Apelacion de Auto Que Declara Infundada Una Excepcion

Expediente : 00871-2010-16-1505-JR-CI-01
Secretario : Juan Ñahuincopa Clemente

Cuaderno : Excepción
Escrito : N° Correlativo
Apelo resolución (auto) N° Nueve
SEÑORA JUEZ DEL JUZGADO CIVIL DE LA MERCED:

Norma Flores Janampa, Abogada de la Asociación
de Padres de Familia de Institución Educativa 3005,
San Alejandro de Ubiriki, en los seguidos con
Uldarico Centeno Zevallos sobre Nulidad de Acto
Jurídico; a usted, atentamente, digo:
Que, dentro del plazo de ley, interpongo recurso de apelación contra la

resolución (auto) Nº Nueve de fecha quince de mayo del año dos mil catorce, a
efecto de que sea revocada por el superior jerárquico y reformándola la declare
fundada la excepción de prescripción extintiva y consecuentemente declare la
invalides de la relación procesal; en atención a las siguientes consideraciones de
hecho y de derecho:
I. ERROR DE HECHO INCURRIDO EN LA RESOLUCIÓN

IMPUGNADA:

1.- Que, en la resolución apelada se declara infundada la excepción de
prescripción extintiva, deducido por el demandado excepcionante (Asociación de
Padres de Familia de Institución Educativa 3005, San Alejandro de Ubiriki), por
considerar que las partes del presente proceso al haber seguido otro proceso sobre
delito contra la fe pública Denuncia Penal Nº 699-2004 de fecha quince de
setiembre de dos mil cuatro, se ha interrumpido el curso de la prescripción
extintiva.
2.- Que, en la resolución apelada no se debió resolver de la manera indicada

en el punto precedente porque el demandante al haber celebrado la Escritura Pública
de Donación con fecha 09 de setiembre de 1986, para interrumpir el plazo
prescriptorio el demandante debió notificar con la demanda o por otro acto con el
que se notifique al deudor (demandado), a un cuando se haya acudido a un juez o
autoridad incompetente, como en el presente caso con la denuncia penal Nº 699-
2004, antes de que haya transcurrido el plazo de prescripción, es decir esto debió
haberlo hecho hasta el 09 de setiembre de 1996, sin embargo esto no ha ocurrido
así por cuanto en el presente caso se tiene que la denuncia penal es de fecha 15 de
setiembre de 2004, es decir la denuncia fue planteada ocho (08) años y seis (06)
días después de haber operado la prescripción. Siendo ello así debió declararse
fundada la excepción de prescripción extintiva de la acción planteada por el
demandado y como consecuencia declarar la invalides de la relación procesal.
3.- Que, asimismo, en la resolución impugnada se incurre en error de derecho

al aplicarse de manera indebida el inciso 3 del artículo 1996 de Código Civil, esto, por
cuanto en el considerando sexto de dicha resolución el A - quo señala que la
interrupción de la prescripción consta de dos elementos (i) la manifestación de
voluntad de conservar el derecho con la interposición de la demanda; y (ii)
la notificación de esa voluntad al deudor; sin embargo lo que el A- quo no ha
tenido en consideración es que la demanda, a la que hace referencia, no es que
pueda interponerse en cualquier momento sino que esto debe realizarse antes de
que opere la prescripción, a un cuando se haya acudido a un juez o autoridad
incompetente, esto en aplicación de lo dispuesto por el inciso 1 del artículo 2001 del
Código Civil, que ha previsto el plazo de diez años para la prescripción de la acción
de nulidad de acto jurídico, en concordancia del artículo 2002 del Código Civil; por
tanto el A – quo a incurrido en error de derecho en la emisión de la resolución
impugnada. (Cas. N° 774-2011-Huanuco y Cas. N° 2466-2009-Huanuco)
4.- Que, por consiguiente, en la resolución apelada se incurre en error de

