PARCIAL 1 – INTRODUCCIÓN AL DERECHO

OLIVERA, VALENTINA

1. Derecho
Dos concepciones sobre la relación entre lenguaje y realidad.

 Concepción platónica: Los conceptos reflejan la esencia de las cosas. Entre lenguaje y realidad hay una
conexión que los hombres no pueden crear ni cambiar, solo reconocer.
 Concepción convencionalista: No hay una esencia de las cosas en la realidad, sino un acuerdo entre los
hombres en nombrar a las cosas con determinados símbolos. Existe una conexión entre lenguaje y realidad
establecida arbitrariamente por los hombres.

La concepción convencionalista es la posición de Nino y Álvarez Ledesma, frente al lenguaje general.

La palabra derecho adolece de tres problemas

Ambigüedad

El término puede entenderse de varios modos o admitir distintas acepciones. El término derecho es ambiguo
porque tiene varios significados relacionados entre sí.

Vaguedad

El término es impreciso e indeterminado y necesitamos información extra para poder precisarlo. El término derecho
es vago porque se suscita que propiedades definitorias deberían estar presentes en todos los casos que la palabra
se usa.

Propiedades:

 Coactividad. Problema, hay partes de la realidad jurídica que no la presentan, como el Código Civil.
 Se compone de directivas promulgadas por una autoridad. Problema, se dejaría de lado a la costumbre,
parte importante del derecho.
 Trata de reglas generales. Problema, quedarían fuera las sentencias judiciales.

Tres zonas de vaguedad:

 Zona de claridad: certeza que el término se aplica.

 Zona de oscuridad: certeza que el término no se aplica.
 Zona de penumbra: duda si aplicar o no el término.

Carga emotiva

Implica condecorarlo con rótulo honorífico y reunir adhesión de la gente. Perjudica el significado cognitivo del
término.

Principales acepciones del término derecho

 Derecho objetivo: Conjunto de normas o un ordenamiento. Ejemplo, costumbres.

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 Derecho subjetivo: Facultades, atribución, prerrogativa, permiso, posibilidad.

 Ciencia del derecho: Estudio de la realidad jurídica. Es el derecho como disciplina
 Derecho positivo: Conjunto de normas creadas siguiendo el procedimiento establecido por una autoridad
soberana competente. Rige en un lugar y momento determinado. De ellas se derivan facultades y
prerrogativas. Ejemplo, Código Penal
 Derecho vigente: El derecho rige en un lugar y tiempo determinado, la autoridad que rige la norma, puede
derogarla, o sea quitarle la vigencia. Todo derecho vigente es positivo. No todo el positivo es vigente, porque
puede ser derogado.
 Derecho natural: Conjunto de principios morales previos a cualquier autoridad, rige en cualquier lugar y
momento, siempre vigente. De él derivan parámetros de justicia.

Los conceptos básicos del derecho. Teoría de los conceptos jurídicos básicos

“Las descripciones del sistema jurídico utilizan típicamente una serie de conceptos que constituyen la base teórica
para la construcción de muchos otros” (Nino). Se distinguen términos primitivos (no se definen por ninguno de los
restantes) y términos derivados (en su definición aparece, de manera directa o indirecta, alguna de las expresiones
primitivas).

La teoría del derecho tiene como principales tareas

 investigar los criterios vigentes en el uso espontáneo de esas expresiones por parte de juristas y el público
 reconstruir esos criterios para eliminar la vaguedad y ambigüedad
 reflejar, al reconstruir los conceptos, las relaciones lógicas que parece haber entre ellos cuidando de que el
sistema de definiciones mantenga propiedades formales como la coherencia y la economía

Sanción

Concepto primitivo que consiste en la privación de un bien, quien la ejerce debe estar autorizado por una norma
válida y debe ser la consecuencia de la conducta de un individuo.

Lo que la caracteriza no es la aplicación de la fuerza, sino la posibilidad de hacerlo si el reo no colabora. Referimos a
bien como algo valioso para las personas, como la vida, libertad o un objeto propio)

Acto antijurídico (delito)

¿Cuándo un acto está jurídicamente prohibido? Generalmente se dice que está prohibido (que es delito) cuando
contradice una norma. Pero Kelsen se opone a esto.

Para Kelsen, existe delito cuando el orden jurídico dispone de una sanción. ¿Qué constituye la violación de una
norma para Kelsen? La omisión de sancionar y la no comisión del acto antijurídico.

Definiciones de acto antijurídico

1. Es la condición o antecedente de la sanción

2. Conducta realidad por el individuo a quien se aplica la sanción
3. Conducta de aquel hombre contra quien, o contra cuyos allegados, se dirige la sanción establecida, como
consecuencia, en una norma jurídica.

Definición de delito en la dogmática penal

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“La acción típica, antijurídica, culpable sometida a una adecuada sanción penal y que llena las condiciones objetivas
de punibilidad” Von Beling

Es una concepción estratifica del delito, o sea que sus elementos están vinculados, no podemos hablar de tipicidad
sin la presencia de la acción.

 Acción: Movimiento corporal voluntario o la ausencia de un determinado movimiento.

 Tipicidad: encuadra estrictamente en una descripción precisa contenida en una ley penal no retroactiva.
 Antijuridicidad: viola ciertas normas prohibitivas subyacentes a las normas que estipulan penas.
 Culpabilidad: acción está acompañada por un componente psicológico, dolo (intención) o culpa (negligencia
o imprudencia).
 Punibilidad: la acción está sujeta a una pena según el ordenamiento positivo.

Responsabilidad

Hart presenta cuatro posibilidades de responsabilidad

 Responsabilidad como obligación o función derivada de un cierto cargo o papel, ejemplo el padre es
responsable de sus hijos.
 Responsabilidad como factor causal, ejemplo el taxista es responsable que llegue tarde.
 Responsabilidad como capacidad y estado mental, quien realiza el acto es mentalmente capaz y tiene
posibilidad de dirigir sus actos y entender el valor de ellos.
 Responsabilidad punible o moralmente reprochable, el sujeto es acreedor de una pena o reproche moral.

“Un individuo es responsable cuando es susceptible de ser sancionado independientemente de que haya cometido o
no el acto antijurídico” Kelsen.

Diferentes sentidos de responsabilidad

 Directa: el individuo es pasible de sanción a consecuencia de un acto ejecutado por el mismo

 Indirecta: el individuo es pasible de una sanción como consecuencia de un acto ejecutado por un tercero, se
da en el derecho civil.
 Objetiva: para aplicar la sanción se requiere que sujeto haya querido o previsto el resultado de su conducta
antijurídica
 Subjetiva: individuo es susceptible de ser sancionado independientemente de que haya querido o previsto el
acto antijurídico. Ejemplo, responsabilidad indirecta.

Deber jurídico

Para Hart existe deber jurídico con la existencia de reglas o normas que permitan enjuiciar la conducta del individuo
obligado.

Para Kelsen, el deber jurídico es la conducta opuesta al acto antijurídico no hay un deber jurídico sin que esté
prevista una sanción para la conducta opuesta.

Derecho subjetivo

“La expresión de derecho no hace referencia a un sistema de normas, a una situación particular en que se encuentra
una persona en relación al derecho objetivo.” (Nino)

Sentidos de derecho subjetivo para Kelsen

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 Derecho como equivalente a “no prohibido”: el derecho objetivo no prohíbe esa conducta.
 Derecho como autorización: frases que describen la existencia de “normas que permiten o autorizan ciertos
comportamientos” Ejemplo: la municipalidad me autorizo a instalarme en esa esquina.
 Derecho como correlato de una obligación activa: Ejemplo, derecho a que su deudor le pague. Para Kelsen,
puede ser traducido como derecho objetivo.
 Derecho como correlato de una obligación pasiva: el derecho subjetivo aquí no es el correlato de una
obligación de hacer, sino de no hacer, de omitir.
 Derecho como acción procesal: existe la posibilidad de recurrir al Poder Judicial a fin de lograr el
cumplimiento de la obligación correlativa o para hacer que se imponga la sanción prevista por
incumplimiento de la obligación.
 Derecho político: vinculados con cuestiones de organización política.

