en las fechas de fallecimiento de los diversos causantes, Conforme a
los hechos que sustentan su pretensin, se determine su condicin de

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heredera universal.
3. CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Conforme a la audiencia de fojas ciento sesenta y ocho, los
puntos controvertidos son: 1) Determinar o establecer si procede la peticin de
herencia solicitada por la demandante; 2) Si en razn del punto anterior,
procede la declaracin de heredera y la nulidad de la declaracin de herederos
conformada por Ernestina Dall'orso Quiroz y Elena Dall'orso Quiroz, as como
la inclusin de la masa hereditaria del predio ubicado en Los Tulipanes ciento
treinta y siete "B".
SEGUNDO.- Dada la naturaleza de las normas que han sido denunciadas, al
estar referidas a temas de orden sucesorio, se debe establecer cmo ha sido
el orden sucesorio en los autos - respetando los puntos controvertidos y los
hechos expuestos por las partes: Fueron cinco hermanos Dall'orso Quiroz,
todos los cuales han fallecido, siendo el orden cronolgico de sus
fallecimientos el siguiente: Manuel Edilberto (falleci el veintids de febrero
de mil novecientos setenta y cuatro documentos de fojas veintisiete y
doscientos cuarentitres), Mximo (falleci el dieciocho de julio de mil
novecientos setenta y cinco - partida de defuncin de fojas cuarentidos), Elena
(falleci el veintisiete de junio de mil novecientos ochenta y ocho), Ernestina
(falleci el cuatro de mayo de mil novecientos noventa y cuatro - partida de
defuncin de fojas tres), y Mara Teresa (falleci el diecisiete de julio del dos
mil dos - acta de defuncin de fojas nueve ); de todos los hermanos slo
llegaron a contraer matrimonio Mximo (con Sofa Graciela Peralta Salas,
procreando a Max Wilfredo y. Mara Graciela Dall'orso Peralta - segn partida
electrnica de fojas ochentidos) y Ernestina (el ocho de marzo de mil
novecientos sesenta y nueve, con Jos Domingo Zimic Estrada partida de
matrimonio de fojas tres - no procreando hijos). Por otro lado, Jos Zimic,
cnyuge de Ernestina, lleg a contraer matrimonio en dos oportunidades: a)
Con Ernestina el ocho de marzo de mil novecientos sesenta y nueve; b) Luego

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de haber fallecido Ernestina, el veinticuatro de marzo de mil novecientos
noventa y nueve contrajo matrimonio con Donatila Acua Vidal acta de
matrimonio de fojas cinco siendo que Jos Domingo Zimic Estrada falleci el
quince de enero del dos mil acta de defuncin de fojas seis.
TERCERO.- De las diversas sucesiones que se han producido, seg6n lo
indicado en el considerando anterior, las nicas que han sido declaradas
judicial o notarialmente han sido: a) Sucesin de Manuel Edilberto Dall'orso
Quiroz resolucin judicial del dieciocho de febrero de mil novecientos
setentiseis ficha registral de fojas ochenta y cinco), declarndose como
herederos a sus hermanos Mximo, Elena, Mara Teresa y Ernestina Dall'orso
Quiroz; b) Sucesin de Mximo Dall'orso Quiroz - resolucin judicial del diez
de febrero de mil novecientos setentiseis - partida electrnica de fojas
ochentidos), declarndose como herederos a su cnyuge superstite Sofa
Graciela Peralta Salas, y a sus hijos Max Wilfredo y Mara Graciela Dall'orso
Peralta; c) Sucesin de Elena Dall'orso Quiroz - resolucin judicial del once de
noviembre de mil novecientos noventa y cuatro- partida ]registral de fojas
ocho), declarndose como herederas a su hermana Mara Teresa Dall'orso
Quiroz y a su sobrina Mara Graciela Dall'orso Peralta (hija del premuerto
Mximo Bartolom Dall'orso Quiroz); d) Sucesin de Ernestina Dall'orso Quiroz
- acta notarial del dos de mayo del dos mil - partida electrnica de fojas siete y
acta notarial de fojas treintitres), declarndose como nica y universal
heredera a su sobrina Mara Graciela Dall'orso Peralta; e) Sucesin de Jos
Domingo Zimic Estrada - resolucin judicial del once de setiembre del dos mil
-resolucin judicial inscrita de fojas once y partida electrnica de fojas quince),
declarndose como heredera a su cnyuge superstite Donatila Acua Vidal.
CUARTO.- A fin de analizar la inaplicacin de los artculos 660 y 825 del
Cdigo Civil, se debe indicar que, los supuestos de inaplicacin de una norma

