Otro

CRIMINALIZACIÓN
DEL LAVADO DE ACTIVOS

Consideraciones político-criminales
sobre la efectividad
Juan Félix Marteau

Criminalización del lavado
de activos
olítico-criminales sobre la efectividad
CRIMINALIZACIÓN
Consideraciones político-criminales
sobre la efectividad
Juan Félix Marteau

Profesor Titular de Criminología
Universidad de Buenos Aires
Marteau, Juan Félix
Criminalización del lavado de activos : consideraciones político-criminales so-
bre la efectividad / Juan Félix Marteau. - 1a ed . - Ciudad Autónoma de Buenos
Aires : Konrad Adenauer Stiftung, 2016.
94 p. ; 20 x 14 cm.
ISBN 978-987-1285-48-8
1. Criminología. 2. Lavado de Dinero. 3. Política Criminal. I. Título.

CDD 364
© Konrad-Adenauer-Stiftung
Suipacha 1175, Piso 3.
C1008AAW
Ciudad de Buenos Aires
República Argentina
Tel: (54-11) 4326-2552
info.buenosaires@kas.de
www.kas.de/argentinien/es/
ISBN: 978-987-1285-48-8
Impreso en Argentina
Abril 2016
Hecho el déposito que establece la Ley 11.723

Prohibida su reproducción total o parcial, incluyendo fotocopia,
sin la autorización expresa de los editores.
“En esta discusión se trata únicamente de que
el delito [es] vulneración del derecho en cuanto derecho
[…] Mientras los conceptos sobre esto no sean reconoci-
dos determinadamente,
seguirá dominando la confusión sobre la consideración
de la pena.”
“La superación del delito es, en cuanto represalia, […]

vulneración de la vulneración.”
G.W.F. Hegel
Resumen
La efectividad de las normas es un problema clásico de las ciencias
jurídicas y la sociología del derecho. En estos papeles de trabajo, el
autor lo retoma en el campo específico de la lucha global contra el
lavado de activos, interrogando en particular cuáles son sus impli-
cancias para la política criminal que programa la actividad estatal
de criminalización de este tipo de delitos complejos. Se parte de una
constatación: la prédica de la comunidad internacional, si bien ha
logrado la creación de una significativa red de controles y prohibi-
ciones para mitigar el efecto negativo que produce la circulación de
bienes de origen delictivo, no se ha traducido necesariamente en las
esperadas condenas a los lavadores, por lo que se incumple el objetivo
de debilitar de modo concreto los patrimonios de las organizaciones
criminales. Se toma el caso argentino como un ejemplo de manifies-
ta adhesión formal y escasa repercusión material en lo que respecta
a las recomendaciones de naturaleza penal que evalúa el Grupo de
Acción Financiera. Finalmente, se conecta la cuestión de la criminali-
zación efectiva con las teorías de la pena y el delito a efectos de definir
un marco interpretativo más certero para la toma de decisiones po-
lítico-criminales, evitando las reflexiones utópicas. Queda implícito,
por la manera en que el autor ha presentado y analizado el material
objeto de este artículo, que la efectividad de las normas penales conti-
núa siendo un tema central para examinar la legitimidad del castigo
como modo configuración de las relaciones sociales.
Palabras clave
Efectividad – Criminalización – Lavado de activos – Política criminal

– GAFI – Evaluación de Riesgos
7
Juan Félix Marteau
Abstract
The effectiveness of the rules is a classic issue for the legal science and
the sociology of law. In this working paper, the author retakes the
subject within the specific field of the global fight against money laun-
dering and poses the question about its implications for the criminal
policy used to develop the criminalization of such complex crime. The
start point is the observation that what the international community
preaches, to have created a meaningful network of controls and pro-
hibitions that mitigate the negative effect produced by the circulation
of assets derived from crime, does not necessarily translate into the
expected convictions for the launderer, thus failing to comply with
the objective of weakening the wealth of criminal organisations. As
an example of manifest formal adhesion and little material impact,
the author takes the case of Argentina as far as the recommendations
concerning the criminal law by the Financial Action Task Force. Fina-
lly, the issue of an effective criminalization is linked with the theories
of punishment and crime in order to set a more precise framework
for criminal policy decision-making, thus avoiding utopian reflec-
tions. It is therefore implied, given the way and manner in which the
author introduces and analyzes the core material of this article, that
the effectiveness of the criminal law continues to be a central issue in
terms of examining the legitimacy of punishment as means to confi-
gure social relationships.
Key words
Effectiveness – Criminalization - Money laundering - Criminal policy
– FAFT/GAFI - Risk assessment
8
INTRODUCCIÓN
El problema de la efectividad de los sistemas nacionales anti-la-

vado de activos y contra-financiación del terrorismo (ALA/CFT)
ha adquirido un nuevo estatus en el seno del organismo más re-
levante en la elaboración de estándares internacionales, el Gru-
po de Acción Financiera (GAFI), al transformarse en el criterio
rector del programa de evaluaciones mutuas (EM) que ha co-
menzado recientemente (2014).
Las tres rondas de evaluaciones mutuas que tuvieron lugar des-

de la creación de este mecanismo global (1989) hasta la actua-
lidad (2013) permiten concluir que la comunidad internacional
ha logrado crear una significativa red normativa e institucio-
nal que permite que cerca de 180 jurisdicciones encuentren un
marco formalmente estandarizado para hacer operar el control
de los activos ilícitos transnacionales.1
1 Como ya se señaló en otra oportunidad (MARTEAU, 2009), “en un

sentido genérico, estándar (del inglés, standard), significa patrón
o referencia. Originariamente, el término se usó para designar la
bandera o simbología (el estandarte) que portaba el líder de un
ejército en un combate terrestre o que llevaba el barco insignia en
una batalla naval. En un sentido técnico, es el ejemplar autorizado
para medir o pesar un objeto. Incluso traduce la idea de perfección
o corrección que es posible asignar a una cosa en el marco de una
graduación de sus cualidades. En un sentido propiamente jurídico,
un estándar normativo es un dispositivo que opera como medida de
equivalencia para los ordenamientos nacionales a los efectos de que los
mismos, a partir de sus caracteres específicos (cultura o idiosincrasia
jurídica), puedan producir una norma de igual valor, alcance y eficacia.
La estandarización jurídica es, de este modo, el proceso mediante
el cual una instancia de decisión política internacional promueve la
9
Juan Félix Marteau
Sin embargo, el punto crítico se encuentra en la comprobación

de que los resultados alcanzados son pobres o, en algunos paí-
ses, inexistentes, en relación con el objetivo general de desman-
telar o debilitar el patrimonio ilícito de las organizaciones crimi-
nales y terroristas.
Esto ha llevado a un replanteo sobre el funcionamiento del sis-

tema ALA/CFT direccionado a optimizar la relación entre los
medios que se han dispuesto en cada uno de los países (orga-
nizaciones, recursos humanos, leyes y regulaciones, etc.) y las
consecuencias esperadas (mejores controles sobre los clientes,
mayor calidad de los reportes de operaciones sospechosas, me-
jores análisis de inteligencia, mayor cantidad de condenas a los
autores y decomisos sobre los bienes ilícitos, etc.), lo que en de-
finitiva contribuiría a reforzar la legitimidad del llamado comba-
te global contra los delitos financieros.
Evidentemente, el análisis de la efectividad concierne a todas las

esferas que conforman el Sistema ALA/CFT (prevención, detec-
ción, represión), tal como se ha concebido en el seno del GAFI,
gestación y aplicación de estándares normativos con el objetivo de

armonizar ordenamientos jurídicos diversos”. En esa oportunidad se
destacó el trabajo de DELMAS-MARTY sobre los dilemas que plantea
la globalización jurídica frente al pluralismo de los ordenamientos
jurídicos nacionales. Allí distingue la armonización de la hibridación
y de la co-gestión jurídica. La hibridación “implica la fusión de los
derechos nacionales en una norma única, aplicable según una estricta
jerarquía […] es una vía excepcional ya que supone un legislador que
tiene el poder de definir una regla precisa y un juez competente para
aplicarla”. La co-regulación tiende a evitar las contradicciones más
graves, excluye toda jerarquía […], pero ella necesitaría transparencia
y reciprocidad (DELMAS-MARTY, 2004:20). Para recuperar una matriz
de análisis ver, además, DELMAS-MARTY, 2008.
10
Criminalización del lavado de activos
pero es evidente que en la esfera específica de la represión co-

bra un significado especial. Ello en tanto que, si el castigo no
se realiza de acuerdo con la programación definida, toda la sig-
nificativa red de controles y regulaciones no penales pierde su
norte: si al final del camino la justicia penal no puede concretar
la amenaza de pena en pena concreta, delimitando el objeto que
conforma el universo de los delitos financieros, las actividades
preventivas que realizan los llamados sujetos obligados (entida-
des financieras, etc.) y de detección que realizan las unidades de
información financiera se debilitan. En este sentido, un análisis
sobre la efectividad de la criminalización es, por tanto, una re-
flexión sobre la efectividad misma del Sistema ALA/CFT en su
conjunto.2
Desde este punto de vista, la criminalización formal en el campo de

los delitos financieros es una práctica punitiva inacabada, un pos-
tulado normativo o un ejercicio discursivo que conduce a una jus-
ticia penal meramente utópica3 y, por tanto, a un Sistema Nacional
2 Criminalizar es, según el diccionario de la Real Academia Española,

“atribuir carácter criminal a alguien o algo”. En un sentido más técnico,
se entiende por criminalización el proceso mediante el cual los
organismos competentes del Estado definen un hecho personal como
un hecho formalmente punible, con la orientación de que el mismo se
torne un hecho materialmente punido.
3 La justicia penal es utópica cuando se desconecta del orden
social concreto donde nacen y se desarrollan todos los proyectos
alternativos que quieren imponer los autores de los injustos y,
también, las exigencias y reacciones que estos proyectos engendran.
El orden social concreto es aquello que ofrece a todo sistema jurídico-
penal la porción de realidad sobre la que las normas y las decisiones
deben operar. Utilizando las palabras de SCHMITT (1997), la justicia
penal debe tener su “topos”, su asentamiento y ordenación concreta
para que lo que allí se decida no se convierta en un conjunto de
11
Juan Félix Marteau
ALA/CFT impotente para enfrentar este tipo de injustos. En estos

términos, la única criminalización verdadera es la criminalización
materialmente realizada en un castigo para los lavadores: de esta
manera no sólo queda definido el alcance de los riesgos que estas
prácticas delictivas suponen, sino también configurada la intensi-
dad y dirección que debe tomar la respuesta estatal. Por decirlo con
palabras sencillas, no hay éxito posible en la lucha contra estos in-
justos en la medida en que el sistema de penalidades se presenta
como mera hipótesis coactiva y no como coacción realizada.
Teniendo en cuenta estas consideraciones preliminares, el obje-

tivo que persiguen estos papeles de trabajo es realizar un breve
examen sobre el desafío que presenta el criterio de efectividad
para la política criminal en el proceso de criminalización del
lavado de activos. Específicamente, se tomará como objeto de
análisis lo ocurrido en la Argentina, toda vez que este país se ha
integrado al programa de estandarización del GAFI como Miem-
bro Pleno (2000) y ha generado en los últimos años una serie de
reformas que perfectamente permiten problematizar el sentido
y alcance de la intervención punitiva del Estado en relación con
el hecho punible en cuestión.4
En definitiva, en este recorrido se comprenderá no tanto cómo

la política criminal contribuye a clarificar los dilemas que gene-
banalidades, abstracciones, contradicciones que la tornen un puro

discurso testimonial.
4 La expectativa, no obstante, es que las conclusiones que se alcancen
sobre la efectividad en materia de lavado de activos pueden utilizarse
válidamente para estudiar lo que sucede en toda la esfera represiva del
delito financiero (criminalización de la financiación del terrorismo,
decomiso de bienes ilícitos y confiscación de fondos).
12
ra la (evaluación de) efectividad en el terreno de la criminaliza-

ción de los delitos financieros, sino más bien, cómo el análisis
de la criminalización efectiva de estos hechos punibles conduce
a nutrir al campo político-criminal con preguntas clave no sólo
para recomponer –en el seno de las ciencias penales– su núcleo
estratégico, sino también –en el escenario de la gestión estatal–
para fortalecer la toma de decisiones. En este punto, lo que apa-
rece como significativo es definir cuál es la concepción política
criminal (empírico-naturalista o funcional-institucional) que
responde mejor a los interrogantes teórico-prácticos de este
problema.
Considerando este último aspecto, este trabajo puede concluir

con una serie de observaciones político-criminales que debe-
rían considerarse en la Argentina para que la criminalización de
estos injustos encuentre mejores posibilidades de realización.
13
Definición del objeto de
análisis. De la evaluación
de cumplimiento técnico a
la evaluación de efectividad
en los estándares y la
metodología de gafi
Los nuevos criterios de evaluación

de los estándares y la metodología
El GAFI ha introducido modificaciones significativas en sus dos
documentos de referencia. Por un lado, los International stan-
dards to combat money laundering and terrorist financing and
proliferation (en adelante, Estándares), reformados en 2012, y
por otro, la Methodology for assessing technical compliance with
the FATF Recommendations and the Effectiveness of AML/CFT
systems (en adelante Metodología), reformada en 2013. En ellos
queda explicitado que las exigencias internacionales en esta ma-
teria deben encaminarse a superar la fase de formalización de
los sistemas ALA/CFT nacionales y ocuparse de su materializa-
ción en la realidad concreta de los distintos países.
En la Introducción a los nuevos Estándares, el GAFI ofrece las

referencias de lo que podríamos llamar una “segunda fase” de
su programa mundial: “Las Recomendaciones del GAFI consti-
15
Juan Félix Marteau
tuyen un esquema de medidas completo y consistente que los