Capacidad jurídica y competencia

En el lenguaje ordinario, capacidad refiere a la posibilidad y habilidad de actuar.

En derecho civil tiene un sentido técnico. "toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y
deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esa capacidad respecto de hechos, simple actos, o actos jurídicos
determinados”

Capacidad de ejercicio, la nueva regulación establece que “toda persona humana puede ejercer por sí misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una sentencia judicial”

Los incapaces son, la persona por nacer, persona que no cuenta con la edad o madurez suficiente y la persona
declarada incapaz por sentencia judicial.

En derecho penal es importante la capacidad, a los fines de la aplicación de una pena a un sujeto capaz o imputable.

Inimputabilidad (Art. 34 inciso 1 del Código Penal) Son no punibles:

Quien no haya podido en el momento del hecho, por insuficiencia de facultades, alteración de las mismas o por
estado de inconciencia comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones.

No son imputables los menores de 16 años porque no tienen la madurez mental suficiente para comprender la
criminalidad de un acto. Y hay autores que sostienen que son imputables quienes obran en estado de inconsciencia
absoluta, por ejemplo, por una embriaguez profunda.

Competencia se relaciona con la capacidad civil, se relaciona como la capacidad para dictar ciertas normas. Es la
capacidad para obligar jurídicamente a otras personas.

Persona jurídica

Puede haber, además de personas físicas, personas que no sean humanas. Hay normas que establecen facultades,
obligaciones y sanciones para sujetos que no son hombres, son personas colectivas o morales, ellas son las
sociedades, asociaciones, fundaciones.

“No resulta fácil interpretar los derechos, obligaciones y sanciones, que las normas jurídicas establecen respecto a
las personas colectivas, como derecho, obligaciones y sanciones de ciertos hombres.” (Nino)

Teorías sobre la persona jurídica

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 Teoría negativa: sostienen que no hay más personas jurídicas que los hombres
 Teoría realista: además de los hombres, hay otras entidades reales que son personas jurídicas
 Teoría de ficción: es evidente que las únicas personas son los hombres; sólo ellos tienen capacidad de
derecho. Sin embargo, el ordenamiento jurídico puede, suponer ficticiamente la existencia de entidades que
no son hombres, como soporte de derechos y obligaciones. Las entidades no existen en la realidad pero los
juristas hacen como si existieran y les atribuyen una voluntad destinada al cumplimiento de ciertos fines
jurídicos
 Teoría de Kelsen: hombre (normas) y conjunto de hombres (estatuto)

“El enfoque más plausible es aquel que considera a la persona jurídica como una construcción lógica.” (Nino)

La persona jurídica en nuestro ordenamiento jurídico actual

Código Civil Art. 141 “son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud
para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.

Art. 143 “La persona jurídica tiene una personalidad distinta de la de sus miembros, los miembros no responden por
las obligaciones de la persona jurídica, excepto en los supuestos que expresamente se prevén en este Título y lo que
disponga la ley especial”

Código Penal Ley 27401 La presente ley establece el régimen de responsabilidad penal aplicable a las personas
jurídicas privadas, ya sean de capital nacional o extranjero, con o sin participación estatal
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2. Teoría tridimensional del derecho

Esta teoría aborda al derecho como un fenómeno complejo, explicado por tres variables, hecho social, norma
jurídica y valor. Cuenta con ventajas pedagógicas y ayudará a transmitir una visión cabal del derecho y no solo una
visión unilateral o unidimensional.

Se puede abordar desde:

 Perspectivas de conocimiento (dentro de lo jurídico y fuera)

 Desde las ciencias jurídicas (Teoría general del derecho, Filosofía del derecho)
 Desde las ciencias sociales (Disciplinas que su centro de estudio no es el derecho, como sociología,
historia, antropología, etc. Y disciplinas que su centro de estudio si es el derecho, como las ciencias
auxiliares del derecho)
 Niveles de conocimiento
 Positivo (como debe ser el derecho)
 Fáctico (como es el derecho)

Dimensión fáctica
El fenómeno jurídico es un hecho presente en la realidad social. Aborda al derecho como un fenómeno social que
involucra variables culturales relacionadas con otras variables, como las económicas y las políticas. Se ocupan del
fenómeno jurídico las ciencias o disciplinas jurídicas auxiliares.

Enfoques desde la dimensión fáctica

 Sociología: derecho como modo de comportamiento social, responde circunstancia y adopción de

conductas.
 Antropología: derecho como manifestación cultural, responde a formas de entender la vida.
 Psicología: derecho como forma de influencia particular en la conducta del hombre.
 Historia: hechos de la voluntad humana que sobresalen de entre las realizaciones de los pueblos en los
distintos momentos de su existencia.
 Ciencia política: derecho como fenómeno social que tiene que ver con las relaciones de poder.
 Teoría del estado: derecho como manifestación del hacer estatal.
 Economía: derecho como medio de regulación que influye en la producción y distribución de la riqueza.

Dimensión normativa
Estudia al derecho desde una mirada estrictamente jurídica. Se aborda es el derecho como "un conjunto de normas
coactivas que prescriben la conducta social debida" (Álvarez Ledesma). Es estudiada por la ciencia jurídica y dentro
de ella encontramos la teoría general del derecho y la filosofía del derecho.

 Teoría general del derecho

 Dogmática jurídica: doctrina de los conceptos jurídicos fundamentales.
 Técnica jurídica: estudia y analiza los medios empleados para la elaboración, transformación y
aplicación de las normas jurídicas en vigor.
 Lógica jurídica: lógica de las proposiciones normativas que conforman el ordenamiento jurídico
 Derecho comparado: estudio de los caracteres propios y comunes y la interrelación de las
instituciones legales
 Filosofía del derecho
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 Ontología jurídica: busca de la esencia del objeto del derecho, de su ser

 Teoría del derecho: estudio de los esquemas y conceptos que utilizan los juristas a fin de crear,
interpretar, completar y conciliar las reglas

Dimensión axiológica
Dimensión valorativa, concibe al derecho como valor, “como portador y garantizador de otros valores.” (Álvarez
Ledesma). Busca satisfacer necesidades de ajustar el derecho a ciertos estándares valorativo como justicia,
autonomía, seguridad, bien común. Es estudiada por la ciencia jurídica desde dos planos.

 Estimativa, axiológica jurídica o teoría de la justicia: aspecto ético de lo jurídico

 Política del derecho: Estudia cómo los valores se hacen norma jurídica efectiva

Importancia de la teoría tridimensional derecho

Para Álvarez Ledesma, esta nos permite comprender a este en su totalidad, mostrándolo como un fenómeno social
vivo, afectado por circunstancias culturales, históricas, políticas, económicas en las que está implícitos valores,
aspiraciones, la búsqueda permanente del equilibrio social a través de la coexistencia de intereses que se dan en
toda comunidad humana.
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3. Validez
El término validez adolece de ambigüedad, suele relacionarse la validez a la existencia de un orden jurídico, pero hay
otras acepciones.

Tres acepciones básicas

Validez formal

Alude a la norma jurídica que cumple con las necesidades formales requeridas por el sistema jurídico,
independientemente de su contenido. La norma debe ser dictada por un órgano o autoridad competente siguiendo
un procedimiento prescripto por una norma.

Validez jurídica

La norma es jurídicamente valida porque existe como tal y pertenece a un orden jurídico.