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de derecho sustantivo se presentan cuando el juzgador, luego de haber
identificado los hechos del caso, no logra identificar la norma pertinente para la
resolucin del caso, por lo que no la aplica. En ese sentido, si bien se observa
del quinto considerando de la sentencia recurrida que, el supuesto de hecho
del artculo 660 del Cdigo Civil ha sido citado, ello no puede determinar
automticamente que la denuncia debe ser desestimada; pues, para
establecer si efectivamente esta norma sustantiva ha sido o no aplicada, se
debe irse al supuesto de hecho de la norma en mencin; en ese sentido, el
artculo 660 del Cdigo

Civil no slo tiene el objetivo de establecer el

momento en que se apertura la sucesin, sino tiene como finalidad esencial el

poder situar en el tiempo cmo se han ido produciendo las diversas
sucesiones; de manera que, stas debern irse declarando en funcin cmo
se han ido produciendo en el tiempo. En ese contexto, en los considerandos
noveno y dcimo de la recurrida, se describe adecuadamente los hechos
acontecidos, en el sentido que la demandante Donatila Acua Vidal, reclama lo
que se debi haber transferido a su cnyuge Jos Domingo Zimic Estrada; sin
embargo, en el considerando undcimo de la recurrida se produce un error, al
sealarse la bsqueda de derechos sucesorios a favor de la demandante, de
manera directa respecto de Ernestina Dall'orso Quiroz, desconocindose de
esta manera el supuesto de hecho previsto en el artculo 660 del Cdigo Civil,
y lo indicado en el artculo 825 del Cdigo Civil, conforme se fundamenta a
continuacin.
QUINTO.- El artculo 660 del Cdigo Civil no puede ser aplicado de manera
aislada, sino en el contexto del artculo 825 del Cdigo Civil, en atencin a los
hechos que se han producido y a los vnculos sucesorios entre Jos Domingo
Zimic Estrada y la demandante; en ese sentido, el artculo 825 del Cdigo Civil
regula la denominada sucesin exclusiva del cnyuge, en virtud a la cual, el

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cnyuge es el nico heredero de su cnyuge causante, en defecto de
descendientes y ascendientes, con preferencia de los parientes colaterales.
Por tanto, los supuestos de hechos de los artculos 660 y 825 del Cdigo Civil
resultan plenamente aplicables a los autos, en virtud a los siguientes hechos
acontecidos (segn fechas indicadas en el considerando segundo de esta
sentencia suprema): a la muerte de Manuel Dall'orso Quiroz, le heredaron sus
cuatro hermanos, Mximo, Elena, Ernestina y Mariah Teresa. Segn el orden
cronolgico en que los hermanos han ido fallecido, primero muri Mximo,
dejando como herederos a su cnyuge superstite y a sus dos hijos; luego al
morir Elena, en aplicacin de la regla contenida en el articulo 828 del Cdigo
Civil, los herederos de Elena vendran a ser sus hermanos sobrevivientes
Ernestina, Mara Teresa y los hijos de Mximo (en representacin); luego a la
muerte de Ernestina, su nico y universal heredero viene a ser su cnyuge
sobreviviente Jos Domingo Zimic Estrada, excluyendo a los parientes
colaterales (segn regla prevista en el articulo 825 del Cdigo Civil); y, al
fallecer Jos Domingo Zimic Estrada, su nica y universal heredera viene a ser
su cnyuge superstite Donatila Acuna Vidal; no se indica la situacin de Mara
Teresa, en atencin a que no forma parte de los puntos controvertidos.
SEXTO.- Por otro lado, el supuesto de aplicacin indebida de una norma
sustantiva, se presenta cuando el juez escoge determinada norma sustantiva
para el caso concreto, pero esta no es Ia pertinente para resolverlo. En ese
sentido se ha denunciado la aplicacin indebida de los artculos 816 y 817
del Cdigo Civil, la primera referida al orden para heredar, y la segunda a la
exclusin para heredar, siendo que los supuestos de hecho de ambas normas
han sido referidos en el considerando dcimo segundo de la recurrida, para
efectos de analizar la sucesin intestada de Ernestina Dall'orso Quiroz.
SETIMO.- Segn lo indicado en los considerandos 2, 4 y 5 de esta