países deben implementar para combatir el lavado de activos
y el financiamiento del terrorismo, así como también el finan-
ciamiento de la proliferación de armas de destrucción masiva.
Los países tienen diversos marcos legales, administrativos y
operacionales y diferentes sistemas financieros, por lo cual no
pueden tomar todos medidas idénticas contra estas amenazas.
Por lo tanto, las Recomendaciones del GAFI fijan un estándar
internacional que los países deberían implementar por medio
de medidas adaptadas a sus circunstancias particulares. Las
Recomendaciones del GAFI establecen medidas esenciales que
los países deben implementar para: 1) identificar los riesgos,
desarrollar políticas y coordinación local; 2) luchar contra el
lavado de activos, la financiación del terrorismo y la financia-
ción de la proliferación; 3) aplicar medidas preventivas para
el sector financiero y otros sectores designados; 4) establecer
poderes y responsabilidades (por ejemplo, autoridades inves-
tigativas, de orden público y de supervisión) y otras medidas
institucionales; 5) mejorar la transparencia y la disponibilidad
de la información de titularidad de beneficio de las personas
y estructuras jurídicas; y facilitar la cooperación internacio-
nal”. Además, se destaca que la revisión de los estándares tie-
ne por objetivo “permitir que todos los países se focalicen más
en aquellas áreas de alto riesgo o donde se podría mejorar la
implementación. Los países deben primero identificar, evaluar
y entender los riesgos del lavado de activos y el financiamien-
to del terrorismo que enfrentan, y luego adoptar las medidas
adecuadas para mitigar los riesgos. El enfoque basado en ries-
go permite que los países adopten medidas más flexibles para
orientar los recursos de manera más efectiva y aplicar medidas
16
preventivas acordes con la naturaleza de los riesgos para foca-

lizar sus esfuerzos de manera más efectiva”.5
La Metodología revisada se erige como base instructora de las

evaluaciones mutuas (EM), por un lado con respecto a los crite-
rios del cumplimiento técnico de las nuevas Recomendaciones
y, por el otro, diseña los resultados, indicadores, datos y otros
factores utilizados para evaluar la efectividad de la implemen-
tación del Sistema ALA/CFT de una determinada jurisdicción.
Ambos enfoques resultan complementarios y en conjunto arro-

jan un análisis integrado de la medida en que un país cumple
con los Estándares y el alcance de solidez del sistema ALA/CFT.
Las Recomendaciones del GAFI y sus respectivas Notas Inter-

pretativas constituyen un esquema programático y operativo
del sistema, y es mediante la Metodología, revisada sobre la
base de la experiencia del GAFI, y en cooperación con los Orga-
nismos Regionales estilo GAFI (FSRB siglas en inglés), del Fondo
5 GAFI, 2012:1. En las dos lenguas oficiales de GAFI (inglés y francés)

se han utilizado indistintamente las palabras effectiveness y efficacité.
En la versión oficial en español producida por GAFILAT se ha utilizado
eficacia. Si bien las palabras están emparentadas e incluso aparecen
como sinónimas, en el lenguaje jurídico se pueden realizar algunas
distinciones que tienen implicancias técnicas. Por ello, a lo largo de
este trabajo utilizamos el primer vocablo. El sustantivo femenino
efectividad en el Diccionario de la Lengua Española (DRAE) significa:
“1. Capacidad de lograr el efecto que se desea o espera” y “2. Realidad y
validez”. El adjetivo efectivo-a, cuya etimología latina es effectivus, tiene
varias acepciones: “1. adj. real y verdadero, en oposición a quimérico,
dudoso o nominal” y “2. adj. eficaz, entre otras acepciones. El sustantivo
femenino eficacia, de acuerdo con el DRAE, significa (del lat. efficacĭa):
“1. f. Capacidad de lograr el efecto que se desea o se espera”. El adjetivo
eficaz (del lat. effĭcax, -ācis) significa: “1. adj. Que tiene eficacia”.
17
Juan Félix Marteau
Monetario Internacional y del Banco Mundial,6 que los evalua-

dores interpretan en la diversidad de marcos legales, adminis-
trativos, operacionales y económicos la aplicabilidad de los re-
querimientos en función del Enfoque basado en Riesgo de una
jurisdicción bajo una Evaluación Mutua (EM). Asimismo, el GAFI
pone a disposición guías, mejores prácticas y consejos, de carác-
ter no vinculante, a los efectos de coadyuvar a los países con la
implementación de los Estándares.
Evaluación del cumplimiento técnico

Como se mencionó, la Metodología tiene dos componentes com-
plementarios: uno es la evaluación del cumplimiento técnico y
el otro es el de la efectividad del sistema ALA/CFT. Dicha des-
composición resulta en la imposibilidad de comparar las califi-
caciones resultantes de una EM con base en las Recomendacio-
nes y Metodología previo al año 2012 y 2013 respectivamente.7
El componente de la evaluación del cumplimiento técnico se

focaliza en las normas y organismos que conforman el Sistema
Nacional ALA-CFT de los países miembros a efectos de saber si
el proceso de regularización se ha hecho siguiendo los Estánda-
res, aunque reconociéndose un margen de discrecionalidad a la
jurisdicción en función de su contexto jurídico-político. Los eva-
luadores deben tener en consideración el perfil de riesgo y los
factores estructurales o contextuales de los países.
6 Para la actualización de los Estándares, el GAFI también incluyó un

intercambio intenso con el sector privado, la sociedad civil y otras
partes interesadas.
7 METODOLOGÍA, 2013:12.
18
La evaluación de cumplimiento técnico, a priori, no se focaliza en

los resultados alcanzados por los Sistemas Nacionales ALA-CFT
en términos del impacto que los mismos producen en la reali-
dad, sino más bien en la satisfacción de los requisitos específicos
del marco legal, los medios coercitivos y la existencia, facultades
y procedimientos de las autoridades competentes. Esto incluye
analizar, por parte de los evaluadores, si el marco organizacional
está bien diseñado.
Para ello se establece una serie de criterios con respecto a cada

Recomendación, enumerados secuencialmente pero sin orden
de prelación, que permiten identificar con mayor precisión en
qué medida las deficiencias identificadas son significativas y de-
ben traducirse en una calificación insatisfactoria. La Metodolo-
gía incluye la evaluación del potencial de una deficiencia sobre
otra u otras Recomendaciones de manera subyacente, debiendo
indicar expresamente tal causa en el IEM.8 La carga probatoria
del nivel de cumplimiento pesa sobre cada país evaluado.
La evaluación deriva en una conclusión sobre el grado de cum-

plimiento de un estándar, existiendo cuatro niveles de califica-
ción: 1) cumplido, cuando no existen deficiencias en la imple-
mentación; 2) mayormente cumplido, cuando la implementación
adolece de deficiencias menores; parcialmente cumplido, cuan-
do existen deficiencias moderadas; y 3) no cumplido, cuando
existen deficiencias importantes. Excepcionalmente también se
puede clasificar como 4) no aplicable, cuando un requisito no
aplica en virtud de las circunstancias estructurales y/o institu-
cionales de un país.
19
Juan Félix Marteau
Evaluación de la efectividad
Es en la nueva Metodología donde la efectividad se convierte en
un objeto de análisis específico en la medida que deviene de un
eje central de la evaluación de los sistemas nacionales ALA-CFT.
En este documento, la efectividad es definida como “el grado en
que [los sistemas nacionales ALA-CFT] logran los resultados de-
finidos”. En la lógica de GAFI, la tarea de la evaluación sobre la
efectividad del conjunto de dispositivos de control que un país
ha creado para enfrentar la criminalidad financiera tiene por fin
saber en qué medida el objetivo de proteger la integridad del
sistema financiero del riesgo que representan el LA y la FT ha
sido logrado en la práctica. Esto se traduce en la efectividad vis-
ta como el grado en que dicho sistema mitiga los riesgos y ame-
nazas provenientes del LA/FT. El Objetivo de Alto Nivel (High
Level Objective) a alcanzar es que “los sistemas financieros y la
economía en general [estén] protegidos de las amenazas del la-
vado de activos y del financiamiento del terrorismo y de la pro-
liferación; fortaleciendo así la integridad del sector financiero, y
contribuyendo con la protección y la seguridad”.9
Para lograr una mejor comprensión sobre el grado de realiza-

ción de esta máxima, la Metodología establece su desagregación,
un enfoque centrado en una jerarquía de Resultados Intermedios
(Intermediate Outcomes) que representan los ejes temáticos de
las medidas ALA/CFT y de Resultados Inmediatos (Immediate
Outcomes), los cuales representan finalmente los principales
objetivos que un sistema eficaz debe alcanzar.10
10 Anexo 1.
20
Este método se basa en un razonamiento inductivo que parte de

un resultado inmediato como hipótesis y en función a los datos
obtenidos y procesados globalmente se concluye sobre la efecti-
vidad de un país con respecto a un resultado mediato, sin perder
la mira en el Objetivo de Alto Nivel.
La primera pregunta que debe plantearse un evaluador en esta

fase es: “¿En qué medida se está logrando este –en particular– re-
sultado inmediato?”. Se trata de saber si las autoridades compe-
tentes utilizan adecuadamente las herramientas disponibles y se
responde sobre la base de las conclusiones devenidas de la con-
sideración de las Cuestiones Fundamentales,11 apoyadas por los
ejemplos de la información y los ejemplos de factores específicos,
siempre teniendo en cuenta el nivel de cumplimiento técnico y los
factores contextuales. La respuesta a esta pregunta, con respecto a
ese resultado inmediato, se agota en si el país está logrando o no el
resultado que se espera de un buen desempeño del Sistema Nacio-
nal ALA/CFT. La segunda pregunta es, ya habiendo procesado los
datos y comprendidas las razones: “¿Qué se puede hacer para me-
jorar la efectividad?”. Los evaluadores hacen las recomendaciones
necesarias para incrementar la capacidad de alcanzar el resultado
específico, y lo hacen sobre la base de los aspectos considerados
anteriormente (cuestiones fundamentales, procesos, factores es-
pecíficos y contextuales, efectos que generan las deficiencias). Si se
considera alcanzado el resultado, se pondera la identificación de
buenas prácticas o mejoras adicionales para fortalecimiento.
11 Las Cuestiones Fundamentales son las preguntas obligatorias que los

evaluadores deben tratar de contestar con el fin de obtener una visión
general acerca del nivel de efectividad de un país bajo cada resultado
(METODOLOGÍA, 2013:17).
21
Juan Félix Marteau
Con respecto a la evaluación, siempre en consulta con el país

evaluado, se parte de la identificación de cuáles de los temas de
mayor riesgo deben ser examinados en detalle y cuáles no. Con-
tinuamente se desarrolla la revisión en función de las conclusio-
nes iniciales relacionadas a la efectividad, con el fin de que se
vean reflejadas en el Informe de la Evaluación Mutua (IEM) las
posibilidades de mejorar frente a esos riesgos y amenazas. Aquí
también la carga probatoria pesa sobre el país evaluado.
Sin perjuicio de que los Resultados Inmediatos se analizan en

forma individual, éstos no son independientes unos de otros.
Un elemento sopesado para uno de los Resultados Inmediatos
puede ser conducente para otro, lo que permite a los evaluado-
res considerar cuestiones transversales. Las conclusiones sobre
la efectividad, a diferencia del cumplimiento técnico, se basan en
una comprensión global del grado en que el país está logrando el
resultado. Las conclusiones de las respuestas a las preguntas an-
tes mencionadas deben derivar en una calificación: 1) Alto Nivel
de Efectividad, cuando el resultado inmediato se ha logrado en
gran medida y pocas mejoras son necesarias; 2) Nivel Substan-
cial de Efectividad, cuando el resultado inmediato se ha logra-
do y se requieren unas mejoras moderadas; 3) Nivel Moderado
de Efectividad, cuando hasta cierto grado se logra el resultado
inmediato y se requieren unas mejoras considerables; 4) Nivel
Bajo de Efectividad, cuando no se logra el resultado inmediato
o se logra de grado insignificante y se requieren unas mejoras
fundamentales.
22
Factores de la realidad
para evaluar la efectividad
Como punto de partida hay que considerar que el nuevo E1 de
GAFI señala que debe tenerse presente que el nuevo Estándar 1
establece que:
“Los países deben identificar, evaluar y entender sus riesgos
de lavado de activos/financiación del terrorismo, y deben
tomar medidas, incluyendo la designación de una autoridad
o mecanismo para coordinar acciones para evaluar los ries-
gos, y aplicar recursos encaminados a asegurar que se mi-
tiguen eficazmente los riesgos. Con base en esa evaluación,
los países deben aplicar un enfoque basado en riesgo (EBR)
a fin de asegurar que las medidas para prevenir o mitigar el
lavado de activos y la financiación del terrorismo sean pro-
porcionales a los riesgos identificados. Este enfoque debe
constituir un fundamento esencial para la asignación eficaz
de recursos en todo el régimen anti-lavado de activos y con-
tra-financiación del terrorismo (ALA/CFT) y la implemen-
tación de medidas basadas en el riesgo en todas las Reco-
mendaciones del GAFI […].”
En este estándar, lo que resulta relevante son tres aspectos: 1)

la necesidad de que los países designen una autoridad compe-
tente en la materia con capacidad de coordinación estratégica
de los esfuerzos del Sistema ALA/CFT; 2) la elaboración de una
Evaluación Nacional de Riesgos que permita no sólo identificar
y evaluar los riesgos, sino esencialmente su verdadero entendi-
miento y comprensión; y 3) la relación más adecuada entre fines
y medios, que permite ordenar las prioridades del Sistema Na-
cional ALA/CFT, no en función de estándares abstractos sino de
exigencias concretas de la realidad criminal del país.
23
Juan Félix Marteau
A partir de allí, la Metodología, en su introducción, realiza una enu-

meración de factores que los evaluadores deberán ponderar en el
proceso de evaluación de la efectividad de los sistemas ALA-CFT.12
El primer factor a tener en cuenta es la naturaleza de los riesgos

de LA-FT, lo que lleva a considerar estos ilícitos desde un punto
de vista criminológico. Sintéticamente, puede señalarse que el
GAFI entiende el riesgo como un fenómeno que resulta de la su-
matoria de tres factores: amenaza, vulnerabilidad e impacto. En
relación con la amenaza, se puede decir que el concepto de ries-
go conduce al análisis de las particularidades concretas de estos
fenómenos criminales en su capacidad para producir un daño al
Sistema Nacional ALA. Esto obliga a una comprensión de los ras-
gos tipológicos de las prácticas de LA-FT (autores, mecanismos
utilizados, magnitud, etc.) y, muy particularmente, de la relación
con los delitos vinculados (emisores o destinatarios de la activi-
dad financiera ilícita), como el narcotráfico, el contrabando, la
evasión, la piratería, etc. Asimismo, en relación con las vulnera-
bilidades, resulta significativo que los evaluadores identifiquen
los déficits funcionales o estructurales del sistema ALA-CFT, ya
que los mismos aumentan la probabilidad del daño que la activi-
dad criminal pueda producir en la realidad concreta. Finalmen-
te, en relación con el impacto, los evaluadores deben llegar al en-
tendimiento de las consecuencias que producen las prácticas de
LA-FT en la realidad del país, a efectos de llegar a conclusiones
más certeras sobre la afectación real que estos ilícitos producen
en la integridad del sistema financiero, en la economía general o
en la vida de las instituciones sociales.
12 Anexo 2.
24
El segundo factor a estudiar se refiere a las llamadas circunstan-