Validez material

Concordancia del contenido de la norma jurídica en relación con criterios valorativos, derechos fundamentales o
exigencias de corrección moral o de justicia del sistema jurídico al que pertenece la norma. Es decir que debe ser
dictada por autoridad competente siguiendo un procedimiento establecido, pero también el contenido debe ser
consistente con lo ordenado por la norma superior.

¿Cuándo pierde validez una norma jurídica?

Cuando deja de pertenecer a un ordenamiento jurídico, esto sucede cuando se deroga y abroga, ya sea por
incumplir con alguna de las formalidades para ser válida porque dejó de cumplir su función y fue sustituida por una
nueva. Una vez derogada (por el Poder Legislativo) o declarada inconstitucional (por el Juez, Poder Judicial, deja de
tener efecto sobre el caos en concreto pero continua vigente), es expulsada del ámbito de validez del derecho.

Seis sentidos del termino validez

 Norma valida como sinónimo de decir que la norma existe, validez jurídica
 Norma valida como justificabilidad, una norma es válida porque constituye una razón para justificar una
acción o una decisión en tanto la norma declara que algo es prohibido, obligatorio o permitido.
 Obligatoriedad dispuesta por otra norma jurídica valida, es válida cuando existe otra norma jurídica que
declara que su aplicación u observancia es obligatoria, “cadena de validez”.
 El dictado fue autorizado por otras normas jurídicas, sancionado por una autoridad competente.
 Que la norma pertenezca a un sistema jurídico (coincide con validez jurídica).
 Valido en relación con su vigencia o eficacia.

El concepto de validez para Kelsen

En su obra Teoría pura del derecho, el concepto de validez de Kelsen es meramente descriptivo, quiere decir que la
validez de la norma es idéntica a su existencia y depende de su pertenencia a un sistema jurídico vigente, el cual
depende que el dictado de la norma este autorizado por otra norma del sistema.

Kelsen usa un concepto de validez normativo la validez de la norma se identifica no solo con su existencia, sino
también con su fuerza obligatoria, es decir que debe ser lo que la norma dispone.
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4. Eficacia
Se debe tener en cuenta que tenerse en cuenta que existe influencia recíproca entre el derecho y lo que sucede en la
realidad social y económica. "Los cambios económicos producidos en la sociedad se reflejan, más tarde o más
temprano, sobre el ordenamiento jurídico y éste, a su vez, suele servir de promotor de nuevas pautas sociales.”
(Nino)

Eficacia se relaciona con el seguimiento y cumplimiento de las normas jurídicas por parte de una sociedad. Existen
dos cuestiones que hace a la eficacia una es que la norma se acatada por el súbdito, y la otra es que sea utilizada
por los tribunales.

La norma jurídica para ser eficaz debe tener condiciones:

 Emanar de una autoridad

 Se compatible con ideas jurídicas culturales que ya hayan sido aceptadas
 Que la gente vea modelos prácticos de cumplimiento
 Que emplee premios y castigos válidos para motivar a su cumplimiento
 Que provea protección efectiva para los afectados por el incumplimiento de la norma

La coacción
Es la característica más singular del derecho, es “la posibilidad de aplicar la fuerza que poseen las instituciones para
que, en caso de incumplimiento de una norma, esta sea efectivamente observada aun en contra de la voluntad de
su destinatario.”

A través de la coacción el derecho se impone sobre el súbdito y preescribe que frente al incumplimiento de este es
pasible una sanción, “pasando sobre la voluntad del agente y echando mano de la fuerza que se encuentra en manos
de quienes tienen la aplicación de aplicarlo.” (Álvarez Ledesma).

Para Kelsen coactividad es un rasgo esencial del derecho, cuya postura no es compartida por todos los autores, ya
que a pesar de existir sanciones, los jueces no aplican las normas, o bien la ciudadanía no las obedece por estar
fuertemente en desacuerdo con sus prácticas sociales.

Relación entre validez y eficacia

Para Kelsen, un orden jurídico no pierde validez por el hecho de que una norma en particular pierda su eficacia.
"una norma jurídica particular no pierde su validez cuando solo en algunos casos no es eficaz, es decir, cuando no es
acatada o aplicada a pesar de que deba serlo. La eficacia es una condición de la validez pero no la validez misma"
Kelsen.
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5. La norma jurídica
Tipos de uso del lenguaje

 Lenguaje descriptivo: informa, como el lenguaje científico

 Lenguaje expresivo: expresar sentimientos, como la poesía
 Lenguaje prescriptivo: dirigir el obrar, este tipo usan las normas
 Lenguaje operativo: pronunciar determinada palabra implica realizar la acción, como jurar

Clasificación de las normas - Según Von Wright

Normas principales

 Reglas definitorias: definen o determinan un actividad, como las reglas de un juego

 Directivas o reglas técnicas: indican un medio para alcanzar un determinado fin, no dirigen la voluntad de la
persona, sino la condicionan, como las instrucciones de uso.
 Prescripciones: cuenta con cuatro elementos, emana de una autoridad, están destinados a un sujeto, la
autoridad promulga la norma para que el sujeto conozca su voluntad, para darle efectividad a su voluntad, la
autoridad le añade a la norma una sanción. Ejemplo, la norma jurídica

Normas secundarias

 Normas ideales: no se refieren a una acción, sino establecen un modelo óptimo de una clase, por ejemplo
las normas que determinan que es ser un buen actor, Se asemejan a las reglas técnicas, puesto que indican
un camino para alcanzar un determinado grado óptimo dentro de una clase, se relaciona a las
determinativas porque definen un modelo
 Costumbres: son hábitos que exigen regularidad en la conducta de un individuo, tienen carácter social y
presión normativa (esto los distingue de otros hábitos), se relacionan con las prescripciones pero no emanan
de una autoridad, son prescripciones anónimas e implícitas. E asemeja a las reglas determinativas porque
definen a las comunidades.
 Normas morales: existen distintas interpretaciones filosóficas
 Teológica: emanan de dios, son similares a las prescripciones
 Teleológica: son como reglas técnicas, un camino para llegar a un fin, hay discusiones sobre cuál es
el fin, para algunos es la felicidad (eudemonismo) y para otros es bienestar social (utilitarismo). Para
otros (deontologismo) no se pueden asociar a las reglas técnicas, porque son normas autónomas y
de carácter sui generis.
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Las prescripciones en la teoría de Von Wright

Cuentan con 8 elementos que se distribuyen en un núcleo normativo, en componentes distintivos y en elementos
que sirven para definir la prescripción.

Núcleo normativo, es la estructura lógica, la comparte con las demás normas

1. Carácter: puede ser de 3 tipos en función de que:

 Para que algo deba hacerse, obligación
 Para que algo no deba hacerse, prohibición
 Para que algo pueda hacerse, permisión

Los caracteres obligatorio, prohibido y permitido se llaman operadores deónticos y constituyen la llamada lógica
deóntica.