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sentencia suprema se aprecia que, el juzgador ha aplicado indebidamente los
supuestos de hecho contenidos en los artculos 816 y 817 del Cdigo Civil,
respecto a la sucesin intestada de Ernestina DaII'orso Quiroz, ya que al haber
muerto sta el cuatro de mayo de mil novecientos noventa y cuatro, mientras
se encontraba casada con Jos Domingo Zimic Estrada, su nico y universal
heredero debi ser su cnyuge superstite, con exclusin de sus parientes
colaterales (hermanos y sobrinos); entonces, el patrimonio de Ernestina
Dall'orso Quiroz fue transferido va sucesoria a su cnyuge superstite, siendo
que si ste luego contrajo matrimonio el veinticuatro de marzo de mil
novecientos noventa y nueve; entonces, al fallecer Jos Domingo Zimic
Estrada el quince de enero del dos mil, su patrimonio (que incluye el adquirido
por va hereditaria de su primera cnyuge Ernestina Dall'orso Quiroz) se
traslada a su cnyuge superstite Donatila Acua Vidal.
OCTAVO.- Segn lo dispone el artculo 664 del Cdigo Civil, la peticin de
herencia le corresponde al heredero que no posee los bienes que considera le
corresponden, y se dirige contra quien los posee a ttulo sucesorio, con el
objetivo de excluirlo o para concurrir con l; siendo que a la referida pretensin
puede acumularse la declaracin de heredero del peticionante, si habindose
efectuado una declaracin judicial de herederos (entendindose que tambin
comprende a las declaraciones realizadas en la va notarial), el peticionante
considera que con ella se ha preterido sus derechos (lo que implica no slo
para concurrir con otros herederos, sino tambin para excluirlos). Segn lo
indicado en el tercer considerando de esta sentencia suprema, a la muerte de
Elena Dall'orso Quiroz, por resolucin judicial se declar como sus herederas a
su hermana Mara Tersa Dall'orso Quiroz y a su sobrina Mara Graciela
Dall'orso Peralta (hija del premuerto Mximo Bartolom Dall'orso Quiroz), sin
advertirse que segn la fecha de la resolucin ( once de noviembre de mil
novecientos noventa y cuatro) an estaba viva su hermana Ernestina Dall'orso

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Quiroz, y no se conoce la situacin de su sobrino Max Wilfredo Dall'orso
Peralta, situacin que pone en duda la autntica sucesin intestada de Elena
Dall'orso Quiroz, siendo que de autos no es posible resolverla, ya que si bien
podra reconocerse el derecho de Ernestina Dall'orso Quiroz en la sucesin de
su hermana Elena, lo mismo no puede hacerse respecto de su sobrino Max
Wilfredo, ya que de declarar nicamente el derecho sucesorio de Ernestina,
que luego pasara a su cnyuge Jos Domingo Zimic Estrada, y finalmente
recaer en la demandante (como cnyuge superstite), el conflicto de intereses
se mantendra latente, dada la referencia hecha respecto de Max Wilfredo
Dall'orso Peralta.
NOVENO.- En el caso de la sucesin intestada de Ernestina Dall'orso Quiroz
acta notarial del dos de mayo del dos mil resulta evidente la declaracin
contraria a derecho producida a favor de su sobrina Mara Graciela Dall'orso
Peralta; dado que la referida causante, dej a su cnyuge superstite Jos
Domingo Zimic Estrada, quien exclua a los dems parientes colaterales
(excluyendo as a su sobrina Mara Graciela Dall'orso Peralta), toda vez que la
causante

