EL DELITO DE OMISIÓN A LA ASISTENCIA FAMILIAR

I.- ESTADO – SOCIEDAD Y FAMILIA:

1.- DESARROLLO HISTÓRICO:

El hombre y la Familia, en cuanto a su aparición sobre la faz de la tierra, son

hechos históricos, anteriores al Estado. La familia es fuente primaria y necesaria de
la sociedad. Este concepto trascendental expresa lo declarado por el Papa Pío XII,
en su encíclica SUMI-PONTIFICATUM.

El Maestro Bramont Arias “Sostuvo que la familia es la base necesaria y es el más

poderoso elemento de grandeza de las naciones. Es el grupo fundamental y eterno
del Estado, las mismas que están unidas viceralmente a la sociedad”.

A renglón seguido nos dice: “Cualquiera que sea el resultado de la investigación

histórica, sobre el origen de la familia y la especulación filosófica sobre sus relaciones
con el Estado, hay un hecho cierto e inconstrastable, cual es, cuanto más vigorosa
esté constituida la familia, más fuerte y prospero es el Estado” .

El hombre por su naturaleza social y de coexistencia, desde sus orígenes, se agrupa,

siendo el primero la familia, porque en ella encuentra protección emocional,
identificación personal y grupal, posteriormente con el devenir del tiempo aparecen
los sistemas sociales, siendo primero el esclavismo y siglos después el feudalismo;
estos dos sistemas no brindaron protección a la familia, ni a la asistencia familiar, es
así que la familia tuvo que afrontar el dominio de la autoridad imperante, y luchar por
sus propias necesidades materiales para supervivir, y aunque dichos sistemas
sociales desaparecieron la familia ha sobrevivido y permanecido siendo su función
primigenia de ser fuente de socialización. A partir del siglo XX aparecen
históricamente los Estados Modernos, desarrollados económicamente, generalmente
con una estructura jurídica fundamentada en un estado de derecho, donde la familia
es protegida por el sistema jurídico como también en lo económico, social y cultural.
En el caso nuestro, la Constitución Política del Estado Peruano, en su artículo cuarto
establece lo siguiente: “la Comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al
adolescente a la madre y al anciano, en situación de abandono, también protege a la
familia y promueven el matrimonio, reconoce a estos últimos como institutos naturales
y fundamentales de la sociedad”…

2.- CONCEPTO JURIDICO DE ASISTENCIA FAMILIAR.- Al respecto, el

Código Civil en su artículo cuatrocientos setenta y dos nos informa que la “asistencia
familiar está relacionada con el concepto jurídico de los alimentos, entendiéndose
como tal, a lo que es indispensable para el sustento, la habitación, vestido asistencia
familiar, educación, capacitación para el trabajo, salud, recreación, según la situación
y posibilidades de la familia .”

Otra apreciación importante del concepto de asistencia familiar contempla que: “las
relaciones jurídicas creados a partir del matrimonio, adopción, concubinato o
simplemente de la paternidad o maternidad, determina la existencia , fidelidad, hasta
el llamado débito familiar, lo que implica un deber de asistencia familiar por la persona
o personas encargadas de garantizar , de manera natural e inexcusable, el
mantenimiento de las condiciones mínimas materiales del sustento y formación de
los miembros de su familia.

II. DELITO DE OMISIÓN A LA ASISTENCIA FAMILIAR:

En el Perú, el delito de Omisión a la Asistencia Familiar, se regula con la Ley

No. 13906 del 24 de marzo de 1962 bajo el título de Ley de Abandono de Familia,
actualmente derogada.

1.- El Código Penal Vigente, en su artículo ciento cuarenta y nueve° centra el injusto
en el abandono económico y requiere de un derecho de alimentos reconocido
judicialmente, vale decir, es un reclamo de naturaleza patrimonial. El profesor
Santiago Mir Puig, sostiene: “No todo bien jurídico requiere tutela penal”, sólo a partir
de la concurrencia de suficiente importancia material y de necesidad de protección
por el derecho penal, puede un determinado interés social, obtener la calificación de
“bien Jurídico Penal”.