hecho y derecho al aplicarse de manera indebida el inciso 3) del artículo 1996 e
inaplicarse el inciso 1) del artículo 2001 y 2002 del Código Civil, porque, como se ha
señalado, la demanda debe de presentarse sea esta a un juez o autoridad
incompetente dentro del plazo prescriptorio. Es por ello que la resolución Nº Nueve,
de fecha quince de mayo del dos mil catorce, fue apelada por el demandado con el
objeto de obtener su revocación por parte del órgano jurisdiccional jerárquicamente
superior.
II. NATURALEZA DEL AGRAVIO:
La resolución apelada me causa agravio porque, al declarar de manera

indebida infundada la excepción de prescripción extintiva que fue planteado por el
demandado, afecta mi derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso,
sobre todo si se tiene en cuenta que ello me causara agravio en el futuro de
naturaleza económico.
III. SUSTENTO DE LA PRETENSIÓN IMPUGNATORIA:
Mi pretensión impugnatoria se sustenta principalmente en las siguientes

normas legales:
- Artículo I del Título Preliminar del Código Procesal Civil, que consagra el
derecho de toda persona a la tutela jurisdiccional efectiva para el
ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujeción a un
debido proceso.
- Artículo 364 del Código Procesal Civil, que faculta el examen de la

resolución agraviante con el propósito de que sea anulada o revocada.
- Artículo 365 del Código Procesal Civil, cuyo inciso 1) prescribe que
procede apelación contra los autos.
- Artículo 371, del Código Procesal Civil, que prescribe la apelación con
efecto suspensivo contra las sentencias y autos que dan por concluido
el proceso o impiden su continuación, en los demás casos previstos en
este Código.
- Artículo 372, “Las apelaciones sin efecto suspensivo proceden en los
casos expresamente establecidos en la ley (…)”.
- Artículo 1996, del Código Civil que señala la interrupción de la
prescripción se da con la 3) citación con la demanda o por otro acto con
el que se notifique al deudor, aun cuando se haya acudido a un juez o
autoridad incompetente.
- Artículo 2001, del Código Civil que señala que los plazos prescriptorios
de acciones civiles, prescriben, salvo disposiciones diversas de la ley:
1.- a los diez años, la acción personal, la acción real, la que nace de
una ejecutoria y la de nulidad del acto jurídico.
- Artículo 2002, del Código Civil que señala que la prescripción se

produce vencido el último día del plazo.
POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva admitir el presente recurso de apelación, a fin de

que el superior en grado lo examine y proceda a revocar la resolución impugnada N°
Nueve, de fecha quince de mayo del año dos mil catorce.
PRIMER OTROSI DIGO: Que, adjunto el siguiente anexo:

1.A: Copia de Resolución Nº Nueve, de fecha quince de mayo del año dos mil
catorce, notificado a esta parte el día 07 de agosto del 2014.
SEGUNDO OTROSI DIGO: No se adjunta Tasa judicial por concepto de

apelación de autos ni cedulas de notificación por encontrarse mi Representada
exonerada de dichos pagos.
TERCER OTROSI DIGO: Cumplo con presentar el presente escrito con la

sola firma de la abogada defensora de conformidad con lo dispuesto en el artículo
290° del TUO de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
La Merced, 11 de agosto de 2014.

aplicable sólo si se está ante una apelación de auto a ser concedida sin
efecto suspensivo): Que, a efecto de que se forme el correspondiente cuaderno
de apelación, solicito al Juzgado se sirva expedir y comprender en él las copias
certificadas de los siguientes actuados:
- Escrito N° ....., de fecha ....., presentado por ................ (Dicho actuado

así como su absolución, de haberla –se señalará si es el caso, vale
decir, si el auto impugnado derivó de un escrito o pedido de alguna de
las partes del proceso).
- Resolución (auto) N° ....., de fecha ......., objeto de impugnación.
Con tal finalidad acompaño la respectiva tasa por concepto de expedición de

copias certificadas.
Ciudad, .....................

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SEGUNDO OTROSI DIGO: No se adjunta Tasa judicial por concepto de

TERCER OTROSI DIGO: Cumplo con presentar el presente escrito con la

La Merced, 11 de agosto de 2014.

- Escrito N° ....., de fecha ....., presentado por ................ (Dicho actuado

- Resolución (auto) N° ....., de fecha ......., objeto de impugnación.

Con tal finalidad acompaño la respectiva tasa por concepto de expedición de

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