no

tenia

ascendientes

ni

descendientes;

sin

embargo,

el

pronunciamiento expreso debe ser declarado de manera integral, de manera

conjunta con los dems puntos controvertidos fijados en autos.
DECIMO.- Dados los puntos controvertidos fijados a fojas ciento sesenta y
ocho, y segn los argumentos antes expuestos, debe quedar establecido que
el anlisis de cada sucesin intestada debe realizarse en atencin a las fechas
de fallecimiento de cada una de las personas involucradas, advirtiendo que la
demandante no recurre en representacin de su cnyuge premuerto, ni
concurre con otros herederos respecto de su causante, sino que el patrimonio
adquirido en va sucesoria lo ha adquirido de su cnyuge Jos Domingo Zimic
Estrada, quien ha su vez fue heredero nico y universal de Ernestina Dall'orso
Quiroz; siendo que los derechos sustantivos cuya declaracin se ha

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solicitado no pueden ser declarados por el momento, de manera integral, ya
que al haberse cuestionado la sucesin intestada de Elena Dall'orso Quiroz, y
siendo que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de
intereses o eliminar una incertidumbre jurdica (artculo III del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Civil), tal finalidad no se cumplira al desconocerse la
situacin jurdica de Max Wilfredo Dall'orso Peralta, siendo que no habra
certeza si se declara el derecho de la demandante segn el mrito de lo
actuado.
UNDCIMO.- En tal sentido, si bien las causales invocadas en el recurso de
casacin sub materia son exclusivamente materiales, por lo que, en principio
correspondera a esta Suprema Sala emitir un fallo en sede de instancia, no
obstante ello, segn lo indicado en el considerando anterior y a fin de cautelar
el derecho de defensa de la artes, es necesario, excepcionalmente, proceder
al reenvo a fin de que la primera instancia emita una nueva sentencia,
debiendo previamente establecer cul es la situacin jurdica de Max Wilfredo
Dall'orso Peralta, para lo cual deber decretar las correspondientes pruebas de
oficio; siendo que para resolver los autos deber tener en ,cuenta los
elementos jurdicos que han sido expuestos a lo largo de esta sentencia
suprema; pronunciamiento de la Corte Suprema que se realiza a fin de
cautelar el derecho de las partes a un debido proceso, segn lo consagrado en
el numeral 3 del artculo 139 de la Constitucin Poltica.
4. DECISION:
Por tales consideraciones:
a) Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la
demandante Donatila Acua Vidal viuda de Zimic, corriente a fojas
doscientos setenta y tres, en consecuencia NULA la sentencia de vista
de fojas doscientos sesenta y uno, su fecha dieciocho de noviembre del

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dos mil ocho, e INSUBSISTENTE la apelada de fojas ciento noventa y
uno, su fecha veintiuno de abril del dos mil ocho.
b) Excepcionalmente reenviaron los actuados al Juzgado Civil

correspondiente de la Corte Superior de Justicia de Lima, para

que expida sentencia nuevamente, pero previamente deber dictar
las pruebas de oficio correspondientes, segn lo expuesto en la parte
considerativa de esta sentencia suprema.
c) DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario

oficial "El Peruano", bajo responsabilidad. En los seguidos con doria

Mara Graciela Dall'orso Peralta, sobre peticin de herencia y otros;
interviniendo como Juez Ponente el Seor Palomino Garca; y los
devolvieron.SS.
TAVARA CORDOVA
PALOMINO GARCIA
CASTANEDA SERRANO
SALAS VILLALOBOS
IDROGO DELGADO
N.Expediente / Distrito: 001285-2009 /Lima
Sala Suprema: Sala Civil Permanente Materia:
Civil Pretension: Peticin de Herencia Tipo de
Resolucin: SENTENCIA Fecha de Publicacin:
02/02/2010 Fecha de Resolucin: 15/09/2009