2. Contenido: acciones o actividades

3. Condiciones de aplicación: circunstancia que tiene que darse para que exista la oportunidad de realizar el
contenido de la norma, según eso se pueden clasificar en:
 Categóricas: suponen las condiciones para oportunidad de realizar su contenido, ejemplo “cierra la
puerta”
 Hipotéticas: prevén condiciones adicionales que no se infieren de su contenido, ejemplo, las del CP

Componentes distintivos, no se encuentran en las demás normas

4. Autoridad: agente que emite la norma, de acuerdo al agente se clasifican en

 Teónomas: de dios
 Positivas: del hombre
 Heterónomas: de un hombre a otro
 Anónimas: de un hombre a si mismo
5. Sujeto normativo: agente destinatario de la prescripción, según ello se clasifican en
 Particulares: sujetos determinados
 Generales: sujetos indeterminados
 Conjuntivas: a todos
 Disyuntivas: a algunos
6. Ocasión: localización espacial o temporal en que debe cumplirse el contenido de la prescripción.
 Particulares
 Generales (conjuntivas, disyuntivas, eminentes)

Elementos para definir la prescripción

7. Promulgación: expresar la prescripción mediante un sistema de símbolos para que el destinatario pueda
conocerla
8. Sanción: amenaza de daño que la autoridad normativa le puede agregar a la prescripción para el caso de
incumplimiento
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6. La norma jurídica en la Teoría de Kelsen

Clasificación de las normas en cuanto a su aplicación - Según Kelsen

 Categóricas: ejemplo (x años para Juan Perez) el resultado de una sentencia judicial
 Hipotéticas: ejemplo (si alguien mata son 25 años) las normas jurídicas en sentido estricto

 Generales: referidas a sujetos y ocasiones indeterminadas (leyes)

 Particulares: especifica el sujeto y la ocasión (sentencias judiciales)

 Primarias: prescriben la privación a un sujeto de sus bienes por medio de la fuerza.

 Secundarias: derivadas lógicas de las normas primarias, su contenido es la conducta opuesta a la que figura
como condición de aplicación en una norma primaria.

Normas jurídicas como juicios del deber ser

Hay dos tipos de juicios, juicios del ser (descriptivos) y juicios del deber ser (prescriptivos), estos últimos son las
normas y Kelsen no ve detrás de ellas una voluntad.

Similitudes y diferencias entre normas y mandatos, en el mandato la voluntad de quien lo emitió debe ser constante,
mientras que en la norma la voluntad que cuenta no es la de quien intervino en su formulación, sino la de quien es el
encargado de hacerla cumplir.

Estructura de las normas jurídicas

Para Kelsen la norma es una técnica de motivación social.

 Motivación directa: indica directamente la conducta deseable y se motiva a la gente por medio de la
autoridad y la racionalidad de la norma, su incumplimiento acarrea una sanción.
 Motivación indirecta: motiva con una sanción por la conducta indeseable y un premio por la deseable

Sanción, para Kelsen es acto coercitivo de fuerza actual o potencial que consiste en la privación de un bien ejercido
por un individuo autorizado al efecto como consecuencia de una conducta.

Para Kelsen, la norma jurídica, es aquella que prescribe una sanción, el contenido de ella es el acto coercitivo que
priva de un bien y su carácter es de deber ser. La norma jurídica primaria es la que tiene como contenido un acto
coercitivo que está calificado como debido. Las normas que no disponen de una sanción solo son normas jurídicas si
constituyen una norma secundaria que deriva de alguna norma primaria.

Un sistema jurídico estaría integrado solo por tantas normas como sanciones se prevean.
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7. Modelos de ciencia jurídica

Conocimiento científico en general
“‘Ciencia’ puede caracterizarse como racional, sistemático, exacto, verificable y por consiguiente falible” (Bunge)

Bunge divide la ciencia en ciencias formales (o ideales), encontramos la matemática y la lógica y ciencias fácticas (o
materiales) encontramos las ciencias de la naturaleza y de la sociedad. Los enunciados formales consisten en signos,
los facticos en sucesos.

Ciencias fácticas.

Se caracterizan por racionalidad y objetividad

 Conocimiento racional: constituido por juicios, conceptos y raciocinios, su trabajo parte de ideas. Esas ideas
se combinan produciendo nuevas ideas implicadas por las premisas de la deducción de las primeras que
expresan conocimientos de los que no se tenía conciencia.se organizan en sistemas de ideas, conjuntos
ordenados de proposiciones, teorías.
 Conocimiento objetivo: buscan alcanzar la verdad fáctica recurriendo a la observación y experimentación de
los hechos

Otras características de las ciencias fácticas

 Es fáctico: parte de los hechos

 Trasciende los hechos: produce nuevos y los explica
 Analítica: descompone en elementos
 Especializada: múltiples técnicas y sectores de la ciencia
 Claro y preciso
 Comunicable
 Verificable: puesta a prueba
 Metódica: saben lo que buscan y como encontrarlo
 Sistemática: sistema de ideas conectadas lógicamente
 General: ubica los hechos singulares en pautas generales
 Legal: inserta los hechos singulares en pautas generales llamadas leyes naturales o leyes sociales
 Explicativa: explicar los hechos en términos de leyes y las leyes en términos de principios.
 Predictivo
 Abierta: no reconoce barreras a priori que limiten el conocimiento
 Útil: busca la verdad y provee herramientas
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Conocimiento científico en el derecho

Vernengo

Una ciencia de una cierta región objetiva es un conjunto de proposiciones verdaderas relacionadas lógicamente.

Las ciencias dogmáticas formularán proposiciones verdaderas sobre el derecho positivo argentino

La ciencia jurídica es una disciplina científica que se ocupa de desarrollar el estudio objetivo de diversos aspectos de
los sistemas normativos que se encuentran vigentes en una sociedad y en sus grupos componentes

Ciencia jurídica, acepciones del término

 Para Kelsen y Alchourron y Bulygin: Propuestas normativas sobre el método que deben emplear los
estudiosos del derecho
 Para Scarpelli: Estudios sobre las obligaciones morales de los juristas, compromisos éticos que tendrían que
respetar los estudiosos del derecho
 Para Hernández Gil y Larenz: Análisis acerca de la historia de las ideas jurídicas, que exponen cuáles han sido
los tipos de métodos jurídicos prevalecientes en cada periodo histórico
 Para Courtis: Trabajos que pretenden dar cuenta del papel que desarrollan los juristas en la sociedad.
 Para Lariguet y Calsamiglia: Análisis que pretenden equiparar o trazar una analogía entre el estudio del
derecho positivo y otras disciplinas
 Para Navarro, Marique y Peralta: Estudios que se concentran en el análisis del papel de una determinada
parte de la dogmática, como la civilista, la penalista, etcétera.
 Para Wrobleswki y Sastre Ariza: Reconstrucciones sobre los diferentes modelos para afrontar el estudio del
derecho
 Para Kalinowski: Estudios que se preguntan acerca de algún aspecto específico de la ciencia jurídica, como la
normatividad de la ciencia jurídica
 Para Tarello: Trabajos que tratan de dar cuenta de la influencia que tiene el trabajo de los estudiosos del
derecho sobre las decisiones judiciales

Tres modelos de ciencia jurídica

Kelsen
La ciencia jurídica es una ciencia normativa que describe normas, su objeto de estudio son las normas jurídicas
válidas. La ciencia jurídica se compone de enunciados que describen normas, llamadas proposiciones normativas.

Norma jurídica (prescriptiva) como la proposición normativa (descriptiva) tiene el mismo contenido y son un calco en
su estructura lógica, ambas tienen el carácter de deber ser.

Alf Ross
Considera que las proposiciones de una genuina ciencia del derecho deben ser aserciones acerca de cuál es el
derecho vigente, o sea el conjunto de directivas que probablemente los jueces utilizarán en sus decisiones
judiciales.

La ciencia jurídica para Ross son las predicciones sobre que normas jurídicas serán aplicadas por los jueces,
valiéndose de aportes de otras ciencias.
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Carlos Alchourrón y Eugenio Bulygin

La tarea de la ciencia jurídica es descripción del derecho positivo y su presentación en forma ordenada para facilitar
su conocimiento y aplicación.

 busca determinar los enunciados que constituyen la base de un ordenamiento jurídico

 Formula operaciones lógicas de sistematización del derecho
 Lógica de los enunciados
 Reemplaza la base por otra más económica
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8. Dogmática jurídica
Es una modalidad de las ciencias jurídicas que se caracteriza por "ciertas actitudes ideológicas e ideales racionales
respecto del derecho positivo, por determinadas funciones que cumple en relación a él y por ciertas técnicas de
justificación de las soluciones que propone" (Nino)

La adhesión dogmática al derecho positivo

El calificativo "dogmática" implica la actitud de aceptar dogmáticamente la fuerza obligatoria del derecho positivo.