cias que influyen en la materialización de las medidas que toma
el Sistema ALA-CFT. Aquí es relevante comprender la relación
entre la economía formal e informal y entender la magnitud de
esta última, la calidad y tipo de servicios financieros utilizados,
el volumen de los negocios, el uso de dinero en efectivo en las
distintas transacciones, así como la importancia de las operacio-
nes transfronterizas.
Un tercer factor a ponderar tiene que ver con las llamadas con-
diciones estructurales sobre las que se erige el Sistema Nacio-
nal ALA/CFT, como son la madurez del Estado de derecho y la
importancia asignada en ese marco a la lucha contra este tipo
de delitos, la transparencia y responsabilidad institucional con
que operan los órganos del Estado y los factores económicos, el
grado de independencia de la justicia y los niveles de pobreza.
Por último, los evaluadores deberían considerar todos aquellos

elementos que pueden contribuir a la efectividad del Sistema
Nacional ALA/CFT, como por ejemplo, las características del sis-
tema regulatorio, la cultura de observancia de las normas, las ac-
ciones anticorrupción, las medidas de inclusión financiera, etc.
La importancia de la consideración y comprensión global desde

el inicio de la Evaluación Mutua (EM) y durante su proceso, de
cada uno de los factores, puede explicar, sobre la base del nivel
de cumplimiento técnico, el grado de implementación efectiva
que se realiza de las medidas ALA/CFT.
25
ELEMENTOS PARA LA EVALUACIÓN
DE LA CRIMINALIZACIÓN
DEL LAVADO DE ACTIVOS:
DEL CUMPLIMIENTO TÉCNICO
A LA EFECTIVIDAD
Estándar 3: los elementos

para el cumplimiento técnico
Los elementos técnicos que los países miembros de GAFI debe-
rían tener en cuenta para organizar la criminalización del lava-
do de activos surgen de la interconexión del Estándar (E3) y su
Nota Interpretativa (NI), en la versión de 2012, con una serie de
artículos de la Convención sobre Tráfico Ilícito de Estupefacien-
tes y otras Sustancias Psicotrópicas (Convención de Viena) de
1988, y de la Convención sobre Delincuencia Organizada Trans-
nacional (Convención de Palermo), de 2000. Esto presupone
que los países miembros han incorporado a su ordenamiento
jurídico interno estas normas de derecho rígido. 13
13 Como ya ha sido señalado en otra oportunidad (MARTEAU, 2009),

los Estándares GAFI son un ejemplo de lo que se denomina derecho
flexible (soft law): se trata de normas que se caracterizan por generar
una fuerte expectativa en relación con la aceptación de cada uno de
sus elementos por parte de las jurisdicciones que otorgan una base de
legitimidad al proceso de estandarización, con independencia de una
amenaza explícita en caso de su incumplimiento. Esta expectativa se
funda, en buena medida, en la circunstancia de que los gobiernos de
27
Juan Félix Marteau
El reenvío genérico a las Convenciones

de Viena y Palermo
Así, el E3 realiza, en su primer párrafo, un reenvío general a los
dos instrumentos internacionales elaborados por la Asamblea
General de las Naciones Unidas que se han ocupado de definir
normativamente el delito de lavado de activos. De allí, los países
miembros deben extraer los elementos para proceder a la tipifi-
cación de este injusto:
“Los países deben tipificar el lavado de activos en base a la
Convención de Viena y la Convención de Palermo”.
los países miembros han firmado un Memorando de Entendimiento

en el que manifiestan su consentimiento de participar no sólo en la
elaboración, recepción y efectivo cumplimiento de los estándares, sino
también en un proceso evaluativo periódico que permite analizar los
progresos que se han producido en su política de estandarización. Este
mecanismo político-institucional contempla que los incumplimientos
a los estándares por parte de un país signatario no deriven per se en un
reclamo ante tribunales internacionales competentes, sino más bien en
la activación de coacciones indirectas sobre el incumplidor que tienen
la potencialidad de generarle un perjuicio importante (esencialmente
la declaración pública de que la jurisdicción no coopera con la lucha
global contra la criminalidad financiera). En conclusión, el derecho
flexible utiliza canales más dinámicos para hacer sentir la presión
internacional en áreas que resultan sensibles a los países e incluso para
imponer presiones que resultan tan gravosas como las que pueden ser
consecuencia de la aplicación del derecho rígido. El derecho flexible
se explica en contraposición al derecho rígido (hard law), del que
las convenciones elaboradas por las Naciones Unidas constituyen un
ejemplo, que se caracteriza por contar con un proceso jurisdiccional
que permite llevar a los tribunales internacionales competentes los
casos de incumplimiento a sus mandatos. Esto implica que la sanción
para la jurisdicción que no ha cumplido con sus obligaciones llega
en general luego de un largo y complejo litigio. Ver en este sentido
MACHADO (2004:45 ss.).
28
La Metodología, en relación con este reenvío del E3, detalla los

artículos específicos de estas convenciones que se deben tener
en cuenta: “véase el Artículo 3 (1) (b) y (c) de la Convención de
Viena y el Artículo 6 (1) de la Convención de Palermo.”
En primer lugar, la Convención de Viena establece, en el artículo

3 (1) (b), que “Cada una de las partes adoptará las medidas que
sean necesarias para tipificar como delitos penales en su dere-
cho interno, cuando se cometan intencionalmente:
[…]
(i) la conversión o transferencia de bienes, a sabiendas, de

que tales bienes proceden de alguno o algunos de los deli-
tos tipificados de conformidad con el inciso (a) del presente
párrafo, o de un acto de participación en tal delito o deli-
tos, con objeto de ocultar o encubrir el origen ilícito de los
bienes o de ayudar a cualquier persona que participe en la
comisión de tal delito o delitos a eludir las consecuencias
jurídicas de sus acciones;
(ii) la ocultación o el encubrimiento de la naturaleza, el ori-

gen, la ubicación, el destino, el movimiento o la propiedad
de tales bienes, o de derechos relativo a tales bienes, a sa-
biendas de que proceden de alguno o algunos de los delitos
tipificados de conformidad con el inciso a) del presente pá-
rrafo o de un acto de participación en tal delito.
Además, en el (c) establece que “a reserva de sus principios

constitucionales y de los conceptos fundamentales de su orde-
namiento jurídico”, los países deben tipificar también el llamado
delito de receptación de activos de origen delictivo:
(i) la adquisición, la posesión o la utilización de bienes, a
sabiendas, en el momento de recibirlos de que tales bienes
proceden de algunos de los delitos tipificados de conformi-
29
Juan Félix Marteau
dad con el inciso a. del presente párrafo o de un acto de par-

ticipación en tal delito.
Por su parte, la Convención de Palermo establece en su artículo

6 (1) (a) sobre penalización del lavado de activos: “Cada estado
parte adoptará, de conformidad con los principios fundamen-
tales de su derecho interno, las medidas legislativas o de otra
índole que sean necesarias para tipificar como delito cuando se
cometan intencionalmente:
(i) La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas
de que esos bienes son producto del delito, con el propó-
sito de ocultar o disimular el origen ilícito de los bienes o
ayudar a cualquier persona involucrada en la comisión del
delito determinante a eludir las consecuencias jurídicas de
sus actos;
(ii) la ocultación o disimulación de la verdadera naturaleza,

origen, ubicación, disposición, movimiento o propiedad de
bienes o del legítimo derecho a éstos, a sabiendas de que
dichos bienes son producto del delito.
Además, la Convención de Palermo establece en el 6 (1) (b) que

los países, “de acuerdo con los conceptos básicos de su ordena-
miento interno”, tipificarán también:
(i) la adquisición, posesión o utilización de bienes, a sabien-
das, en el momento de su recepción, de que son producto
del delito.
(ii) La participación en la comisión de cualesquiera de los

delitos tipificados con arreglo al presente artículo, así como
la asociación y la confabulación para cometerlos, el intento
de cometerlos, y la ayuda, la incitación, la facilitación y el
asesoramiento en aras de su comisión.
30
Los delitos precedentes

Además del reenvío genérico a las Convenciones de Naciones
Unidas, el E3 se ocupa, en su segundo párrafo, de precisar que:
Los países deben aplicar el delito de lavado de activos a to-
dos los delitos graves, con la finalidad de incluir la mayor
gama posible de delitos determinantes.
Por un lado, la Convención de Viena establece como delitos pre-

cedentes al lavado de activos una serie de injustos vinculados al
tráfico ilícito de estupefacientes. A saber, el artículo (3) (1) (a)
enumera:
(i) La producción, la fabricación, la extracción, la prepara-
ción, la oferta, la oferta para la venta, la distribución, la ven-
ta, la entrega en cualesquiera condiciones, el corretaje, el
envío, el envío en tránsito, el transporte, la importación o
la exportación de cualquier estupefaciente o sustancia sico-
trópica en contra de lo dispuesto en la Convención de 1961,
en la Convención de 1961 en su forma enmendada o en el
Convenio de 1971;
(ii) El cultivo de la adormidera, el arbusto de coca o la planta

de cannabis con objeto de producir estupefacientes en con-
tra de lo dispuesto en la Convención de 1961 y en la Conven-
ción de 1961 en su forma enmendada;
(iii) La posesión o la adquisición de cualquier estupefacien-

te o sustancia sicotrópica con objeto de realizar cualquiera
de las actividades enumeradas en el precedente apartado i);
(iv) La fabricación, el transporte o la distribución de equi-

pos, materiales o de las sustancias enumeradas en el Cuadro
I y el Cuadro II, a sabiendas de que van a utilizarse en el cul-
tivo, la producción o la fabricación ilícitos de estupefacien-
tes o sustancias sicotrópicas o para dichos fines;
31
Juan Félix Marteau
(v) La organización, la gestión o la financiación de alguno

de los delitos enumerados en los precedentes apartados (i),
(ii), (iii) o (iv).
A diferencia de la Convención de Viena, la Convención de Palermo

amplifica la gama de delitos precedentes, teniendo en considera-
ción en el artículo 2 la actividad los grupos delictivos organiza-
dos, esto es, todo “grupo estructurado de tres o más personas que
exista durante cierto tiempo y que actúe concertadamente con el
propósito de cometer uno o más delitos graves o delitos tipifica-
dos con arreglo a la presente Convención con miras a obtener, di-
recta o indirectamente, un beneficio económico u otro beneficio
de orden material”. En ese sentido, entiende por delito grave
(b) […] la conducta que constituya un delito punible con una
privación de libertad máxima de al menos cuatro años o con
una pena más grave.
A partir de este sistema de interconexión entre el E3 y su Nota

Interpretativa, por un lado, y los artículos de los instrumentos in-
ternacionales mencionados, por otro, se pueden identificar una
serie de cuestiones relevantes que serán tenidas en cuenta por los
evaluadores a la hora de ponderar el grado de cumplimento técni-
co que los países presentan en esta materia, a saber: la definición
de un sistema de autoría y participación, la delimitación de las
acciones típicas, la determinación de la naturaleza de los bienes
ilícitos, la incriminación del auto-lavado, la enumeración de los
delitos precedentes, la consideración de la comisión extraterrito-
rial, así como también, la exigencia de intencionalidad.14
14 En el Anexo 3 se presenta un cuadro sobre estos elementos. En

MARTEAU (2009) se ha hecho referencia a estos aspectos de la
evaluación de cumplimiento técnico. Para un análisis dogmático
32
Resultado Inmediato 7 de la ME: los elementos

para evaluar la efectividad de la criminalización
del lavado de activos
El RI 7 de la ME se encuentra dentro del Resultado Intermedio “San-
ción a los autores y privación de los bienes ilícitos” y señala que:
El lavado de activos es investigado y los autores son proce-
sados y sometidos a sanciones efectivas, proporcionales y
disuasorias.
Ante todo, la evaluación de eficacia del RI 7 presupone que el

país ha creado un mecanismo capaz de definir los lineamientos
de política criminal necesarios para criminalizar el lavado de ac-
tivos de acuerdo con una evaluación de riesgos y con una estra-
tegia nacional. La política criminal especializada en esta materia
coordina las acciones de los organismos y entidades del sector
público y privado y determina cuáles son los objetivos de la cri-
minalización en términos cuantitativos y cualitativos.
Por un lado, los evaluadores tendrán acceso a la estadística ofi-

cial confeccionada ya sea por el Poder Judicial, el Ministerio Pú-
blico o la oficina administrativa responsable de recolectar in-
formación no sólo proveniente de las fuerzas de seguridad, sino
también de la justicia penal, de modo que se puedan conocer las
denuncias, actos jurisdiccionales de apertura de una investiga-
ción en sede de la justicia penal, procesamientos a los eventua-
les responsables y, por último, su enjuiciamiento y castigo. Por
actualizado y preciso de la conformación típica del delito de lavado de

activo y una adecuada recensión de la bibliografía nacional se sigue a
CÓRDOBA (2015).
33
Juan Félix Marteau
otro lado, los evaluadores tendrán en cuenta cómo los resulta-

dos obtenidos en el ámbito de la justicia penal guardan una rela-
ción con los objetivos y los medios dispuestos institucionalmen-
te para perseguir y sancionar a los lavadores.
Además, para satisfacer la exigencia del RI 7, debería ponderar-

se la consistencia de la investigación llevada a cabo en relación
con el tenor de la naturaleza de la amenaza de lavado de activos.
En este punto, se considera si el sistema institucional dispuesto
para criminalizar este tipo de delitos posee los recursos y he-
rramientas adecuados para abordar la complejidad de los casos
que se persiguen, en particular, en qué medida la justicia cuenta
con la cooperación de los distintos organismos del Sistema Na-
cional ALA/CFT que le permita realizar el reproche de culpabili-
dad a los autores responsables.
Otro aspecto a considerar son las circunstancias mediante las

cuales las prácticas de lavado de activos han sido identificadas
e investigadas. Aquí se trata de comprender si ha habido una
investigación autónoma de la justicia penal o si la misma es un
derivado de la utilización de inteligencia financiera. Si el caso de
lavado se investiga en el marco de una investigación del delito
precedente o si resulta de una investigación paralela.
Igualmente, es relevante la gama e importancia de los casos in-

vestigados. Aquí es significativo determinar si la criminalización
de las prácticas de lavado de activos guarda relación con el perfil
de riesgo establecido por el país, ponderando en particular si
estos casos se vinculan a prácticas de crimen organizado graves.
Además, es importante saber si se han identificado las modali-
dades de comisión de este injusto y si las investigaciones han al-
34
canzado una muestra significativa de las mismas en relación con