Otro autor dice: “Una de las objeciones más comunes a la tipificación del Delito de
Omisión a la Asistencia Familiar o llamado también Abandono Familiar, es su
consideración como una mera criminología de deudas”.
En el literal c) del artículo dos inciso veintidós de la Constitución Política del Estado
Peruano, señala “Que no hay prisión por deudas, lo que significaría nos dice el doctor
Bramont Arias y otros, que supondría que el artículo ciento cuarenta y nueve del
Código penal, resultaría inconstitucional”. Pero este planteamiento, es desbaratado
por Bernel del Castillo Jesús en su obra “El Delito de Pago de Pensiones”, al sustentar
que la criminalización de la Omisión a la Asistencia Familia se da a partir de la
presencia de un bien jurídico de gran relevancia, como es la familia, que debe ser
protegido por el orden público, porque su asistencia familiar depende del pago
alimentario por conceptos de alimentos, vestido, vivienda, salud, educación,
capacitación para el trabajo, recreación, es decir, está relacionada con los elementos
básicos de supervivencia y siendo la familia el elemento más trascendente del Estado,
entonces existen fundamentos sólidos para desbaratar cualquier duda que exista
sobre la intervención punitiva en la represión de tal conducta, más aún si el mismo
artículo sexto del Texto Constitucional establece que es deber y derecho de los
padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos. En este sentido como lo hacen
Bramont Arias / Bramont Arias Torres / García Contezano, que el “Bien jurídico que
se protege es la Familia”. El delito de Omisión a la Asistencia Familiar tiene su idea
“fundamental en la noción de seguridad de los integrantes de la familia”, de ahí que
el delito que se comete, supone la infracción a los deberes de orden asistencial.

El comportamiento en el ilícito instruido consiste en omitir el cumplimiento de la

obligación establecida por una Resolución Judicial. “Es decir, basta con dejar de
cumplir la obligación para realizar el tipo y especialmente los deberes de tipo
asistencial”.

2.- En el Perú la posición adoptada a partir de la dación de la Ley 13906. Como

dijimos, esta ley llamada también ley de abandono de familia del 24 de marzo de
1962, adopta desde aquella ocasión una posición ecléctica, ubicada entre la posición
ampliada, cuyos exponentes fueron la legislación Española y la Italiana, al
comprender los deberes que provenían de la familia, tanto materiales como morales,
correspondiendo al ámbito susceptible de incriminación; es la posición restringida,
representada por la legislación Francesa, que limita los intereses a los deberes
materiales Campana Valderrama, al referirse al tema señala “Que si bien contrae su
accionar a los deberes alimentarios y al abandono material de la mujer embarazada
o del menor, también comprende a todos los sujetos de la relación familiar: Cónyuge,
hijos, ascendentes, descendientes, adoptado, adoptantes, tutor, curador”.

III.- TIPIFICACIÓN DEL DELITO DE OMISIÓN A LA ASISTENCIA

FAMILIAR

CÓDIGO PENAL VIGENTE:

Como se ha indicado en forma precedente este delito se encuentra tipificado

en el artículo ciento cuarenta y nueve del Código Penal vigente y está estructurado
en tres párrafos, que se expone a continuación:

A.- PÁRRAFO PRIMERO, DICE:

“El que omite cumplir la obligación de prestar los alimentos que establece una
resolución judicial, será reprimido con pena privativa de la libertad no mayor de tres
años, o con prestación de servicios a la comunidad de veinte a cincuenta jornales, sin
perjuicio de cumplir el mandato judicial”; a este respecto se puede mencionar que la
Corte Suprema de la República, en su ejecutoria del 12 de enero del año 1988
(Expediente N° 7304-97) dice: “Que el comportamiento del sujeto activo en este tipo
de delito, consiste en omitir el cumplimiento de la prestación de alimentos establecida
en una Resolución Judicial, siendo un delito de Omisión Propia, donde la norma de
mandato consiste en una obligación que pesa sobre el sujeto activo de cumplir con
sus deberes legales de asistencia”.

Es así que conociendo su deber jurídico, se le requiere mediante resolución judicial,

para que cumpla con la obligación del pago alimentario y no obstante ello persiste
en su incumplimiento, por lo que se penaliza su conducta omisiva ante la resistencia
a la autoridad judicial, en aplicación al artículo trescientos sesenta y ocho del Código
Penal. En este injusto penal, no es permitido el pago parcial del deber jurídico que
corresponde al pago alimentario por parte del agente, para que quede sin efecto,
dicho pago debe ser total, de lo contrario procede la acción penal por omisión al deber
impuesto no cumplido; “como señala TAPIA VIVES “Si se permite el pago parcial o
tardío de la obligación alimentaria, se debilitaría en gran medida la pretensión de
prevención general positiva inminente que se intenta conseguir a través de la pena”.
 B.- PÁRRAFO SEGUNDO, DICE:

“Si el agente ha simulado otra obligación de alimentos en connivencia con otra

persona o renuncia o abandona maliciosamente su trabajo, la pena no será menor de
uno ni mayor de cuatro años”. Las conductas típicas en este párrafo son: simulación
de obligaciones de alimentos, renuncia maliciosa, y abandono malicioso del trabajo.
En este supuesto, de falsedad o engaño tanto el agente como el cómplice tiene
responsabilidad penal ,siendo común también que el obligado se presente como una
persona incapaz de satisfacer su propia obligación alimentaria y así poder sustraerse
de la misma. Es un hecho conocido por todos la existencia de un alto porcentaje de
procesos sobre este delito y usar todos los recursos posibles para evadir
responsabilidades s operadores de la justicia.

C.- PÁRRAFO TERCERO, DICE:

“Si resulta lesión grave o muerte y estas pudieran ser previstas, la pena no será menor
de dos años ni mayor de cuatro, en caso de lesiones graves, y no menor de tres ni
mayor de seis en caso de muerte”. Lo antes expuesto, constituyen agravantes , que
corresponden al primero y segundo párrafo del artículo ciento cuarenta y nueve del
Código Penal. El párrafo tercero, es bastante polémico, porque en la realidad social
es frecuente el abandono de los hijos por parte de los padres y familiares, sin embargo
a la sede judicial, no acuden todos los casos y si presentan la incidencia estadística,
no es representativa especialmente del número de niños abandonados, a
consecuencia de esta realidad, siendo miles de personas en que se encuentran en
extrema pobreza al ser abandonados por las personas obligadas a proporcionarles
los medios de subsistencia necesarios para vivir, y no existe otra alternativa que verse
obligados a trabajar tempranamente como en el caso de niños y adolescentes
específicamente., abandonando sus estudios. Si a estos niños los evaluáramos
psicológica y físicamente de seguro que se le detectaría lesiones graves e
irreversibles, que en un futuro cercano al ser insertados en el mundo social y
económico se verán notablemente disminuidos , por estas razones este problema no
sólo compete al Poder Judicial, el cual es el órgano que resuelve los procesos, sino
también a la crisis social y económica , porque no es desconocido que no sólo existe
renuencia al pago de la obligación sino que en un alto porcentaje el monto de las
pensiones alimenticias es mínimo fluctuando entre ciento veinte y doscientos nuevos
soles mensuales , aunándose al respecto que los demandantes , en su mayoría son
hijos alimentistas ,a quienes sólo les corresponde alimentos hasta la mayoría de edad
o llegada a la misma no pueden proveerse su propia subsistencia por incapacidad
física o mental , no siendo extraño por ello que también sean considerables los
procesos sobre exoneración de alimentos para pedir el cese de este derecho cuando
los hijos alimentistas apenas han llegado a la mayoría de edad, frustrando sus
proyectos de estudio en el futuro.

También se considera necesario comentar sobre los usos que se vienen dando en la
práctica, que con el propósito de reducir la capacidad económica del obligado son
demandado por la cónyuge y por los progenitores del obligado, lo cual se evidencia
cuando en la etapa conciliatorio de los proceso respectivos concilian con la parte
demandada, quedando un margen mínimo para responder frente a las acciones sobre
esta índole, por lo que más adelante va a ser inminente a una acción de prorrateo,
ocasionándose un a vez más perjuicio al alimentista.

El delito de Omisión a la Asistencia Familiar dura mientras persista el deber a la

asistencia familiar y por ello se dice que es un delito permanente, sólo deja de serlo
si se cumple en forma total el deber jurídico impuesto, en consecuencia tiene las
siguientes características, como son:

a.- SUJETO ACTIVO.- del delito de omisión a la asistencia familiar es el agente que
no cumple, siendo su deber jurídico cumplir la prestación económica, previamente
establecida por resolución judicial en sede civil

b.- SUJETO PASIVO.- Es la persona quién sufre las consecuencias del ilícito penal
de omisión a la asistencia familiar

c.- DELITO PERMANENTE.- debido a que cuando la acción delictiva misma permite
por sus propias características que se pueda prolongar en el tiempo, de modo que
sea idénticamente violatorio del derecho, en cada uno de sus momentos, entonces
todos los momentos de su duración puede imputarse como de consumación.

d.- DELITO DE PELIGRO.- La responsabilidad penal conlleva la idea de peligro , la

resolución judicial impuesta en sede civil, reestablece el equilibrio , obligando el
cumplimiento del derecho alimentario, y de esta manera el daño ocasionado al bien
jurídico que es la familia, es reparado median te la asistencia familiar por los
conceptos de alimentos, salud, vivienda, educación , recreación y con ello el peligro
contra la familia y su seguridad jurídica se reestablece.