Definición de dogma: Proposición tenida por cierta y como principio innegable. Creencias indiscutibles y obligadas
para los seguidores de cualquier religión. Fundamento o puntos capitales de un sistema, ciencia o doctrina.

La ciencia moderna precisa que las proposiciones que la componen sean contrastables empíricamente, que deriven,
o se infieran de otras proposiciones verificables mediante la experiencia, por ello, una creencia dogmática implica
creer que la verdad de una proposición no se encuentra en tela de juicio.

La aceptación de una norma jurídica puede ser:

 Racional: adhesión justificada tras haber cotejado el contenido de la norma con otras normas y con criterios
valorativos.
 Dogmática: adhesión se funda por la autoridad que la dicta, la eficacia.

Siglos XVII y XVIII se desarrolló una concepción jurídica (el iusnaturalismo racionalista) que sostenía la existencia de
un derecho universal y eterno, no fundado en la voluntad de dios, sino en la naturaleza de la razón humana.

De los principios evidentes para la razón humana, se deducían las normas y se obtenían, así, sistemas precisos,
completos y coherentes, a partir de las críticas del iusnaturalismo racionalista, se fue modificando el derecho
positivo.

Siglos XVIII y XIX comienzan los movimientos codificadores. Los códigos normativos eran superiores, con pocas
incoherencias y dictados por una autoridad.

En Francia se desarrolló la escuela de la exégesis, consideraba que la legislación era única.

En Alemania se desarrolló la escuela de la jurisprudencia. La dogmática jurídica cumple una función importante
respecto del derecho legislado, por medio de ciertas técnicas, cuyos resultados aspiran a tener carácter científico.

 El modelo dogmático del legislador racional: atribuirle características no reales al legislador

 Otras técnicas dogmáticas para justificar soluciones racionales
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9. Derecho y moral
Relación entre derecho y moral: 10 tesis
Las connotaciones emotivas (carga emotiva) de la palabra "derecho" se deben a que los fenómenos jurídicos están
estrechamente relacionados con valores morales, pero dicha relación varía según diferentes posturas.

1) Las normas reflejan valores morales de la comunidad donde rigen

2) Las normas reflejan valores morales universales, independientemente si son aceptados o no por la
sociedad donde rigen
3) Las normas deben reconocer pautas morales de la sociedad, cualquiera sea su validez, vista desde el
punto de una moral crítica o ideal
4) No es posible una distinción tajante entre normas jurídicas y principios morales vigentes
5) Los jueces en sus decisiones aplican normas jurídicas y morales
6) Los jueces recurren a normas morales cuando la cuestión no está totalmente resuelta por las normas
jurídicas
7) Los jueces no deben aplicar normas jurídicas que contradigan radicalmente principios morales
8) Si una regla constituye una norma de un sistema jurídico ella tiene fuerza obligatoria moral,
cualquiera sea su origen y contenido
9) La ciencia jurídica debe reformular principios de justicia relevantes y evaluar hasta qué punto los
principios de justicia los satisfacen
10) Para que un sistema normativo sea considerado jurídico debe adecuarse a principios morales

Diferencias entre derecho y moral

Distinguir lo jurídico de lo moral no significa negar su relación.

La moral establece mandatos que se dan al interior de cada individuo, demandan un cumplimiento que depende de
la voluntad de cada uno, es unilateral (relación del sujeto con el mismo), su fin buscar la perfección del hombre
mismo. El derecho regula la vida en sociedad, puede ser impuesto contra la voluntad del propio individuo por
medio de la coerción, es bilateral (relación con otros), su fin es social y provisorio. – Alvares Ledesma

Moral ideal y moral social

La moral ideal o crítica refiere a principios o reglas de orden ideal, son parámetros de bondad o maldad, correcto o
incorrecto, para juzgar la conducta humana. (Ledesma)

La moral social o positiva, son reglas incoercible, socialmente aceptadas, que prescriben lo que debemos o no, hacer
en nuestra relación con los demás. Constituye la moral del hombre prudente, ya que responde a los llamados de lo
que cree la sociedad como modelo de corrección pública. (Ledesma)
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10. El iusnaturalismo
La disputa entre el iusnaturalismo y positivismo gira en torno a la relación entre el derecho y la moral. Para el
iusnaturalismo existe una conexión intrínseca entre el derecho y la moral. Para el positivismo jurídico (o
iuspositivismo) esa conexión no existe.

El iusnaturalismo sostiene dos tesis centrales, las cuales deben darse de manera conjunta, sino no puede ser
considerado iusnaturalismo. Estas tesis son:

 Hay principios morales y de justicia universalmente válidos y asequibles a la razón humana (tesis de filosofía
ética)
 Un sistema normativo o norma no pueden ser jurídicos si contradicen principios morales (tesis acerca de la
definición del concepto de derecho).

Dentro de este pensamiento existen otras corrientes, que aunque coinciden en sostener las dos tesis, difieren en
cuanto al origen de los principios morales y de justicia que conforman el “derecho natural” y también en cuales son
estos principios. Estas corrientes son:

 Iusnaturalismo teológico
 Iusnaturalismo racionalista
 Iusnaturalismo historicista
 Iusnaturalismo basado en la naturaleza de las cosas

Iusnaturalismo teológico
Santo Tomás de Aquino. El derecho natural es parte del orden eterno del universo originado en dios y es asequible a
la razón humana. Ningún orden positivo tiene fuerza obligatoria si no concuerda con los principios del derecho
natural. El derecho natural es válido, verdadero, universal, necesario e inmutable. Y las leyes positivas deben
obtenerse por el derecho natural.

Iusnaturalismo racionalista
Corresponde con el movimiento iluminista europeo. Kant y Spinoza. El derecho natural no deriva de mandatos de
dios, sino de la razón humana. Desde esta concepción, se intentaron formular detallados sistemas de derecho
natural, normas básicas autoevidentes para la razón humana, de las cuales derivan las normas positivas de manera
lógica.

Iusnaturalismo historicista
Savigny. Quiere inferir normas universalmente válidas a partir del desarrollo de la historia humana, los criterios para
poder determinar lo bueno y lo malo se ve determinado por la dirección que toma la historia.

Iusnaturalismo fundado en la naturaleza de las cosas

Welzel. Algunos aspectos de la realidad poseen fuerza normativa y son una fuente de derecho a la cual el derecho
positivo debe adecuarse
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11. Positivismo jurídico

"Positivismo" es una expresión ambigua, puesto que existen diferentes acepciones.

 Escepticismo ético
 Positivismo ideológico
 Formalismo jurídico
 Positivismo metodológico o conceptual

Escepticismo ético
Se opone de manera directa a la primera tesis del iusnaturalismo, considera que no existen principios morales y de
justicia universalmente válidos y asequibles a la razón humana. Considera que los únicos juicios cuya verdad o
falsedad es decidible racionalmente son los juicios de contenido empírico. Los enunciados morales no pueden ser
calificados como verdaderos o falsos, puesto que son subjetivas y relativas. Kelsen y Ross (aunque ellos no
sostienen que son expositores)

Positivismo ideológico
Pseudopositivismo. Afirma que, cualquiera sea el contenido de las normas de derecho positivo, este tiene validez o
fuerza obligatoria y sus disposiciones, deben ser obedecidas por la población y aplicadas por el juez. "El positivismo
ideológico pretende que los jueces asuman una posición moralmente neutra y que se limiten a decidir según el
derecho vigente." (Nino)

Formalismo jurídico
El derecho es completo, preciso y autosuficiente. Está compuesto exclusivamente o predominantemente por
preceptos legislativos, no por normas consuetudinarias o jurisprudenciales, o sea está compuesto solo por leyes y no
puede valerse por otros principios. El ordenamiento jurídico es autosuficiente y da una solución unívoca para
cualquier caso que se le presente. Está unida con el positivismo ideológico, porque que defiende la sumisión del juez
a los mandatos legislativos.