las expectativas de las autoridades al momento de establecer la
Estrategia Nacional, considerando en particular la utilización de
personas jurídicas.
El tipo y gravedad del castigo aplicado a los autores responsa-

bles y las medidas alternativas conexas sobre los bienes son un
aspecto central de la evaluación de efectividad de la criminaliza-
ción del lavado de activos. El núcleo de la cuestión es saber en
qué medida la represalia penal es una respuesta adecuada a la
significación del injusto cometido y, particularmente, si ella se
materializa en una privación de derechos significativa en la per-
sona del responsable. En este sentido, se debe analizar la grave-
dad del hecho cometido en relación con la significación que este
tipo de injusto posee en el ordenamiento jurídico-penal del país,
considerando particularmente si los castigos a cumplir resultan
distintivos en relación con injustos en los que el Estado no ha
dispuesto un sistema similar al que ha montado para perseguir
los injustos financieros (delitos convencionales). Otro aspecto a
tener en cuenta es si se aplican castigos conexos a la pena princi-
pal que tengan por objeto la privación de los bienes ilícitos des-
cubiertos.15
15 Aquí se ha analizado la Evaluación Mutua de España, aprobada en

diciembre de 2014, en la que el GAFI, aplicando la nueva Metodología,
ponderó que el Resultado Inmediato 7 poseía un sustancial nivel
de efectividad. En el Anexo 4 se realiza una enumeración de estos
elementos.
35
LAS EVALUACIONES SOBRE
LA CRIMINALIZACIÓN DEL LAVADO
DE ACTIVOS EN LA ARGENTINA
Las respuestas a las EM de GAFI-GAFISUD

de 2000, 2004 y 2010
En lo que respecta específicamente a la criminalización del lava-
do de activos, la Argentina introdujo –entre la visita in situ del
GAFI, en febrero de 2000, y el Plenario de junio de ese mismo
año, donde se trató el ingreso del país en el organismo– una re-
forma significativa en su régimen penal al derogar el art. 25 de
la Ley N° 23.737, sancionada en septiembre de 1989 como res-
puesta al mandato de la Convención de Viena, que –como ya fue
señalado– ordenaba la inclusión en las legislaciones nacionales
del delito de lavado de activos vinculado a las prácticas ilegales
en materia de drogas.
Artículo 25.
Será reprimido con prisión de dos a diez años y multa de

seis mil a quinientos mil australes, el que sin haber tomado
parte ni cooperado en la ejecución de los hechos previstos
en esta ley, interviniere en la inversión, venta, pignoración,
transferencia o cesión de las ganancias, cosas o bienes pro-
venientes de aquéllos, o del beneficio económico obtenido
del delito siempre que hubiese conocido ese origen o lo hu-
biera sospechado.
37
Juan Félix Marteau
Con la misma pena será reprimido el que comprare, guar-

dare, ocultare o receptare dichas ganancias, cosas, bienes o
beneficios conociendo su origen o habiéndolo sospechado.
A los fines de la aplicación de este artículo no importará que

el hecho originante de las ganancias, cosas, bienes o benefi-
cios se haya producido en el territorio extranjero.
La decisión político-criminal que llevó a la sanción en abril de

2000 de la Ley N° 25.246 sobre “Encubrimiento y Lavado de Ac-
tivos de Origen Delictivo” estuvo motivada en dar cumplimien-
to técnico a los requisitos establecidos en el estándar de GAFI
entonces vigente (R1).16 Mediante esta norma se incorporó por
primera vez el tipo penal de LA al Código Penal de la Nación
(CPN) a través del art. 278 inc. 1) a.17 La incriminación de este
delito tuvo su acogida en el Título XIII, relativo a los Delitos con-
tra la Administración Pública, y su figura básica fue receptada
como una especie de encubrimiento (regulado en el art. 277)
agravado.
16 Debe tenerse presente que el estándar sobre la criminalización del LA

que estaba vigente en el GAFI al momento del ingreso de la Argentina
había sido elaborado en 1996: “Cada país debería tomar medidas
inmediatas para ratificar y aplicar sin restricciones la Convención
de las Naciones Unidas contra el tráfico ilícito de estupefacientes y
sustancias psicotrópicas (Convención de Viena)”. En aquel momento
evaluaba solamente el cumplimiento técnico de 28 recomendaciones.
El resultado final de esta primera evaluación fue que el país terminó
con 21 Cumplidas, 6 Parcialmente Cumplidas y 1 No Cumplida.
17 Además se establecieron los pilares del sistema de prevención
administrativo y jurisdiccional de este delito: se creó la unidad de
información financiera (UIF), se identificaron sujetos obligados a
reportar operaciones sospechosas, se estableció un régimen penal
administrativo y se identificó al Fiscal General de la Procuración
General de la Nación como punto focal para la recepción de las
denuncias que curse la UIF.
38
Artículo 278
1. a) Será reprimido con prisión de dos a diez años y multa

de dos a diez veces del monto de la operación el que con-
virtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare o apli-
care de cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes
provenientes de un delito en el que no hubiera participado,
con la consecuencia posible de que los bienes originarios o
los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lícito y
siempre que su valor supere la suma de cincuenta mil pesos
($ 50.000), sea en un solo acto o por la reiteración de hechos
diversos vinculados entre sí;
b) El mínimo de la escala penal será de cinco (5) años de

prisión, cuando el autor realizare el hecho con habitualidad
o como miembro de una asociación o banda formada para la
comisión continuada de hechos de esta naturaleza;
c) Si el valor de los bienes no superare la suma indicada en

este inciso, letra a, el autor será reprimido, en su caso, con-
forme a las reglas del artículo 277;
2. (Inciso vetado por Decreto N° 370/2000 B.O. 10/5/2000)
3. El que recibiere dinero u otros bienes de origen delictivo,

con el fin de hacerlos aplicar en una operación que les dé la
apariencia posible de un origen lícito, será reprimido con-
forme a las reglas del artículo 277;
4. Los objetos a los que se refiere el delito de los incisos 1, 2

ó 3 de este artículo podrán ser decomisados.
En su primer Informe de EM, realizado en el año 2000, el GAFI co-

locó la nota Cumplida a todos los estándares evaluados que regu-
laban la criminalización del lavado de activos, esto es, las R1, R4
y R5 (ver Anexo 5).18 No obstante, los evaluadores recomendaron
18 Anexo 5.
39
Juan Félix Marteau
al país: 1) extender el delito de lavado de activos a las personas

que hayan cometido tanto el lavado como el delito que se atri-
buye; 2) rever la exención de responsabilidad para los familiares
cercanos y determinadas personas; 3) aprobar una responsabi-
lidad penal para personas jurídicas por el lavado de activos; 4)
establecer claramente que una condena por el delito subyacente
no es un requisito previo para una condena por lavado de activos;
5) con respecto al lavado de activos doloso, dejar en claro que la
voluntad pueda inferirse de las circunstancias fácticas objetivas;
6) extender el delito de lavado de activos a las personas que ha-
yan cometido tanto el lavado como el delito que se atribuye; 7)
rever la exención de responsabilidad para los familiares cercanos
y determinadas personas; 8) aprobar una responsabilidad penal
para personas jurídicas por el lavado de activos; 9) establecer cla-
ramente que una condena por el delito subyacente no es un requi-
sito previo para una condena por lavado de activos; y 10) con res-
pecto al lavado de activos doloso, dejar en claro que la voluntad
pueda inferirse de las circunstancias fácticas objetivas.
En la EM de 2004, en lo que respecta específicamente a la crimi-

nalización del lavado de activos, el GAFI aplicó la nota Cumplida
para la R1 y la R5 (al igual que en 2000), pero bajó la nota a Ma-
yoritariamente Cumplida para la R4.19 Al momento de conside-
19 Anexo 6. Para la EM de 2004, el GAFI, a pesar de haber aprobado una

reforma sustantiva a sus estándares en 2003, continuó utilizando la
versión de las Recomendaciones de 1996 y, por tanto, fueron analizados
los mismos estándares que en 2000, la R1, R4 y R5. En lo que concierne a
la criminalización del LA, debe tenerse presente que el 15 de diciembre
de 2000, la Asamblea de Naciones Unidas aprobó la Convención contra
la Criminalidad Organizada Transnacional, lo que obligaba al GAFI a
modificar los elementos del estándar sobre el delito de LA.
40
rar los comentarios específicos sobre el cumplimiento por parte

de la Argentina de las R 1, el Informe indica lo siguiente:
Argentina cumple plenamente con el requisito de ratificar
la Convención de Viena, pero la eficacia de la implementa-
ción de sus artículos referidos al lavado de activos parece
ser muy limitada, dado el bajo número de investigaciones y
procesos judiciales por lavado de activos.
Debe advertirse que, aunque el eje central de la evaluación era el

análisis del cumplimiento técnico, el problema de la efectividad de
la crimininalización comenzaba a ocupar un lugar en la considera-
ción de los evaluadores. En este sentido, el Informe consignó que:
“Desde 1989, con la tipificación del lavado de activos para
los delitos relacionados con estupefacientes, sólo fueron in-
formadas dos condenas por este delito. Desde 1999 sólo se
han llevado a cabo 16 investigaciones sobre casos de lava-
do de activos. Los resultados obtenidos por el Sistema ALA
argentino no parecen corresponderse con el tamaño de la
población argentina y la importancia de su sector financiero
ni con su ubicación geográfica con respecto a la producción
y consumo de estupefacientes ilícitos en el hemisferio. In-
cluso la adopción, en el año 2000, de nuevas medidas ALA
que incrementaron el número de delitos determinantes o
subyacentes para el lavado de activos no parece haber con-
tribuido a elevar el número de acciones judiciales exitosas
en esta área y la eficacia general del sistema. La falta de re-
sultados estadísticos confiables e integrales pone aún más
de relieve la eficacia mínima del delito de lavado de activos
en Argentina.
La eficacia del delito de lavado de activos mejoraría si se su-

peraran los siguientes obstáculos: (1) se debería revisar la
relación entre los Artículos 277 y 278 y se debería someter
a los tres componentes de la tipificación del lavado de acti-
vos (conversión, ocultamiento y adquisición) a un régimen
41
Juan Félix Marteau
similar; (2) debería eliminarse la exención de responsabili-

dad de los parientes cercanos, amigos íntimos y personas a
las que se debe especial gratitud en ciertas circunstancias.
Asimismo, la República Argentina debería considerar am-
pliar el delito de lavado de activos a las personas que hayan
cometido tanto el delito de lavado como el delito determi-
nante o subyacente. Si bien éste no era un requisito obliga-
torio de las Recomendaciones del GAFI de 1996 – se puede
considerar que Argentina cumple con las normas mínimas
de 1996– las nuevas Recomendaciones del GAFI emitidas
en 2003 (así como la Convención de Palermo de la ONU)
efectivamente requieren que los países amplíen el delito de
lavado de activos de modo que incluya el ‘auto-lavado’ salvo
que con ello se violen los principios fundamentales de su
legislación nacional”.
Dado el resultado general de la evaluación, la Argentina debió

enfrentar un intenso procedimiento de monitoreo hasta el año
2007. En este tiempo, en lo que concierne a la criminalización
del lavado de activos, la Argentina reformó con la sanción de la
Ley 26.087, el 29 de marzo de 2006, la Ley 25.246, introducien-
do modificaciones en los artículos 277 y 278 del CPN.
En la EM de 2010, con relación al estándar sobre la criminaliza-

ción del lavado de activos, el país obtuvo la nota Parcialmente
Cumplido, con respecto a la cual se identifica una serie de de-
ficiencias en la estructura del tipo penal que debían ser subsa-
nadas:20 1) La ausencia de condenas desde que entrara en vi-
gencia la ley anti-lavado de activos (aproximadamente 10 años)
demuestra las diversas razones por las que las disposiciones
ALA argentinas son deficientes y no han sido aplicadas efecti-
vamente. 2) Las dificultades jurisdiccionales y un estrecho vín-
20 Anexo 7.
42
culo con el delito subyacente impiden la efectiva investigación/

enjuiciamiento del lavado de activos. 3) Las exenciones de res-
ponsabilidad penal otorgadas a los parientes o amigos respecto
de algunos delitos de lavado de activos (por ejemplo, adquisi-
ción, ocultamiento y encubrimiento de acuerdo con el artículo
277). 4) El auto-lavado no está tipificado. 5) No está cubierto el
delito accesorio de conspiración. 6) El uso indebido de informa-
ción confidencial o privilegiada y la manipulación del mercado
no son delitos subyacentes y el espectro de delitos dentro de
las definiciones de terrorismo y financiamiento del terrorismo
no es suficiente. 7) No está cubierta específicamente la posesión
de bienes de origen delictivo. 8) Los elementos de adquisición,
ocultamiento y encubrimiento del delito de lavado de activos no
cubren los bienes que son producto indirecto del delito. 9) Las
sanciones por lavado de activos no son disuasivas y nunca se
han aplicado.10) Las penas por adquisición, recepción y oculta-
miento, así como por la conversión o transferencia de bienes de
origen delictivo por debajo del umbral de ARS 50.000, son bajas.
11) No existe responsabilidad penal para las personas jurídicas
y no hay ningún principio fundamental en el derecho argentino
que lo prohíba. 12) Falta de eficacia del sistema de responsabili-
dad administrativa de las personas jurídicas.
Como respuesta casi inmediata a estas exigencias internacio-

nales, el Congreso Nacional sancionó, en junio de 2011, la Ley
26.686, que derogó la figura típica cuestionada, introduciendo
los tipos penales hoy vigentes.
Artículo 303
1) Será reprimido con prisión de tres (3) a diez (10) años

y multa de dos (2) a diez (10) veces del monto de la opera-
43
Juan Félix Marteau
ción el que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere,

gravare, disimulare o de cualquier otro modo pusiere en cir-
culación en el mercado, bienes provenientes de un ilícito pe-
nal, con la consecuencia posible de que el origen de los bie-
nes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia
de un origen lícito, y siempre que su valor supere la suma de
pesos trescientos mil ($ 300.000), sea en un solo acto o por
la reiteración de hechos diversos vinculados entre sí.
2) La pena prevista en el inciso 1 será aumentada en un ter-

cio del máximo y en la mitad del mínimo, en los siguientes
casos:
a) Cuando el autor realizare el hecho con habitualidad o

como miembro de una asociación o banda
formada para la comisión continuada de hechos de esta na-

turaleza;
b) Cuando el autor fuera funcionario público que hubiera

cometido el hecho en ejercicio u ocasión de sus funciones.
En este caso, sufrirá además pena de inhabilitación especial
de tres (3) a diez (10) años. La misma pena sufrirá el que
hubiere actuado en ejercicio de una profesión u oficio que
requirieran habilitación especial.
3) El que recibiere dinero u otros bienes provenientes de un