LA CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO Y EL CONTEXTO SOCIAL.-

En toda sociedad civilizada , el sistema jurídico está fundamentado sobre su

Carta Magna, en un Estado de Derecho, la nuestra de igual manera se fundamenta
en la Constitución Política del Estado Peruano, y dentro de ella considera a la familia
como la institución básica más importante de la sociedad, pero no obstante la
importancia que tiene a nivel Constitucional ,en la realidad no hay concordancia entre
el espíritu de la norma y las relaciones familiares a la que va dirigida, más aún si
tenemos en cuenta que la sociedad que está en constante cambio, no se promueve
con eficacia la vigencia de los valores de la vida matrimonial y familiar, y no se
considere una pesada carga económica la obligación de acudir con alimentos a la
prole, porque existe un mandato judicial, perdiéndose de vista el valor del ser humano
indefenso que han traído al mundo y necesita de las condiciones económicas mínimas
para desarrollarse como persona ,y es la prolongación de la vida de sus progenitores
. Otro aspecto relevante ,que se debe mencionar después de lo expuesto
anteriormente es que la demanda de alimentos y posterior acceso a la vía penal por
el delito de abandono de familia, es una consecuencia de una serie de situaciones
que generalmente los padres no pueden dar solución, por lo que recurren al Poder
Judicial; pero a ello subyacen otros problemas de fondo como son que gran parte,
quienes accionan son las mismas madres ya sean mayores o menores de edad, las
demandantes provienen de hogares desintegrados donde ha fallado la figura de padre
o madre o de ambos y los problemas vividos al interior de sus familias pareciera que
se vuelven a repetir, esta situación se agrava, cuando son los mismos padres que no
han cuidado, aconsejado o no haber dado ejemplos de vida, concurren a los Juzgados
de Familia para solicitar autorización con el fin de que sus hijas de tan sólo dieciséis
años contraigan matrimonio con personas que apenas han alcanzado la mayoría de
edad no teniendo un trabajo estable o solicitan la autorización sólo porque la menor
está en estado de gestación, y no tienen la suficiente información ni madurez para el
nuevo estado civil que van a asumir, lo cual desde ya se avizora que esas uniones
muy tempranas no son fáciles de consolidar y no duren mucho tiempo , siendo lo más
común que el cónyuge no cumpla con sustentar a la familia , o si la acude
económicamente, dadas las labores temporales o sin especialización determine que
los ingresos económicos sean mínimos lo cual conlleva no solo a que la cónyuge
recurra a solicitar tutela jurisdiccional y se constituya en un caso que incremente los
procesos bajo comentario, sino también vaya acompañado de situaciones de
violencia familiar., lo manifestado anteriormente, está enfocado desde la perspectiva
de personas de menores recursos económicos donde es más visible este reclamo,
lo cual no significa que estas acciones no se presenten en todo nivel social. En torno
al asunto elegido que es motivo de comentario y principalmente de reflexión porque
es un hecho conocido que la legislación vigente si bien tiene buenos propósitos no
cubre las expectativas de los justiciables que buscan justicia eficaz y oportuna, y la
mayoría de los casos no cumple el inculpado con la pena efectiva privativa de libertad,
por lo que se debe actualizar, pero sin embargo por sí sola no asegura la eficacia
que se requiere ,si no hay un cambio a nivel de los justiciables, profesionales, y la
sociedad en su conjunto , en cuanto a la revaloración del matrimonio y la familia ,
fortalecimiento de los valores y responsabilidad de sus actos como personas, con la
participación del Estado, organismos locales, organizaciones no gubernamentales y
otras que tengan representación en nuestra sociedad,

CONCLUSIONES Y SUGERENCIAS.

CONCLUSIONES:

1.- El hombre y la familia, históricamente son anteriores al Estado, y cuanto

más vigorosa esté constituida la familia, más fuerte es el Estado.