Positivismo metodológico o conceptual

No se da la ley número 10, y a la segunda tesis del iusnaturalismo “para identificar a un sistema normativo como un
orden jurídico debe verificarse que el primero satisfaga ciertas condiciones fácticas y se adecue a principios morales
y de justicia.”

Para el positivismo metodológico, el concepto de derecho no debe caracterizarse por sus propiedades valorativas,
sino por sus propiedades descriptivas, esto es, no implicar juicios de valor, y son verificables en relación con ciertos
hechos verificables empíricamente. No niega que existan principios morales y de justicia, solo que considera que un
ordenamiento jurídico no precisa la adecuación a aquellos para ser calificado como tal.

La relación entre derecho y moral según Kelsen

 Kelsen estudia al derecho positivo a través la “Teoría pura del derecho” que busca liberar a la ciencia
jurídica de todos los elementos que le son extraños, evitar el sincretismo metódico que oscurece el objeto
de la ciencia jurídica. Trata de responder a la pregunta de qué es y cómo es el Derecho y no a la de cómo
debe ser.
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 Lo que hace a una norma jurídica no es su contenido, sino el método en que fue producida. El derecho no
funde su validez en normas de un sistema ajeno al derecho, como lo es la validez de las normas morales. Así,
una norma es válida independientemente de la justicia o injusticia que predique.
 Solo lo jurídico puede fundar y validar lo jurídico; en suma, solo la moral puede fundar y validar la moral. No
significa que Kelsen haya negado la existencia de sistemas jurídicos justos o injustos.
 La justicia es una exigencia de la moral, de donde la relación entre la moral y el derecho queda comprendida
en la relación justicia – derecho pero ella en nada afecta su validez.
 El derecho no debe ser justo para ser derecho, ante la relación moral- derecho, caben dos posturas para
Kelsen: iusnaturalismo ontológico y positivismo metodológico. Kelsen realiza es una separación
metodológica entre el derecho y la moral, porque si definimos al derecho desde la moral, si condicionamos
su validez a valores morales e integrando el derecho a una concepción moral.
 No quiere decir que el concepto de derecho no se subordine al concepto de bien. Puesto que el concepto de
"bien" no puede ser determinado sin como "lo debido", lo correspondiente a una norma; y si se define al
derecho como norma, ello implica que lo conforme a derecho es bueno.

Cualquier evaluación moral que se haga sobre la justicia o injusticia de un orden jurídico positivo es relativa y no
afecta su validez.
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12. Realismo jurídico

El escepticismo ante las normas
Es la reacción opuesta al formalismo jurídico. Holmes, Llewellyn, Frank y Olivecrona.

El escéptico ante las reglas es a veces un absolutista desilusionado descubre que lo que llamamos reglas no realiza
ese ideal, expresa su desilusión negando que haya o que pueda haber regla alguna.

Existen dos tradiciones en relación con los sistemas jurídicos:

 El derecho central europeo

Entre los juristas predomina un formalismo entre las normas y existe una gran codificación del derecho. Las normas
jurídicas tienen propiedades formales de precisión, univocidad, completitud, coherencia. El sistema jurídico
argentino pertenece a esta teoría.

 Common law

Los cuerpos codificados son escasos, la mayoría de las normas son constituidas por fundamentos de las decisiones
judiciales, llamados precedentes. Las normas jurídicas no tienen las propiedades formales de precisión, univocidad,
completitud, coherencia. Las normas jurídicas son más generales y no se espera del legislador propiedades como las
del legislador racional.

El papel de las normas jurídicas

Si en la corriente realista existe un escepticismo ante las normas, ¿cuál es su papel? Se sostiene debe traerse el
derecho a la tierra para construir una ciencia del derecho que describa la realidad jurídica con proposiciones que
sean susceptibles de verificación empírica.

El derecho es un conjunto de profecías acerca de cómo actuarán los tribunales. (Holmes y Llewellyn). Siguiendo esto,
no resulta claro qué es el derecho, ni cuál es el objeto de la ciencia jurídica: "si la ciencia del derecho consiste en
predecir decisiones judiciales, entonces el derecho no es más que un cierto conjunto de tales decisiones.". Tampoco
deja en claro quién es el juez, porque poder identificar a un magistrado competente, es preciso remitirse a una
norma. Y con respecto a las normas, Cohen dice que jueces siguen ciertas normas generales (Nino)

El realismo moderno de Alf Ross

Ross, realista moderno, caracteriza al derecho sobre la base de la predicción de decisiones judiciales pero aclara
que esta caracterización corresponde a la ciencia jurídica y no a su objeto de estudio. La ciencia jurídica predice qué
normas serán utilizadas por los jueces como fundamentos de sus sentencias (derecho vigente para Ross). Este autor
establece un criterio para determinar cuáles son las normas que integran un ordenamiento jurídico.

…las corrientes realistas más razonables no eliminan las normas jurídicas del análisis jurídico, sino que proponen
criterios verificables empíricamente para determinar cuándo las normas integran un sistema jurídico dado. (Nino)
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13. El ordenamiento jurídico como sistema

Para entender la aplicación del derecho, debemos verlo como una clase de sistema normativo aporta tres beneficios.

 Muestra que el proceso de aplicación se halla articulado en un todo

 Ayuda a comprender que la aplicación del derecho no se produce en el mundo como un fenómeno
atemporal y aislado
 Entender las dificultades del juez o la autoridad administrativa para aplicar el derecho

El ordenamiento jurídico como sistema

El ordenamiento jurídico es un sistema: los sistemas jurídicos son el conjunto (la unión) de normas dispuestas
(ordenadas) con respecto a una norma fundamental y relacionada coherentemente entre sí. (Álvarez Ledesma)

No es la única definición

Sistemas jurídicos

Preguntas para entenderlo: características, cuándo una norma pertenece a él, cómo se distingue de otro, cuándo
existe.

Características de un sistema jurídico

Preguntarse esto es otra forma de buscar una definición de derecho, ya que derecho objetivo es sinónimo de
sistema jurídico. Diferentes acepciones de sistema jurídico:

Como sistema normativo (Alchourrón y Bulygin).

Sistema deductivo de enunciados, deductivo quiere decir que es conjunto cualquiera de enunciados que comprende
todas las consecuencias lógicas.

Los sistemas normativos se caracterizan porque son sistemas deductivos de enunciados entre cuyas consecuencias
lógicas hay al menos una norma, hay un enunciado que correlaciona un caso determinado con una solución. No
requiere estar constituido solo por normas, es suficiente que en el conjunto de enunciados aparezca al menos una.

Como sistema coactivo (Kelsen)

Un sistema jurídico es un sistema constituido por normas jurídicas, las cuales se distinguen de las demás normas
porque disponen sanciones, por ser coactivas. Entonces una característica del sistema jurídico es la coactividad.

Entonces, para que un sistema sea normativo, debe incluir al menos una norma, y para que sea jurídico, deben ser
coactivas (prescribir sanciones).

Como sistema institucionalizado

Un sistema jurídico se caracteriza por incluir ciertas normas secundarias:

 Regla de reconocimiento: condiciones para que una regla sea una norma válida.
 Regla de cambio: competencia a individuos para crear o derogar normas.
 Reglas de adjudicación: facultan a órganos para tomar decisiones respecto a la aplicabilidad de las normas.