ilícito penal, con el fin de hacerlos aplicar en una operación
de las previstas en el inciso 1, que les dé la apariencia posi-
ble de un origen lícito, será reprimido con la pena de prisión
de seis (6) meses a tres (3) años.
4) Si el valor de los bienes no superare la suma indicada en

el inciso 1, el autor será reprimido con la
pena de prisión de seis (6) meses a tres (3) años.
5) Las disposiciones de este artículo regirán aun cuando

el ilícito penal precedente hubiera sido cometido fuera del
44
ámbito de aplicación espacial de este Código, en tanto el

hecho que lo tipificara también hubiera estado sancionado
con pena en el lugar de su comisión.
Artículo 304:
Cuando los hechos delictivos previstos en el artículo prece-

dente hubieren sido realizados en nombre, o con la inter-
vención, o en beneficio de una persona de existencia ideal,
se impondrán a la entidad las siguientes sanciones conjunta
o alternativamente:
1. Multa de dos (2) a diez (10) veces el valor de los bienes

objeto del delito.
2. Suspensión total o parcial de actividades, que en ningún

caso podrá exceder de diez (10) años.
3. Suspensión para participar en concursos o licitaciones

estatales de obras o servicios públicos o en
cualquier otra actividad vinculada con el Estado, que en nin-

gún caso podrá exceder de diez (10) años.
4. Cancelación de la personería cuando hubiese sido creada

al solo efecto de la comisión del delito, o
esos actos constituyan la principal actividad de la entidad.
5. Pérdida o suspensión de los beneficios estatales que tu-

viere.
6. Publicación de un extracto de la sentencia condenatoria a

costa de la persona jurídica.
Para graduar estas sanciones, los jueces tendrán en cuenta

el incumplimiento de reglas y
procedimientos internos, la omisión de vigilancia sobre la

actividad de los autores y partícipes, la extensión del daño
45
Juan Félix Marteau
causado, el monto de dinero involucrado en la comisión del

delito, el tamaño, la naturaleza y la capacidad económica de
la persona jurídica.
Cuando fuere indispensable mantener la continuidad ope-

rativa de la entidad, o de una obra, o de un servicio en par-
ticular, no serán aplicables las sanciones previstas por el in-
ciso 2 y el inciso 4.
Dada la cantidad e importancia de los estándares incumplidos

por la Argentina (Anexo 6) en este proceso de EM, el GAFI some-
tió al país al procedimiento de monitoreo intensivo (on-going
process) reservado a las jurisdicciones que presentan debilida-
des sistémicas en sus Sistemas ALA-CFT. En diversos momentos
de este procedimiento, se recordó particularmente que el país
debía mejorar su desempeño en materia de criminalización de
lavado de activos.
La situación del lavado de activos

en las Evaluaciones Mutuas
En las tres EM analizadas, como ya se señaló, la atención del
GAFI estuvo focalizada en el proceso de estandarización técnica
llevado a cabo por la Argentina. Es evidente que, bajo ese enfo-
que, el análisis de la realidad criminológica sobre la naturaleza
de los riesgos y las circunstancias contextuales en la que debe
operar la criminalización del lavado de activos tuviera sólo una
consideración marginal. Sin embargo, de su lectura resultan una
serie de consideraciones que permiten identificar los delitos
precedentes más significativos en términos de fuentes produc-
toras de activos susceptibles de ser sometidos a una práctica de
lavado y, como consecuencia de ello, reflexionar sobre los posi-
46
bles objetivos que debería tener la política criminal que orienta

la criminalización de este tipo de injusto.21
En el 1° Informe de EM (2000) se consignó que atendiendo a la

estabilidad y tamaño de su economía y a su proximidad respecto
de países expuestos al tráfico de drogas, puede considerarse que
el país está expuesto al LA. Particularmente, se definió que es
“un país de tránsito en materia de tráfico de drogas, debido a la
proximidad con los mayores centros de producción”. En relación
a la Triple Frontera, se indicó que el gobierno había tomado me-
didas de control en el área, “donde existen evidencias sobre el
“significante incremento del contrabando de drogas” que ingre-
san al país. Destacó, además, que “recientes investigaciones de
alta calidad han mostrado evidencias de que los carteles están
activos en la Argentina y subrayado los temores de que puede
convertirse en un gran centro internacional de LA”. Finalmente,
se advirtió que aunque no había indicaciones sobre otras fuen-
tes de bienes ilícitos, se cree que el soborno y el contrabando
podrían contribuir también a que prácticas de LA tengan lugar
en el territorio nacional.
En el 2° Informe de EM (2004) se señaló que “Argentina ha

identificado delitos relacionados con la evasión impositiva, el
contrabando, la corrupción y diferentes clases de fraude como
fuentes principales de producto ilícito. Si bien Argentina se
consideró a sí misma principalmente como un país de tránsito
21 Anexo 8. En este punto, las autoridades argentinas y los evaluadores

de GAFI se despreocupan de los documentos, informes y análisis
estadísticos que sustentan las afirmaciones sobre el riesgo de lavado
de activos.
47
Juan Félix Marteau
para el narcotráfico en 2000 (véase el primer Informe de Eva-

luación Mutua del 1º de agosto de 2000, párrafo 9), las auto-
ridades argentinas consideran que ya no es así. El área de la
triple frontera (Argentina, Paraguay y Brasil) ya no se conside-
ra como el lugar principal para el contrabando de narcóticos.
Además, “las autoridades argentinas señalaron que la mayor
parte de las operaciones de lavado de activos que tienen lugar
en su país se llevan a cabo a través de operaciones financieras
que involucran centros específicos en el exterior. Con respecto
al sector financiero no bancario, las operaciones de lavado de
activos más habituales que se identificaron fueron las siguien-
tes: operaciones realizadas a través de abogados, contadores,
escribanos, asesores financieros, etc.; estructuras societarias
tales como compañías, fideicomisos o compañías pantalla que
se utilizan para ocultar el origen de los fondos y los beneficia-
rios finales; instalación o adquisición de negocios relacionados
con el transporte para su utilización en el contrabando de di-
nero oculto en otros productos; establecimiento de negocios
que reciben un volumen significativo de pagos en efectivo de
baja denominación para justificar los depósitos en efectivo en
los bancos (por ejemplo, negocios de videos, quioscos, centros
de juego y entretenimiento, etc.), e importación/exportación
de oro y alhajas”.
Por último, el 3° Informe de EM (2010) estableció que “las au-

toridades argentinas identifican la evasión de impuestos como
el delito local que genera el mayor monto producto del delito.
El tráfico de drogas también genera un producto importante.
Aunque tradicionalmente Argentina sólo ha sido un país de
tránsito de las drogas provenientes de Bolivia, Perú y Colom-
48
bia hacia Europa y los Estados Unidos, es un país de origen

de productos químicos precursores. También han aumentado
el consumo y la producción locales, especialmente el uso de
una sustancia de bajo costo conocida localmente como PACO,
y en 2008 las autoridades descubrieron una gran operación de
producción de metanfetamina. Argentina también identificó el
contrabando, la corrupción y distintos tipos de fraude como
grandes generadores de ganancias ilegales”. Además, observó
que “las operaciones de lavado de activos que se realizan en el
país se hacen a través de operaciones financieras que involu-
cran centros internacionales específicos. Con respecto al sec-
tor financiero no bancario, las operaciones de lavado de acti-
vos identificadas más comúnmente comprenden; operaciones
realizadas a través de abogados, contadores, escribanos (los
abogados en la actualidad no están sujetos a obligaciones so-
bre ALA/CFT); estructuras societarias tales como compañías,
fideicomisos o compañías fachada, y OSFL; creación o adquisi-
ción de negocios relacionados con el trasporte para utilizarlos
para el contrabando de dinero oculto dentro de otros produc-
tos. El difundido uso del dinero en efectivo también puede ha-
cer a la Argentina más vulnerable al lavado de activos. Durante
la visita in situ, las autoridades comunicaron una desconfian-
za generalizada respecto del sector bancario, lo que lleva a los
ciudadanos a guardar y utilizar grandes cantidades de efectivo.
Las operaciones inmobiliarias también se hacen generalmente
en efectivo, y como este sector no está sujeto a ninguna obli-
gación ALA/CFT y tampoco a supervisión, hace a este sector
vulnerable” (Anexo 8).
49
Juan Félix Marteau
Las condenas por lavado de activos

en la Argentina
Si se consideran únicamente los casi 15 años que transcurrieron
desde que la Argentina ingresó al GAFI y comenzó a organizar
su Sistema Nacional ALA/CFT a través de la Ley 25.246 (2000-
2015), se puede verificar que hubo 7 causas con sentencias con-
denatorias por lavado de activos: 22
1. “ALTAMIRA, JORGE GUILLERMO Y OTROS S/ INFRACCIÓN

LEY 23.737”. [TOCF n°2 Córdoba, 15/12/09, causa n°A-
5/09]: lavado de activos ligado a las actividades de una aso-
ciación ilícita dedicada al tráfico de estupefacientes (comer-
cialización y transporte).
2. “ACOSTA AGUILERA, LUZ MARÍA Y GUZMÁN RAMÍREZ,

FRANCISCO JAVIER S/ CONTRABANDO E INFR. ARTS. 278
INC. 3 Y 277 INC. 3 APARTADO ‘B’ DEL CPN”. [TOPE n°2,
27/6/11, causa n°1941]: lavado de activos ligado al secues-
tro de equipaje con dólares estadounidenses que arriba al
Aeropuerto Internacional de Ezeiza proveniente de México.
3. “SÁNCHEZ, PEDRO Y OTROS S/LAVADO DE ACTIVOS DE

ORIGEN DELICTIVO – ART. 278 INC. 1° A Y B (2013)” [TOCF,
causa n°721/10]: lavado de activos ligado a las actividades
de una asociación ilícita dedicada al tráfico de mujeres con
fines de prostitución y narcotráfico.
22 Anexo 9.
50
4. “TERRAZAS SANTAGORDA, FREDI Y COCA FLORES, GIOVA-

NA S/CONTRABANDO” [TOPE n°2, causa n°1515/2011/
TO3]: lavado de activos ligado al secuestro de dólares es-
tadounidenses que poseían quienes intentaban abordar un
vuelo en el Aeropuerto Internacional de Ezeiza hacia Cocha-
bamba, Bolivia.
5. “COLOMBO FLEITAS OSCAR S/INFRACCIÓN ART. 303

INC 3 DEL CPN”. [TOPE n°3, 13/4/15, causa n°2305 (CPE
748/2013/TO1), reg. N°83/15]: lavado de activos vincula-
dos al secuestro de dólares estadounidenses en la Termi-
nal Fluvial Buquebus cuando intentaba embarcar rumbo a
Montevideo, Uruguay.
6. “BOGARÍN, FLORENCIO CARLOS; LÉRTORA, ARIEL ALEJAN-

DRO; RUIDÍAZ, GERARDO Y MONTAÑANA, FABIO GERMÁN
S/CONTRABANDO DE ESTUPEFACIENTES E INF. ART. 303
INCS. 1° Y 3° DEL CP” [TOPE n°2, causa n° CPE n°960/2013/
TO1]: lavado de activos en concurso real con el delito de
contrabando consumado de estupefacientes, agravado por
el número de autores.
7. “CÓRDOBA, SEGUNDO PANTALEÓN S/INF ART. 303 INC. 3

DEL C.P.”[TOPE n°2, causa n° 1502/2011/TO1]: lavado de
activos vinculado al delito de administración fraudulenta en
el marco de la Unión Obrera Metalúrgica.
Las conclusiones básicas que se pueden extraer de estas conde-

nas son las siguientes:
• Las sentencias condenatorias en las 7 causas fueron aplica-

das por tribunales federales:
51
Juan Félix Marteau
• 1 por el Tribunal Oral en lo Criminal Federal N°2 (TOCF

N°2), de la Ciudad de Córdoba.
• 1 por el Tribunal Oral en lo Criminal Federal (TOFC),

con competencia en la Ciudad de Corrientes.
• 5 por los Tribunales Orales en lo Penal Económico (4 por

el TOPE N°2 y 1 por el TOPE N°3), de la Capital Federal.
• En las 7 causas, se identificó el delito precedente del la-

vado de activos en 3 de ellas (tráfico ilícito de estupefa-
cientes en 2 causas y administración fraudulenta en 1 cau-
sa), mientras que en las 4 causas restantes se arribó a la
condena de lavado sin determinarlo.
• En estas 7 causas, de las 17 personas condenadas a pena de

prisión por este delito, 8 debieron cumplirla de manera
efectiva, mientras que a 9 les fue aplicada en suspenso.
• De los 17 condenados, 13 son argentinos, 2 son mexicanos,

1 es colombiano y 1 es uruguayo.
• Ninguna de las 7 causas se originó por un reporte de ope-

ración sospechosa analizado por la Unidad de Información
Financiera.
• En ninguna de estas causas intervino como querellante la

Unidad de Información Financiera.
Entre los criterios más relevantes que se fijaron en estos fallos

se pueden mencionar los siguientes:
52
Afectación del bien jurídico tutelado

“a) En relación al delito de lavado de activos imputado, la
naturaleza de la acción debe hallarse en función del bien
que se recibiere con el fin de ponerlo en circulación en el
mercado en tanto el mismo resulta mensurable, vista la con-
dición objetiva de punibilidad de pesos trescientos mil ($
300.000) - (art. 303 apartado 1 del CP. En ese sentido, cuan-
to mayor haya sido el valor económico de dicho bien mayor
también será el grado de afectación al respectivo bien ju-
rídico tutelado. b) En el caso, el monto del dinero recibido
a tales efectos (u$d 800.000) es, como se dijera, una suma
realmente importante, alejada en demasía del piso de la ci-
tada condición objetiva de punibilidad y por lo tanto será
considerado como agravante” (CÓRDOBA).
“En relación al delito de lavado de activos, la naturaleza de

la acción debe hallarse en función del bien que se intenta-
re poner en circulación en el mercado (art. 303 apartado 1
del CP) en tanto el mismo resulta mensurable vista la con-
dición objetiva de punibilidad de pesos trescientos mil ($
300.000). En ese sentido, cuanto mayor haya sido el valor
de dicho bien mayor también será el grado de afectación al
respectivo bien jurídico tutelado” (BOGARÍN).
Sujeto activo
“La figura tipificada en el artículo 303 reconoce como sujeto
activo (ya sea inciso 1 ó 3) a cualquier persona, es decir que
no se requiere la actuación de un sujeto con características
especiales” (BOGARÍN).
Delito precedente
“El art. 278, apartado ‘a’ del Código Penal exige como ele-
mento normativo propio, la acreditación de un nexo entre
el objeto de lavado y un delito previo, lo cual pudo ser re-
construido en virtud del resultado de las escuchas telefó-
53
Juan Félix Marteau
nicas. La conducta se configura con el conocimiento de la

procedencia ilícita de los fondos, no requiere conocer sobre
la actividad ilícita específica, aunque en este caso sí se da
este supuesto” (ALTAMIRA).
“El grado de certeza con el que debe probarse la existencia

del delito previo ha suscitado controversias. La doctrina y
jurisprudencia mayoritarias admiten que no es necesario
que el delito antecedente resulte acreditado por una sen-
tencia judicial firme tanto en su configuración típicamen-
te antijurídica como en la autoría responsable del acusado.
Basta que se haya demostrado en la causa donde se ventila
este último que el primer era típico y antijurídico” (ALTA-
MIRA).
Ilicitud de los activos