2.- En principio el hombre por su propia naturaleza es un ser eminentemente

social, pero las conductas individualistas y egoístas que asume en la práctica frente
a los demás, es una conducta que asume al vivir en una sociedad de pocos recursos
, y donde las oportunidades son limitadas-

3.- En países en desarrollo como el nuestro, los recursos económicos y

oportunidades de trabajo son limitados, más si no se cuenta con una especialización
técnica o profesional, hay diversidad cultural, y la inmigración de poblaciones de las
zonas andinas a las ciudades de la costa, en busca de oportunidades de vida, ha
determinado que aparezcan mas poblaciones precarias para las cuales no estaban
estructuradas las ciudades y la misma Capital lo cual han tenido que asumir sin
encontrar solución a esos retos.

4.- El delito de omisión a la asistencia familiar incide en todos los estratos

sociales de la sociedad, pero es más notoria la incidencia en los estratos socio
económicos menos favorecidos.

5.-En la realidad de los hechos, tanto los procesos sobre alimentos como los
procesos que se tramitan en la vía penal sobre omisión a la asistencia familiar, en un
porcentaje significativo se hace lento y engorroso , no siendo ajeno a ello las
conductas procesales maliciosas y dilatorias .

6.- El sistema jurídico penal moderno protege al bien jurídico. Corresponde al

Estado y la sociedad compatibilizar lo jurídico con el contexto social, con el fin de
poder aminorar las denuncias por el delito de omisión a la asistencia familiar

SUGERENCIAS:

1.- El delito de Omisión a la Asistencia Familiar, es una de las consecuencias

de los problemas sociales en nuestro medio, y para lograr oportunamente el
cumplimiento de los derechos a la asistencia familiar , sería conveniente prescindir de
reiterados requerimientos para el pago de alimentos, dar mayor énfasis a la
conciliación en el proceso de alimentos , para acortar los etapas procesales en dicho
proceso , y permitir en casos donde está debidamente acreditada la obligación del
demandado y están presentes las partes, se dicte sentencia, continuándose luego
con el trámite correspondiente

2.- Comprometer el esfuerzo del Estado y organizaciones privadas en general

que tengan relación con el tema, revalorar la importancia del matrimonio y la familia
, difundir en la sociedad en general el respeto por el niño y el adolescente, así como
la responsabilidad de asumir el rol de padres, y las consecuencias perjudiciales e
irreversibles del abandono material y/ o moral.
 BIBLIOGRAFÍA:

1. Encíclica Sumi Pontificatum . Papa Pio XII. Diciembre de 1939.

2. Ley de Abandono de Familia: Bramont Arias, Luis. Revista de Jurisprudencia
Peruana. No. 129. Año 1994. Pág. 539-540. Lima- Perú.
3. Código Civil Peruano. Año 1991: artículo 472. Lima. Perú.
4. Delito de Omisión a la Asistencia Familiar. Campana Valderrama, Manuel.
Universidad Inca Garcilaso de la Vega. Lima. Perú.
5. Derecho Penal en el Estado Social y Democrático de Derecho Penal: profesor
Santiago Mir Puig. Pág. 159 y siguientes. Editorial Ariel.
6. El Incumplimiento de Obligaciones Alimentarias desde el Derecho Penal: Luis
Manuel Reyna Alfaro. Cuaderno Jurisprudencial. Pág. 26, citando a Bramont
Arias.- Bramont Arias Torres.- García Cantizano. Lima. Perú y Campana
Valderrama en el Libro Delito de Omisión a la Asistencia Familiar.
7. Delito de Omisión a la Asistencia Familiar: Campana Valderrama. Unkiversidad
Inca Gracilazo de la Vega. Lima. Perú.
 ÍNDICE

I.- ESTADO – SOCIEDAD Y FAMILIA:.................................................................................. 1

1.- DESARROLLO HISTÓRICO: ........................................................................................... 1

II. DELITO DE OMISIÓN A LA ASISTENCIA FAMILIAR: .................................................. 2

III.- TIPIFICACIÓN DEL DELITO DE OMISIÓN A LA ASISTENCIA FAMILIAR................... 4

CÓDIGO PENAL VIGENTE: ................................................................................................. 4

LA CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO Y EL CONTEXTO SOCIAL.- ........................ 7

CONCLUSIONES Y SUGERENCIAS. .................................................................................. 8

CONCLUSIONES: ................................................................................................................ 8

SUGERENCIAS: ................................................................................................................... 9

BIBLIOGRAFÍA: .................................................................................................................. 10