Es decir que el carácter de institucionalización, contiene normas que establecen autoridades u órganos centralizados
para operar de cierta manera con las normas del sistema.
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Consecuencias de la institucionalización

 Deja fuera al derecho primitivo y al internacional porque no cuentan con normas que otorguen competencia
a individuos u órganos para realizar lo anteriormente explicado.
 Implica que las normas del sistema que regulan el ejercicio de cierto monopolio de la fuerza y que la
presencia de ese monopolio es distintivo del Estado.

Los órganos primarios del sistema jurídico (Raz)

Tres tipos de órganos

 Órganos encargados de crear y derogar normas (legisladores)

 Órganos que determinan qué normas son aplicables a situaciones particulares (jueces)
 Órganos que ejecutan físicamente las medidas coactivas (órganos policiales)

Los segundos, los llamamos órganos primarios y son relevantes para la caracterización de sistemas jurídicos. Es
decir, para Raz, un sistema donde los órganos primarios no estuviesen obligados de aplicar las normas, sino solo
autorizados para resolver los casos aplicándolas según sus méritos, no sería jurídico.

Los órganos primarios están obligados a aplicar ciertas normas a casos particulares, aunque la norma no contenga la
solución para el caso por ser imprecisa, contradictoria, tener lagunas, etcétera. Los jueces tienen que recurrir a
normas o principios que juzguen apropiados para resolver el caso. La obligación surge de una práctica o regla social
desarrollada por los jueces mismos, que establece que las normas que satisfacen ciertas condiciones son válidas y
deben ser aplicadas; esto se llama regla de reconocimiento.

Para Nino, un sistema normativo que estipula, entre otras cosas, en qué condiciones el uso de la fuerza está
prohibido y permitido y que estatuye órganos centralizados que aplican las normas del sistema a casos particulares
(estando generalmente obligados a hacerlo), disponiendo la ejecución de las medidas coactivas que el sistema
autoriza, a través del monopolio de la fuerza estatal.

Cuándo una norma pertenece a un sistema jurídico

Se determina si una norma pertenece a un sistema jurídico por medio de criterios de pertenencia

Primer criterio, establece que una norma pertenece a un sistema jurídico cuando el acto de dictarla está autorizado
por otras normas que pertenecen al sistema jurídico en cuestión. Raz lo llama cadena de validez y Von Wright
cacdena de subordinación. Cadena de validez: conjunto de normas que, cada una de ellas autorice la creación de una
sola de las restantes, excepto una que no autorizará a la creación de ninguna. La creación de cada una de ellas esté
autorizada por una norma del conjunto.

Para Kelsen, una norma es válida mientras concuerde con lo establecido por otra norma respecto a, quien la dicta,
contenido, procedimiento y si no se ha derogado.

¿Cómo se distingue un sistema jurídico de otro?

Por medio de criterios de individualización, la pertenencia al sistema de normas no derivadas.

 Criterio territorial: ámbito de aplicación territorial del sistema en cuestión.

Hay objeciones a esto.

 Hay una norma de un mismo sistema jurídico con distintos ámbitos de aplicación territorial
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 El concepto de territorio no es físico, es jurídico

 Este criterio resulta circular para individualizar un cierto derecho por el territorio
 Criterio del origen en cierto legislador (Austin): “una norma pertenece al sistema jurídico que esté integrado
por todas las normas directa o indirectamente dictadas por el mismo legislador”

Clases de legislador.

 Soberano: grupo de individuos, con un hábito de obediencia de una comunidad sin que él
mismo tenga el hábito de obedecer a nadie y cuyo poder de legislar no esté conferido ni
limitado por norma alguna.
 Delegado: individuo a quien el soberano otorga competencia para legislar.
 Criterio de la norma fundamental (Kelsen): la validez de la norma está determinado por su derivación de otra
norma válida, cuando cuestionamos la validez de la primer norma positiva (Constitución) Solo se puede
decidir su pertenencia al sistema jurídico en virtud de una norma no positiva, que es llamada norma
hipotética fundamental. Las características de esta última son: es epistemológica, es no positiva, Permite
que existan diferencias entre los distintos sistemas jurídicos por estar originados en diferentes normas
fundamentales, su validez se acepta dogmáticamente.
 Criterio basado en la regla de reconocimiento (Hant): Cierto sistema jurídico se distingue de otro por el
hecho de que la aplicación de todas sus normas está directa o indirectamente prescripta por una regla de
reconocimiento diferente de la que prescribe aplicar las normas de otros.
 Criterio basado en el reconocimiento de órganos primarios (Raz): Es el reconocimiento por parte de esos
órganos (jueces) lo que parece ser decisivo para otorgar unidad a un grupo de normas y predicar que una
norma pertenece a ese conjunto unitario.

¿Cuándo un sistema jurídico existe?

Ver seis sentidos de validez.

Para Nino, un orden jurídico existe cuando sus normas primitivas o no derivadas son generalmente observadas por
sus destinatarios y aceptadas efectivamente en sus decisiones por los órganos que tienen la posibilidad fáctica de
poner en movimiento el monopolio de la fuerza estatal para ejecutar las medidas coactivas que el sistema autoriza

Álvarez Ledesma, a los sistemas jurídicos les basta que entre las normas que lo componen haya coherencia, el
sistema debe aspirar a que sus normas satisfagan el principio de compatibilidad, esto constituye una salvaguarda de
la unidad y coherencia de los ordenamientos jurídicos y, en consecuencia, de dos valores instrumentales del
Derecho: el orden y la seguridad, de lo contrario se produce antinomia (contradicción normativa). Otro principio que
debe cumplir es el de plenitud, predica que los sistemas jurídicos cuentan siempre con una norma para resolver
cualquier problema.
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14. El lenguaje que hablamos. Problemas de interpretación del

lenguaje jurídico.
Las palabras y su relación con la realidad

Las palabras constituyen símbolos para representar la realidad, la diferencia entre símbolos y signos es que

 Los símbolos tienen una relación convencional con los objetos representados, o sea que la representación
del fenómeno no emana de una relación causal con el fenómeno representado sino de convenciones
establecidas implícitamente por los hombres.
 Los signos mantienen una relación natural o causal con el objeto que representan. Esto es realismo verbal o
concepción platónica.

El lenguaje es un sistema de símbolos, pero que existe una tendencia en el pensamiento común que trata a las
palabras como si fuesen signos.

Si preguntamos ¿qué es? La respuesta debe señalar características del lenguaje y no de la realidad, si
preguntamos ¿qué significa? La respuesta debe dar propiedades presentes en la realidad.

Ambas cuestiones aparecen confundirse en el trabajo de los juristas.

Cuando Nino dice la relación entre símbolos lingüísticos y la realidad es convencional y no es natural, indica que
la palabra denota una clase de objetos, designando propiedades comunes a ellos. El término podría tener un
significado diferente del que posee en el lenguaje ordinario, entonces hay libertad para otorgárselo sin incurrir
en falsedad (aunque esto dificulta la comunicación).

La verdad o falsedad no se verifica en relación con las oraciones, sino con los enunciados, concepción platónica
no permite eso, la convencionalista sí.

El significado de las palabras

La función de las palabras es referirse a objetos, propiedades, fenómenos, actividades, estados de ánimo,
etcétera. Nuestro lenguaje está armado en base a palabras generales que sirven para aludir a grupos o familias
de objetos, hechos o propiedades, y no en base a nombres propios de objetos, hechos o propiedades
individuales.

Existen dos nociones básicas, denotación y connotación

 Dennotación (extensión): clase de cosas

 Connotación (designación): propiedades que deben reunir las cosas para ser de cierta clase

La connotación y denotación funcionan recíprocamente, connotación es menor, la denotación es mayor.