“Como veremos, estos elementos (gran cantidad de bienes
y falta de registración en organismos pertinentes) aunados
a los vínculos que mantenían con individuos ligados a la
actividad ilícita, permiten inferir válidamente –porque las
pruebas así lo acreditan– que los bienes que administraban
los imputados tenían un origen ilegal y eran aplicados de
modo diverso para darle apariencia lícita” (SÁNCHEZ).
“Deberá tenerse presente, especialmente, que la modalidad

propia que posee el delito de lavado de activos hace per se
que los elementos configurativos del tipo objetivo muy difí-
cilmente puedan ser percibidos por sus sentidos; raramente
un testigo podrá dar cuenta de si el caudal económico de
un sujeto se condice o no con su situación financiera, o si
dichos bienes poseían una procedencia ilícita. La aparen-
te dificultad que supone el blanqueo de capitales, por las
propias circunstancias o características del delito y dada la
capacidad de camuflaje y hermetismo con las que actúan or-
ganizaciones de este tipo, trae aparejado como consecuen-
cia que en el aspecto probatorio resulte relevante la prueba
indiciaria” (SÁNCHEZ).
54
“En el presente caso, los indicios que acreditan con certeza el

origen delictivo del dinero secuestrado están constituidos por:
a. La ausencia de patrimonio suficiente en cabeza de la

imputada o del prófugo TERRAZAS SANTAGORDA que
justifiquen la legítima tenencia del dinero extranjero
que pretendieron exportar ambos;
b. La inexistencia de una actividad tal que acredite, en un

lapso razonable, la acumulación de activos suficientes
de la entidad del dinero referido (los trabajos que efec-
tuaban los imputados pertenecían a circuitos informa-
les, ya que no estaban registrados al efecto);
c. La propia importancia de los montos del dinero citado

y el carácter extranjero de la divisa. Como se dijera, tal
monto fue de U$D 40.300;
d. El método ardidoso del ocultamiento del dinero (en

prendas en sus propios cuerpos);
e. La extrema conformidad dada por la imputada respec-

to al conocimiento del origen delictivo de los bienes y,
por ende, su vinculación necesaria con personas rela-
cionadas con ese tipo de actividades” (TERRAZAS SAN-
TAGORDA).
“La norma del 303 del art. 303 del CP advierte que los bie-
nes del caso deben provenir de un ilícito penal (apartado 1
y 2). Va de suyo que no es menester para acreditar tal ele-
mento normativo la existencia de una condena judicial fir-
me o siquiera un proceso legal en curso, sino la acreditación
razonable de una actividad ilícita con categoría de delito”
(TERRAZAS SANTAGORDA).
Conocimiento de la procedencia ilícita del dinero

“Debe señalarse que la norma del art. 303 apartado 3 del CP
no requiere el conocimiento del detalles y pormenores del
55
Juan Félix Marteau
delito del cual proceden los bienes, sino, como mínimo, la

sospecha de su procedencia ilícita. Sin perjuicio del expreso
reconocimiento que diera la imputada, en el caso no media
duda alguna de su relación” (SÁNCHEZ).
Autoencubrimiento
“Por eso entendemos que la conducta de lavado de activos
cumplida por los imputados es posterior al delito ejecutado
por otros sujetos, ya que en ellos no ha existido aporte ma-
terial en el proceso de su producción deducible de las pro-
banzas producidas en autos, sea en calidad de autores, cóm-
plices o instigadores, por parte de los aquí hoy juzgados […]
No obstante, como veremos en la tercera cuestión, si bien
las conductas de encubrimiento del delito anterior realiza-
das por el propio autor son actos impunes por consunción,
ello no obsta a que las acciones que van más allá del simple
autoencubrimiento pueden cobrar vida propia y ser objeto
de punición separada” (SÁNCHEZ).
Rentabilidad del lavado

“Asimismo, sea dado decir que la transacción efectuada a
efectos de blanquear fondos no debe ser necesariamente
rentable, ya que el lavado de activos no genera ingresos sino
que legitima los ya existentes” (BOGARÍN).
Receptación
“Por lo ya dicho, el delito se consuma al recibir el dinero
con el ingrediente subjetivo de ponerlo posteriormente en
circulación en el mercado de cualquier modo (art. 303 apar-
tado 1 del CP). Dicha norma exige que la acción (recepción
del dinero) deba ser emprendida con la voluntad expresa de
poner en circulación el bien en el mercado, es decir, con una
concurrencia o motivación subjetiva que va más allá de la
conducta típica externa” (COLOMBO FLEITAS).
56
Asociación ilícita de lavado de activos

“Es de reparar que la ilicitud del comportamiento que se
atribuye a Gallinari radica en que éste pertenecía a una ban-
da que, de forma habitual, se dedicaba, a partir de diversas
acciones, a dar apariencia lícita a dinero o efectos que pro-
cedían de un delito precedente. Concretamente su rol con-
sistía en aportar a esta asociación, inteligencia criminal (de
ahí que se reprochara a Gallinari poseer una orden de ser-
vicio secreta) y medios ilícitos (he ahí la gran cantidad de
armas que poseía el imputado), y contribuir al lavado de ac-
tivos merced al préstamo informal de dinero, los que, claro
está, no pueden ser explicados como socialmente adecua-
dos para restarle imputación objetiva a su comportamien-
to” (SÁNCHEZ).
“Asimismo, agravó la conducta de los imputados al conside-

rar que los mismos ejecutaron el ilícito como miembros de
una asociación o banda formada para la comisión continua-
da de hechos de esa naturaleza, así como por haber realiza-
do las acciones en forma habitual (art. 278 inc. 1, ap. b.- del
CP t.o. Ley 25.246 )” (SÁNCHEZ).
Incriminación del lavado en las leyes

25.246 y 26.683
“Ello porque de una simple lectura de los dos textos impli-
cados se puede colegir que el comportamiento desvalorado
por la ley penal se ha mantenido invariable, aún con la mo-
dificación introducida. Basta a estos fines yuxtaponer am-
bos textos legales para advertir que los elementos nucleares
de la tipicidad objetiva y subjetiva, y que le dan relevancia
penal al comportamiento, se han mantenido incólumes aún
las modificaciones introducidas. La identidad de la conduc-
ta desvalorada (dar apariencia lícita a bienes o efectos pro-
cedentes de un ilícito anterior en el que no se participa), de
los medios comisivos relevados por la ley penal (conver-
tir, transferir, administrar, vender, gravar, disimular, entre
57
Juan Félix Marteau
otros), así como el objeto material del delito (dinero u otras

clases de bienes), el sujeto activo (cualquier persona) y pa-
sivo (el Estado), y su realización dolosa, claramente permi-
ten inferir que el legislador, al introducir el nuevo texto por
Ley 26.683, no le ha quitado relevancia típica al comporta-
miento. Es decir, no ha desincriminado la acción de lavado
de activos de origen delictivo que, antes bajo la vigencia de
la Ley 25.246, y ahora en virtud del texto ordenado por Ley
26.683, mantienen idéntico desvalor” (SÁNCHEZ).
58
LA FUNCIÓN DE LA POLÍTICA
CRIMINAL EN EL CAMPO DE LOS
DELITOS FINANCIEROS
El problema de la evaluación de efectividad en el campo de los

delitos financieros pone en cuestión la tarea de la política cri-
minal en su núcleo duro: ¿cuál es la función que cumple la pena
estatal que se impone a los lavadores como consecuencia de un
proceso de criminalización exitoso? Esta pregunta contribuye a
interpretar con mayor precisión la consigna que debe seguir el
sistema represivo del delito de lavado de activos de acuerdo con
los parámetros que fija el GAFI cuando señala que el Objetivo de
Alto Nivel (High Level Objective) a alcanzar es que “los sistemas
financieros y la economía en general [estén] protegidos de las
amenazas del lavado de activos […], fortaleciendo así la integri-
dad del sector financiero, y contribuyendo con la protección y la
seguridad”.
A partir de Lesch (1996) resulta posible distinguir sumaria-

mente y desde el punto de vista político-criminal que aquí inte-
resa (1) la perspectiva empírico-naturalista y (2) la perspectiva
institucional-funcional, y, a partir de esta distinción, extraer con-
clusiones diferenciadas sobre el problema de la efectividad de la
criminalización del lavado de activos.
59
Juan Félix Marteau
La perspectiva empírico-naturalista
del delito y de la pena
La perspectiva político-criminal dominante en la Argentina en
el campo de los delitos financieros se ha ido desarrollando en
estos últimos años bajo el influjo del antiguo paradigma empíri-
co-naturalista construido –a partir de la obra de Hobbes– por el
sistema teórico que resulta de los trabajos de Von Liszt (1900),
Beling (1906) y Radbruch (1904).23 De acuerdo con los objetivos
que aquí se persiguen, se pueden resumir los presupuestos bási-
cos de esta concepción en esta materia de la siguiente manera:
1. Por un lado, el lavado de activos es considerado una lesión o

puesta en peligro de un (objeto de) bien jurídico determina-
do, sea este la administración de justicia (Ley 25.246) o el or-
den económico financiero (Ley 26.686) o, simultáneamente,
una serie de objetos de bienes jurídicos diversos que, ade-
más de los mencionados, pueden alcanzar al orden público
o a cada uno de los objetos de bienes jurídicos que –en esta
misma línea de razonamiento– son agredidos por el delito
precedente al lavado de activos (salud pública, etc.).
2. Por otro, el lavador, como sujeto activo de este injusto, es inter-

pelado a partir de su motivación subjetiva interna a contradecir
la ley penal, esto es, en función de sus capacidades cognitivas y
23 Como advierte LESCH (1996), esta concepción padece un “defecto

genético” que ha conducido a que la teoría jurídico-penal dominante,
incluida la teoría final de la acción y los actuales desarrollos sobre la
imputación objetiva, resulte un importante y considerable esfuerzo
sistemático elaborado en una “arena movediza” que nunca permite
escapar de las aporías del naturalismo.
60
volitivas que lo tornan alguien infiel al mandato normativo que

protege los (objetos de) bienes jurídicos protegidos.
3. De este modo, la imputación del delito de lavado de activos

opera en función de la partición analítica binaria y secuen-
cial entre, primero, el injusto (lavado) y, segundo, la culpabi-
lidad de un sujeto fenoménico (lavador), concebida esta úl-
tima como juicio psicológico sobre la voluntad real del autor
en relación con el hecho.
4. Finalmente, la pena adquiere el carácter de una amenaza

preventiva dirigida a evitar nuevos hechos injustos de lava-
do a través de la disuasión o contramotivación del lavador o
de posibles nuevos lavadores para que se abstengan de ha-
cerlo.
5. En este sentido, si bien la reacción estatal tiene su causa en

el injusto del lavador (ya sucedido), su realización práctica
tiene en miras sucesos futuros (punitur ne peccetur), esto es,
en su faz negativa, que no ocurran nuevos injustos de lava-
do y, en su faz positiva, que (los objetos) de bienes jurídicos
(orden socioeconómico) resulten protegidos.
6. El fundamento del castigo en casos de lavado se encuentra,

en última instancia, en el hecho de que el lavador ha roto,
con su acto, el contrato social que –como hipótesis– han fir-
mado los individuos debido al miedo que genera el estado de
naturaleza: el castigo del lavado opera como la ultima ratio
que se pone en funcionamiento para evitar una grieta social,
cuyo resultado posible es la recaída en la violencia uno con-
tra otros.
61
Juan Félix Marteau
Bajo esta perspectiva, la efectividad de la criminalización del la-

vado de activos debe ser entendida como capacidad de dirección
de la conducta de posibles lavadores orientada a evitar la lesión o
puesta en peligro del orden económico (y/u otros objetos de bie-
nes jurídicos). Esta versión psicológica de la efectividad conduce
a interrogar bajo qué presupuestos la pena estatal constituye de
facto un estímulo sensitivo apto para introyectar en la psiquis de
un futuro lavador una mutación suficiente en su intención cons-
ciente de contradecir la ley. Como no puede ser de otra manera,
bajo la perspectiva político-criminal empírico-naturalista, la cri-
minalización del lavado de activos efectiva es aquella que produce
en el mundo de los hechos una comprobable retracción, disminu-
ción o desaparición de injustos de esta naturaleza.
La instrumentación lógica de esta perspectiva es la contabilidad

estadística, que permite medir, en una secuencia temporal dada,
la variación de delitos de esta naturaleza. En un sentido práctico,
si una evaluación de efectividad en el campo de la criminaliza-
ción del lavado de activos sigue esta visión del delito y de la pena
que propone la perspectiva empírico-naturalista, deberá resol-
ver el dilema de saber en qué medida un comprobado aumento
de autores condenados por lavado no constituye en definitiva
un indicio de menor eficacia de la criminalización del lavado de
activos (debido a que su objetivo preventivo no ha sido exitoso).
La perspectiva institucional-funcional del

delito y de la pena
La perspectiva político-criminal institucional-funcional se ela-
bora a partir de la obra de Hegel y encuentra su principal refe-
62
rente actual en Jakobs (1999 y 2004).24 De acuerdo con los ob-

jetivos que aquí se persiguen, se pueden resumir los presupues-
tos básicos de esta concepción en esta materia de la siguiente
manera:
1. Por un lado, el lavado de activos constituye una negación

grave (de acuerdo con la Convención de Palermo) de la vi-
gencia del Sistema Nacional ALA/CFT en todos sus compo-
nentes (preventivos, de detección, represivos) y, en un sen-
tido más general, una negación al propio orden jurídico ins-
titucionalizado.
2. Por otro, el lavador, como sujeto activo de este injusto, es