Las palabras de clase se caracterizan por denotan cosas a la vez que designan propiedades que dichas cosas deben
poseer. Propiedades que pueden tener las cosas en relación con el lenguaje:

 Definitorias
 Concominantes
o Contingentes
o Universales
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Definir una palabra es acción y el resultado de encontrar el significado de dicha palabra. Hay diversas clases:

 Lexicográfica: informativa, su veracidad depende si se corresponde con la realidad.

 Estipulativa: expresa una decisión o directiva acerca del significado que habrá de darse a la palabra.
 Ostensiva: se da pronunciando la expresión de que se trate y señalando un objeto denotado por ella.
 Contextual. se comunica incluyéndola en un contexto particular, para que la comprensión del conjunto de la
frase o párrafo permita detectar el significado de la palabra

Los usos del lenguaje

Existen diferentes usos del lenguaje, la norma tiene un uso prescriptivo o directivo. Se utiliza el lenguaje prescriptivo
o directivo cuando quien habla tiene como intención generar un cambio de comportamiento en aquel al cual se
dirige. Se caracteriza porque usa palabras deónticas (obligatorio, prohibido) o modales (imposible, posible).

De todos los tipos de directivas, las normas son las que tienen mayor fuerza, ya que se caracterizan por una
superioridad (física o moral) de quien la emite en relación con quien la recibe. Las prescripciones son directivas que
están relacionadas con las normas, pero no toda prescripción es una norma.

Problemas de interpretación en el lenguaje jurídico

El significado de las oraciones está determinado por el significado de las palabras que la integran y por el su
ordenamiento sintáctico.

Las palabras usadas en una oración o sus vínculos sintácticos pueden presentar problemas para determinar su
significado, porque el lenguaje natural padece de ciertos defectos frecuentes que dificultan la transmisión e
interpretación clara del mensaje. Por ello, siempre se debe analizar el contexto y la situación fáctica del enunciado.

Hay dos tendencias interpretativas (Alf Ross)

 Subjetiva: lo que se quiere decir, el peso está la intención de quien formuló el enunciado
 Objetiva: lo que realmente se dijo, el peso está en el significado que poseen las palabras

Existe la tendencia a interpretar objetivamente el lenguaje legal.

Problemas de interpretación lingüística más notorios, ambigüedad, vaguedad y carga emotiva

Ambigüedad

La interpretación de una oración puede arrojar más de una proposición posible

 Ambigüedad semántica
o Ambigüedad por homonimia accidental
o Ambigüedad proceso-producto
o Significado vulgar relacionado al uso científico
 Ambigüedad sintáctica
o Uso metafórico del término
o Conexión sintáctica, disyunción
o Pronombres
o Adjetivos

Vaguedad
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Además de la zona de claridad, oscuridad y penumbra, existe vaguedad combinatoria y a la textura abierta del
lenguaje.

 Vaguedad combinatoria: “no siempre la designación de una palabra está constituida por propiedades que
sea, cada una de ellas, aisladamente considerada, necesarias para el uso del término. Las propiedades
relevantes para usar una palabra pueden estar ausentes y la palabra es utilizada igualmente porque existen
otras propiedades relevantes. Una vaguedad más intensa, no sólo no hay propiedades que sean
aisladamente indispensables para su aplicación, sino que hasta es imposible dar una lista acabada y conclusa
de propiedades suficientes.
 La vaguedad textura abierta del lenguaje, supone un vicio potencial que atraviesa a todas las palabras que
componen los lenguajes naturales, incluso las palabras más precisas nos pueden hacer dudar sobre su
aplicación.

El legislador no habla ningún lenguaje en particular, sino que redacta las normas en un lenguaje natural. Las normas
adolecen de estos problemas y será el juez quien tendrá la tarea de dirimirlos, el juez se enfrenta a lo que se
denomina defectos lógicos de los sistemas jurídicos.
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15. Los defectos lógicos

Existen problemas que aparecen una vez que las consecuencias de normas jurídicas ya han sido deducidas. Los
defectos lógicos suponen la frustración de ciertos ideales racionales que debe satisfacer un sistema normativo. En
los sistemas jurídicos podemos encontrar los siguientes defectos lógicos.

Contradicciones

Contradicciones normativas, antinomias o inconsistencias. Es cuando dos normas imputan al mismo caso, soluciones
incompatibles. Para que esto se dé hay dos requisitos

 Mismo ámbito de aplicabilidad

 Soluciones lógicamente incompatibles

Las inconsistencias normativas pueden ser:

 Total – total: cuando los ámbitos de referencia de ambas normas se superponen totalmente.
 Total – parcial: cuando el ámbito de referencia de una norma está incluido totalmente en el de otra, pero
esta última comprende, además, casos adicionales
 Parcial – parcial: cuando las descripciones de dos normas con soluciones incompatibles se superponen
parcialmente

Existen contradicciones axiológicas, cuando la solución para un caso indica que otro caso similar debería tener una
solución diferente de la que el sistema prevé. Se solucionan por medio de los siguientes principios.

 Lex superior: entre dos normas contradictorias de diversa jerarquía debe prevalecer la de nivel superior
 Lex posterior: entre dos normas prevalece la norma promulgada posteriormente
 Lex specialis: preferencia a la norma específica que está en conflicto con una cuyo campo de referencia sea
más general

Redundancia normativa

Cuando el sistema prevé un exceso de soluciones para casos similares, con soluciones compatibles y reiterativas.
Puede ser total-total, total-parcial, parcial-parcial. Para que se dé es necesario:

 que ambas normas tengan el mismo campo de referencia

 que estipulen la misma solución para ellos

Lagunas del derecho

Cuando el sistema jurídico carece de toda solución normativa. Cuando ese sistema no correlaciona el caso con una
solución. (Alchourrón y Bulygin).

Tipos de lagunas

 Normativas
 Axiológicas: un caso está correlacionado por un sistema normativo con una determinada solución, pero
cuenta con una propiedad que se vuelve relevante para ese caso solo en virtud de ciertas pautas axiológica,
y esa propiedad está contemplada en otra norma

Para salvar las lagunas, se acude a:

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 La interpretación por analogía, calificar normativamente un caso de manera similar a otro que si se
encuentre correlacionado, tomando como base alguna propiedad común.
 Los principios generales del derecho y a la naturaleza jurídica.

Las lagunas o “vacío legal” van en contra de la idea de que el derecho es un sistema jurídico completo.

Alchourrón y Bulygin sostienen que el ideal de completitud normativa, es que el sistema normativo solucione todos
los casos, para todo caso hay una solución. La hipótesis de casos no solucionables es irracional.

Inoperancia de las normas

Hay normas parcial o totalmente ineficaces, se consideran inoperantes cuando:

Su aplicación es imposible

Su condición de aplicación no puede darse, que sea imposible cumplirla. u imposibilidad puede ser lógica, empírica o
normativa.

 Lógica, se dé el antecedente de una norma si constituye una contradicción

 Empírica, la condición de la norma se presentará cuando se trate de un hecho que esté en contra de las leyes
naturales
 Normativa, cuando está en pugna con lo dispuesto por otra norma

La norma puede ser imposible de aplicar porque la conducta que prescribe realizar está descripta en forma
contradictoria

La norma sea superflua, porque su conducta es necesaria

 Carácter lógico: La necesariedad de la conducta prescripta es de carácter lógico,

 Empírico: por ejemplo que los médicos deben abstenerse a resucitar personas fallecidas

La ineficacia normativa no constituye un problema de aplicación de normas identificadas como pertenecientes al

sistema, sino que incide en la pertenencia misma al sistema de las normas de que se trata.