interpelado no sólo como sujeto fenoménico –en función
de sus motivaciones (ética de la convicción)–, sino también
y esencialmente en su rol de sujeto racional (persona) –en
función de su acto (ética del resultado)–, en particular con-
siderando que las mismas se traducen en una máxima o una
ley individual que habilita como válida la conducta de lava-
do de activos y que, por tanto, niega la existencia del sistema
jurídico que lo prohíbe.25
24 Como advierte LESCH (1996), esta concepción padece un “defecto

genético” que ha conducido a que la teoría jurídico-penal dominante,
incluida la teoría final de la acción y los actuales desarrollos sobre la
imputación objetiva, resulte un importante y considerable esfuerzo
sistemático elaborado en una “arena movediza” que nunca permite
escapar de las aporías del naturalismo.
25 En este punto es relevante destacar que, como advierte Jakobs, si
un individuo no ofrece las garantías cognitivas básicas para ser
tratado como persona y, por tanto, inhabilita un juicio sobre su
responsabilidad, se convierte en una “fuente de peligros”. En este caso,
la criminalización no tendrá por destino la aplicación de una pena,
sino de medidas de seguridad.
63
Juan Félix Marteau
3. De este modo, la imputación del delito de lavado de activos

resulta posible al autor en atención no sólo del deber abs-
tracto que le impone el Sistema ALA/CFT a toda persona,
sino también del deber concreto que él ha puesto en duda
de manera relevante.
4. Por último, la pena constituye una represalia que compensa

la culpabilidad del lavador por el hecho cometido (punitur
quia peccatum est) y, al hacerlo, demuestra que la preten-
dida ley del lavador es un proyecto individual fútil y fallido.
5. En este sentido, la coacción estatal, al negar la negación del

derecho que supone el delito de lavado de activos, reafirma
la vigencia del Sistema ALA/CFT y, en definitiva, de todo el
sistema jurídico institucionalizado.
6. El fundamento del castigo a este tipo de delito presupone

que lo social no se organiza en función de un acuerdo de
hombres libres (contrato social), sino de una lucha perma-
nente e inevitable por el reconocimiento ético entre perso-
nas enlazadas en relaciones de señorío y obediencia: el lava-
do debe castigarse porque el lavador pretende imponer, con
su acto, su ley particular sobre la ley universal.
Bajo esta perspectiva, la efectividad de la criminalización del la-

vado de activos debe ser interpretada como capacidad de esta-
bilización contrafáctica de expectativas sociales institucionali-
zadas mediante –de modo específico– el Sistema ALA/CFT y –de
modo general– el orden jurídico como un todo. Se trata de una
concepción jurídica de la efectividad que permite examinar bajo
qué presupuestos la pena estatal, en el marco de un orden so-
64
cial concreto, frente al hecho consumado de un lavador, e inclu-

so frente al universo contingente de futuros hechos de otros la-
vadores, protege a aquellos que continúan esperando que otras
personas se comporten de acuerdo con el deber prescripto por
el derecho. Desde este punto de vista, la criminalización del la-
vado de activos no evita ni puede evitar la ocurrencia de este
tipo de injustos, sino que fortalece, ante cada defraudación, la
confianza en el Sistema Nacional ALA/CFT como instrumento
para mejorar las condiciones de funcionamiento del orden fi-
nanciero, la paz y la seguridad.
La instrumentación consecuente de esta perspectiva conduce

a anexar a la contabilidad estadística una serie de interrogan-
tes cualitativos sobre las consecuencias reales que produce la
criminalización del lavado de activos en el marco del Sistema
Nacional ALA/CFT. En este sentido, el problema ya no es saber
cuántos condenados por lavado de activos genera la criminaliza-
ción de estos injustos y, menos aún, si el aumento de condenas
debe reputarse un éxito o un fracaso de la misma (dilema propio
de la perspectiva empírico-naturalista), sino más bien si la pena
que sufre el lavador responsable se produce de modo simbóli-
camente adecuado, esto es, si comporta una comunicación con
el significado de que el orden jurídico continua vigente. Pero la
efectividad no concierne solo a la circunstancia de que la pena
es la comunicación de un mensaje sobre la vigencia del dere-
cho, sino también a la situación concreta de que la sanción penal
produce un coste en los derechos del lavador que permite que el
mismo sea tratado de hecho como un delincuente por un tiempo
más o menos prolongado.
65
Juan Félix Marteau
Señalar que el éxito de la efectividad de la criminalización del

lavado de activos en la Argentina depende de la perspectiva po-
lítico-criminal que se adopte no debe entenderse en un sentido
monista y unidireccional en el sentido de que es la única cau-
sa productora de ese efecto. Una interpretación de este estilo
conduciría a una investigación del todo inadecuada y definitiva-
mente infructífera. Se sostiene, sin embargo, que la perspectiva
político-criminal empírico-naturalista dominante en Argentina
puede considerarse una causal decisiva, junto con otras causas,
para que la criminalización de estos delitos se haya desarrollado
como un proceso formal, sin referencia al orden social concreto y,
por tanto, resulte inefectiva. A contrario, se afirma también que
la perspectiva funcional-institucional guarda, utilizando las pa-
labras de Weber, una mayor “afinidad electiva” con las exigencias
globales de mayor efectividad en virtud de su particular concep-
ción del delito y de la pena.
66
CONCLUSIONES
POLÍTICO-CRIMINALES
SOBRE LA EFECTIVIDAD
DE LA CRIMINALIZACIÓN
EN LA ARGENTINA GLOBALIZADA
Este trabajo, orientado básicamente a la recolección de informa-

ción y a fijar una posición político-criminal rudimentaria pero
conceptualmente orientada, permite arribar a las siguientes
conclusiones:
1. La efectividad como criterio rector del combate global

contra los delitos financieros. Los decisores políticos argenti-
nos en esta materia deben comprender que el estadio actual del
programa de estandarización internacional en esta materia se
encuentra en estado de tránsito desde una primera fase orien-
tada a la criminalización formal del delito de lavado de activos,
basada en el cumplimiento técnico, el desarrollo normativo y la
postulación teórica, hacia una segunda fase de criminalización
material, orientada a la sanción concreta de lavadores respon-
sables, al fortalecimiento del orden institucional y a la defini-
ción de una concreta experiencia jurídico-penal en torno a estos
injustos (hecho injusto + violación a un deber + coacción penal
realizada). El cabal entendimiento de este contexto puede con-
tribuir a:
67
Juan Félix Marteau
• reconocer como un hecho que todas las modificaciones le-

gales e institucionales que se realizaron en el país fueron
consecuencia directa de la participación de la Argentina en
GAFI, demostrando que la presión internacional ha produci-
do efectos con independencia del carácter político-ideológi-
co de los gobiernos que se sucedieron en estos 15 años.
• asimilar que los resultados obtenidos en materia de crimi-

nalización del delito de lavado de activos son una muestra
clara de la marcada inefectividad del Sistema ALA/CFT, lo
que, de mantenerse este statu quo, comprometerá los resul-
tados de la Cuarta Ronda de Evaluaciones de GAFI en la Ar-
gentina.
• concluir que la escasa cantidad de condenas efectivas en

materia de lavado de activos produce un menoscabo en la
creencia de que el Sistema Nacional ALA/CFT de la Argen-
tina tiene por misión combatir los patrimonios ilícitos que
provienen de la criminalidad organizada grave.
2. La designación de una autoridad competente para desa-

rrollar una política criminal efectiva. Esta autoridad en el
seno de la Administración del Estado argentino tiene como prin-
cipal misión desarrollar un programa racional de criminaliza-
ción del lavado de activos sobre la base de los riesgos concretos
que enfrenta la jurisdicción en esta materia, lo que supone no
sólo la identificación y evaluación de amenazas, vulnerabilida-
des e impacto, sino muy especialmente su cabal comprensión.
La racionalidad de este programa está dada por la circunstancia
de que debe definir objetivos realistas dentro de una multipli-
cidad de opciones posibles, para luego calibrar los medios ade-
68
cuados a tales fines y asumir las consecuencias de las acciones

emprendidas. Esta autoridad debe tener altos estándares profe-
sionales orientados a:
• consolidar la intervención punitiva en este campo sobre una

sólida base de legitimidad técnico-política.
• poner al servicio de la justicia penal una serie de recursos

de la Administración para el mejor funcionamiento de las
investigaciones criminales en casos complejos.
• fomentar la cooperación entre el país y otras jurisdicciones

a efectos de que la efectividad de la criminalización se pro-
duzca también en casos transnacionales graves.
3. La política criminal debe formar parte de una Estrategia

Nacional de Combate ALA/CFT basada en Riesgos. La po-
lítica criminal en esta materia tiene por misión asociar la cri-
minalización del lavado de activos a los riesgos más graves de-
tectados, en particular al tráfico ilícito de drogas, la corrupción
estructural y el contrabando a gran escala. La visión subyacen-
te debe ser que la criminalización de este tipo de delitos con-
tribuye a afianzar la vigencia de todo el Sistema Nacional ALA/
CFT. La clave de una política criminal consolidada dentro de una
Estrategia Nacional permite asociar de manera más inteligente
la actividad represiva a las otras esferas del Sistema Nacional
ALA/CFT (prevención, detección, etc.) e integrar la relación del
lavado de activos con el otro delito nuclear de este sistema como
es la financiación del terrorismo. Además, ofrece una mejor ca-
pacidad de respuesta a las exigencias globales para mejorar las
estadísticas en materias de condenas, ya que permite demostrar
69
Juan Félix Marteau
que el resultado efectivo se explica no sólo cuantitativamente,

sino cualitativamente. Es prioritario que esta Estrategia Nacio-
nal permita:
• involucrar el entendimiento y decisión al más alto nivel es-

tatal, asumiendo que los activos ilícitos del crimen organiza-
do son un ataque a la institucionalidad misma del Estado y
al funcionamiento del gobierno.
• identificar objetivos generales y metas concretas con la de-

finición de los funcionarios responsables de la ejecución en
tiempo y forma.
• generar un dispositivo de actualización de la actividad es-

tratégica en atención a la vertiginosa mutación que desarro-
llan los lavadores y el crimen organizado.
4. La orientación de la política criminal en función de una

perspectiva funcional-institucional más afín con el desa-
fío de la efectividad. De modo general, es necesario superar el
paradigma empírico-naturalista dominante en Argentina, que
ha operado como el sustrato conceptual sobre el que han pre-
valecido argumentos y prácticas nihilistas con respecto a la le-
gitimidad del castigo estatal del lavado de activos y el crimen
organizado. Es significativo ampliar el entendimiento de que la
criminalización efectiva de este tipo de delito no contribuye en
nada –ni puede hacerlo más que como orientación teórica vacía
de realidad– a la protección de bienes jurídicos (como el pro-
clamado orden económico), sino más bien a mantener y fortale-
cer la vigencia del Sistema Nacional ALA/CFT. La visión funcio-
nal-institucional supone que el derecho (penal) no es un mero y
70
puro conjunto de normas abstractas que determinan conductas

humanas, sino esencialmente la realización fáctica de un orden
social concreto en el que se determina qué individuos han alcan-
zado el umbral de racionalidad necesaria para ser considerados
personas responsables. El desarrollo de una política criminal
fundada en una concepción precisa sobre el fundamento y fun-
ción del castigo estatal como represalia a un autor responsable
permite comprender la necesidad de que la criminalización de
este tipo de injusto sea enmarcada en un régimen penal espe-
cial, diferenciado de aquel que trata con delitos convencionales.
En líneas generales, esto supone:
• fortalecer el valor de la ética de la responsabilidad como

marco general de determinación de la culpabilidad del la-
vador, acotando el valor asignado a la ética de la convicción.
• incrementar el nivel analítico sobre el lavador en tanto per-

sona racional, a efectos de considerar si la pena compensa
el injusto o si, dado que no es posible el reconocimiento de
esta condición, caben medidas de seguridad diferenciadas
a la pena.
• establecer una unidad conceptual y práctica entre la culpa-

bilidad del lavador y el hecho injusto de lavado, maximizan-
do las exigencias de la imputación objetiva.
• vincular el delito de lavado de activos con una enumeración

cerrada de delitos precedentes graves (tráfico ilícito de dro-
gas, corrupción, terrorismo, contrabando, etc.), con el agra-
vamiento del mínimo de la pena que evite su aplicación en
suspenso.
71
Juan Félix Marteau
• incorporar técnicas especiales de investigación y redefinir

los plazos procesales en causas de lavado de activos.
• fomentar la cultura de la investigación patrimonial en cau-

sas de lavado de activos.
5. El problema de la efectividad en el campo de la crimina-

lización del lavado de activos contribuye a fortalecer el tra-
bajo de la política criminal como saber central de la cien-
cia penal contemporánea. Las cuestiones concernientes a la
efectividad en el campo del llamado combate al lavado de acti-
vos permiten volver a preguntas clásicas sobre la relación entre
derecho (penal) y sociedad, poniendo de relieve que el derecho
enunciado y postulado en una norma como amenaza puede ser
solo derecho penal testimonial, es decir, un no derecho. En tan-
to orden social, sólo existe derecho (penal) socialmente reali-
zado, explicitado y sentido como pérdidas de derechos para el
responsable de un injusto. En ese sentido, la criminalización del
lavado de activos, bajo la consigna de los estándares globales,
se presenta como un laboratorio privilegiado para reexaminar
la fuerza heurística de la política criminal, en particular frente a
los avances de la dogmática normativista: se puede comprobar
que esta última, aun habiendo producido una maduración de los
análisis sobre el delito y la pena, ha multiplicado reflexiones ca-
rentes de un marco de realidad (utopías). Bajo esta perspectiva,
es posible reorganizar la lectura sobre la fuerza heurística de la
política criminal en este nuevo campo de delitos, considerando:
• en el plano conceptual, retomar la tradición del pensamien-

to inaugurada por Hegel sobre el fundamento de la pena es-
tatal, asimilar los aportes realizados por Weber y Schmitt
72
sobre la relación entre derecho, sociedad y política y, en el

sendero trazado por estos autores, reinterpretar la obra de
Jakobs en sus implicancias político-criminales.
• En el plano pragmático, investigar sistemáticamente el com-

portamiento del Estado argentino, en particular su erosio-
nada potestad punitiva, frente a los riesgos que actividades
delictivas graves, como el lavado de activos y el crimen orga-
nizado, producen en la vida social concreta de los ciudada-
nos y las instituciones.
73
BIBLIOGRAFÍA
ALBRECHT, H.-J. & FIJNAUT, C. (Eds.) (2002). The Transnational Organized

Crime. Comments on the Convention of December 2000. Freiburg, Max
Planck Institut für ausländisches und internationales Strafrecht.
BELING, E. (1906). Die Lehre vom Verbrechen. Tübingen, J.C.B. Mohr (Paul
Sieber).
BOISTER, N. (2001). Penal Aspects on the UN Drugs Conventions. The Ha-
gue: Kluwer Law International.
CÓRDOBA, F. (2015). Delito de lavado de dinero. Buenos Aires, Hammurabi.
DELMAS-MARTY, M. (2004). Le relatif et lúniversel. Las forces imaginantes
du droit I. Paris, Seuil.
DELMAS-MARTY, M. (2006). Le pluralisme ordonné. Las forces imaginantes
du droit II. Paris, Seuil.
DELMAS-MARTY, M. (2007). La refondation des pouvoirs. Las forces imagi-
nantes du droit III. Paris: Seuil.
DELMAS-MARTY, M., PIETH, M. & SIEBER, U. (eds.). Les chemins de l´harmo-
nisation pénale, Paris, Société de législation comparée.
FATF (2014). Mutual Evaluation Report of Spain. December 2014, en:
http://www.fatf.gafi.org.
FATF (2013). Methodology for assessing technical compliance with the
FATF Recommendations and the Effectiveness of AML/CFT systems,
en: http://www.fatf.gafi.org.
FATF (2012). International standard to combat money laundering and te-
rrorist financing and proliferation, en: http://www.fatf.gafi.org.
FATF (2009). AML/CFT Evaluations and Assessements. Habdbook for cou-
tries and assessors, en: http://www.fatf.gafi.org.
FATF (2007). Guidance on the Risk-Based Approach to Combating Money
Laundering and Terrorist Financing, en: http://www.fatf.gafi.org.
75
Juan Félix Marteau
FATF (2004). Methodology for assessing compliance with the 40 FATF Re-
commendations and the 9 FATF Special Recommendations, en: http://
www.fatf.gafi.org.
FATF (2003). 40 Recommendations, en: http://www.fatf.gafi.org.
FATF (2000). 1999-2000 Annual Report, en: http://www.fatf.gafi.org.
FATF (1996). 40 Recommendations, en: http://www.fatf.gafi.org.
GAFI-GAFISUD (2010). Informe de Evaluación Mutua sobre Lavado de Activos
y Financiamiento del Terrorismo. Argentina, en: http://www.gafisud.info.
GAFI-GAFISUD (2004). Informe de Evaluación Mutua sobre Lavado de Ac-
tivos y Financiamiento del Terrorismo. Argentina, en: http://www.ga-
fisud.info.
HEGEL, G.W.F. (2013). Grundlinien der Philosophie des Rechts. Hamburg, Fé-
lix Meiner Verlag.
HEGEL, G.W.F. (2011). Phänomenologie des Geistes. Hamburg, Félix Meiner
Verlag.
JAKOBS, G. (2005). Terroristen als Personen im Recht?, en: ZStW 117, 839.
JAKOBS, G. (2004). Staatliche Strafe. Bedeutung und Zweck. Paderborn, Fer-
dinand Schöningh.
JAKOBS, G. (2000). Das Selbstverständnis der Strafrechtswissenschaft vor
den Herausforderungen der Gegenwart, en: Eser/Hassemer/Burk-
hardt (Hrsg.) Die deutsche Strafrechtswissenschaft vor der Jahrtausend-
wende. Rückbesinnung und Ausblick, 47.
JAKOBS, G. (1999). Norm, Person, Gesellschaft. Vorüberlegungen zu einer
Rechtsphilosophie. Berlín, Duncker & Humblot.
LASCOUMES, P. & SERVERIN, E. (1986). Théories et pratiques de léffectivi-
té du droit, en: Droit et societé, 2, pp. 127-150.
LESCH, H. (1996). Der Verbrechensbegriff. Grundlinien einer funktionalen
Revision. Köln, Heymanns Verlag [LESCH, H. (SD) El concepto de delito.
Lineamientos de una revisión funcional. Trad. esp. a cargo de GEMIGNA-
NI, J.C., en prensa].
76
LISZT, F. von (1900). Lehrbuch des Deutschen Strafrechts. Berlín, J. Gutten-

tag Velangsbuchhanglung.
MARTEAU, J.F. (2009). Lavado de dinero: estandarización y criminaliza-
ción. Notas para una política criminal contra el crimen financiero en
la Argentina globalizada, en: Enfoques, Buenos Aires, La Ley, Thom-
som-Rueters, nro. 7.
OSWALD, K. (1997). Die implementation gezetzlicher Massnahmen zur Be-
kämpfung der Geldwäsche in der Bundesrepublik Deutschland. Freiburg,
Max Planck Institut für ausländisches und internationales Strafrecht.
RADBRUCH, G. (1904). Über den Schuldbegriff, en ZStW 24, s. 333.
RANGEON, F. (1989). Reflexions sur léffectivité du droit, en: Les usages so-
ciaux du droit. París, PUF, pp.126-149.
ROCHA MACHADO, M. (2004). Internacionalização do direito penal. A ges-
tão de problemas internacionais por meio do crime e da pena. São Paulo,
Fundação Getulio Vargas.
SCHMITT, C. (1997). Der Nomos der Erde im Völkerrecht des Jus Publicum
Europaeum, Berlín, Duncker & Humblot.
SCHMITT, C. (1993). Über die drei Arten des rechtswissenschaftlichen
Denkens. Berlín, Duncker & Humbolt.
SIEBER, U. (2006). Strafrechtsvergleichung im Wandel, en: SIEBER, U &
ALBRECHT, H.-J. (2006) Strafrecht und Kriminologie unter einem Dach.
Kolloquium zum 90. Geburstag von Profesor Dr. Dr. h.c. mult. Hans-Hein-
rich Jescheck. Freiburg, Max Planck Institut für ausländisches und inter-
nationales Strafrecht.
WEBER, M. (1996). Die Protestantische Ethik und der Geist des Kapitalismus.
Bodenheim, Beliz Athenäun.
WEBER, M. (1980). Wirtschaft und Gesellschaft. Grundiss der verstehenden
Soziologie, Tübingen, Mohr Siebeck.
77
ANEXO 1
Elementos para una evaluación de efectividad
Fuente: FININT
OBJETIVO DE ALTO NIVEL

“Los sistemas financieros y la economía en general [estén] protegidos de
las amenazas del lavado de activos y del financiamiento del terrorismo y
de la proliferación, fortaleciendo así la integridad del sector financiero, y
contribuyendo con la protección y la seguridad.”
A. MITIGACIÓN DE LOS RIESGOS DE LA-FT A TRAVÉS DE LA COORDINACIÓN

Y LA COOPERACIÓN
1. Los riesgos de la-ft son comprendidos y se toman acciones coordinadas a nivel

nacional para combatirlos.
2. La cooperación internacional ofrece información adecuada, inteligencia
financiera y evidencia , y facilita la acción contra los criminales y sus bienes.
B. IMPEDIMENTO DEL INGRESO DE LOS FONDOS ILÍCITOS EN LA ECONOMÍA A

TRAVÉS DE LA DETECCIÓN Y REPORTE DE OPERACIONES SOSPECHOSAS
3. Los supervisores controlan y regulan a las ef y a las apnfd conforme a sus riesgos.
4. Las ef y apnfd aplican adecuadamente medidas preventivas acordes a sus
riesgos y reportan operaciones sospechosas.
5. Se impide el uso indebido de personas jurídicas y se permite la información
sobre la titularidad a las autoridades sin restricción.
C. SANCIÓN A LOS AUTORES Y PRIVACIÓN DE LOS BIENES ILÍCITOS
6. Las autoridades competentes utilizan adecuadamente la inteligencia financiera.

7. El la es investigado y los autores son procesados y sometidos a sanciones
efectivas, proporcionales y disuasorias.
8. Se decomisan los productos e instrumentos del delito.
9. La ft es investigada y los autores son procesados y sometidos a sanciones
efectivas, proporcionales y disuasorias.
10. Se impide a terroristas, organizaciones terroristas y sus financistas obtener,
transferir y utilizar fondos y usar indebidamente osfl.
11. Se impide a personas y entidades implicadas en la proliferación de adm
obtener, transferir y utilizar fondos.
79
Juan Félix Marteau
ANEXO 2
Factores de la realidad para evaluar la efectividad
Fuente: FININT
80
ANEXO 3
Criminalización del LA (Estándar 3)
Elementos para una evaluación
de cumplimiento técnico
Fuente: FININT
81
Juan Félix Marteau
ANEXO 4
(Resultado Inmediato 7)
Elementos para una evaluación de efectividad
Fuente: FININT
82
ANEXO 5
EM ARG 2000
Fuente: FININT
EM ARG 2000: Criminalización del LA
EM ARG 2000: Nota de las 28 R evaluadas
83
Juan Félix Marteau
ANEXO 6
EM ARG 2004
Fuente: FININT
84
ANEXO 7
EM ARG 2010
Fuente: FININT
85
Juan Félix Marteau
ANEXO 8
DELITOS PRECEDENTES AL LAVADO
DE ACTIVOS EN LA ARGENTINA
(EM: 2000, 2004, 2010)
Fuente: FININT
ANEXO 9
CANTIDAD DE AÑOS DE PENA DE PRISIÓN POR LAVADO
DE ACTIVOS EN LAS 7 CAUSAS CON SENTENCIAS
CONDENATORIAS. TOTAL DE CONDENAS: 17
Fuente: FININT
86
CANTIDAD DE CONDENADOS POR LAVADO DE ACTIVOS

EN LAS 7 CAUSAS CON SENTENCIAS CONDENATORIAS.
TOTAL DE CAUSAS: 7
Fuente: FININT
CANTIDAD DE PENAS DE PRISIÓN POR LAVADO DE

ACTIVOS ACOMPAÑADAS POR UNA PENA ACCESORIA.
TOTAL DE CONDENAS: 17
Fuente: FININT
PRI/DEC: PENA DE PRISIÓN MÁS DECOMISO DE BIENES

PRI/MUL: PENA DE PRISIÓN MÁS MULTA
PR/SPA: PENA DE PRISIÓN SIN PENA ACCESORIA
87
Juan Félix Marteau
CANTIDAD DE CONDENADOS POR LAVADO DE ACTIVOS A

SUFRIR PENA DE PRISIÓN EFECTIVA.
TOTAL DE CONDENADOS: 17
Fuente: FININT
EFE: PENA DE CUMPLIMIENTO EFECTIVO

SUS: PENA EN SUSPENSO
DELITOS PRECEDENTES AL LAVADO DE ACTIVOS. TOTAL DE

CONDENAS: 17
Fuente: FININT
TIE: TRÁFICO ILÍCITO DE ESTUPEFACIENTES

FRA: ADMINISTRACIÓN FRAUDULENTA
ONI: ORIGEN NO IDENTIFICADO
88
NACIONALIDAD DE LOS CONDENADOS.

TOTAL DE CONDENADOS: 17
Fuente: FININT
TRIBUNALES FEDERALES INTERVINIENTES.

TOTAL DE CAUSAS CON CONDENAS: 7
Fuente: FININT
89

Otro

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Otro

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Otro

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

CRIMINALIZACIÓN

DEL LAVADO DE ACTIVOS

Juan Félix Marteau

Juan Félix Marteau

1. Criminología. 2. Lavado de Dinero. 3. Política Criminal. I. Título.

Hecho el déposito que establece la Ley 11.723

“La superación del delito es, en cuanto represalia, […]

Efectividad – Criminalización – Lavado de activos – Política criminal

El problema de la efectividad de los sistemas nacionales anti-la-

Las tres rondas de evaluaciones mutuas que tuvieron lugar des-

1 Como ya se señaló en otra oportunidad (MARTEAU, 2009), “en un

Sin embargo, el punto crítico se encuentra en la comprobación

Esto ha llevado a un replanteo sobre el funcionamiento del sis-

Evidentemente, el análisis de la efectividad concierne a todas las

gestación y aplicación de estándares normativos con el objetivo de

pero es evidente que en la esfera específica de la represión co-

Desde este punto de vista, la criminalización formal en el campo de

2 Criminalizar es, según el diccionario de la Real Academia Española,

ALA/CFT impotente para enfrentar este tipo de injustos. En estos

Teniendo en cuenta estas consideraciones preliminares, el obje-

En definitiva, en este recorrido se comprenderá no tanto cómo

banalidades, abstracciones, contradicciones que la tornen un puro

ra la (evaluación de) efectividad en el terreno de la criminaliza-

Considerando este último aspecto, este trabajo puede concluir

Los nuevos criterios de evaluación

En la Introducción a los nuevos Estándares, el GAFI ofrece las

tuyen un esquema de medidas completo y consistente que los

preventivas acordes con la naturaleza de los riesgos para foca-

La Metodología revisada se erige como base instructora de las

Ambos enfoques resultan complementarios y en conjunto arro-

Las Recomendaciones del GAFI y sus respectivas Notas Inter-

5 GAFI, 2012:1. En las dos lenguas oficiales de GAFI (inglés y francés)

Monetario Internacional y del Banco Mundial,6 que los evalua-

Evaluación del cumplimiento técnico

El componente de la evaluación del cumplimiento técnico se

6 Para la actualización de los Estándares, el GAFI también incluyó un

La evaluación de cumplimiento técnico, a priori, no se focaliza en

Para ello se establece una serie de criterios con respecto a cada

La evaluación deriva en una conclusión sobre el grado de cum-

Para lograr una mejor comprensión sobre el grado de realiza-

Este método se basa en un razonamiento inductivo que parte de

La primera pregunta que debe plantearse un evaluador en esta

11 Las Cuestiones Fundamentales son las preguntas obligatorias que los

Con respecto a la evaluación, siempre en consulta con el país

Sin perjuicio de que los Resultados Inmediatos se analizan en

En este estándar, lo que resulta relevante son tres aspectos: 1)

A partir de allí, la Metodología, en su introducción, realiza una enu-

El primer factor a tener en cuenta es la naturaleza de los riesgos

El segundo factor a estudiar se refiere a las llamadas circunstan-

Por último, los evaluadores deberían considerar todos aquellos

La importancia de la consideración y comprensión global desde

Estándar 3: los elementos

13 Como ya ha sido señalado en otra oportunidad (MARTEAU, 2009),

El reenvío genérico a las Convenciones

los países miembros han firmado un Memorando de Entendimiento

La Metodología, en relación con este reenvío del E3, detalla los

En primer lugar, la Convención de Viena establece, en el artículo

(i) la conversión o transferencia de bienes, a sabiendas, de

(ii) la ocultación o el encubrimiento de la naturaleza, el ori-