Señor

JUEZ DE TUTELA (REPARTO) DE TUTELA (REPARTO)

E.S.D.

Referencia: ACCIÓN DE TUTELA

DERECHO FUNDAMENTAL INVOCADO: Derecho fundamental de la salud
en conexidad con el derecho a la vida en condiciones dignas, la seguridad social y la
protección a la tercera edad.
ACCIONANTE: MARIA TRINIDAD RODRÍGUEZ DE HERNÁNDEZ
ACCIONADOS: NUEVA EPS

MARIA TRINIDAD RODRÍGUEZ DE HERNÁNDEZ , mayor de edad, domiciliada en

la ciudad de Bucaramanga, identificado con cédula de ciu, mayor de edad, domiciliada en
la ciudad de Bucaramanga, identificado con cédula de ciudadanía número 1.152.198.172 de
Medellín y actuando como representante legal de la señora MARIA TRINIDAD
RODRÍGUEZ DE HERNÁNDEZ presento ante usted la presente ACCION DE TUTELA,
contra NUEVA EPS., Sociedad de economía mixta y entidad del sector descentralizado por
servicios con domicilio en la ciudad de Bucaramanga para que se me defiendan los
legítimos derechos a la salud en conexidad con el derecho a la vida en condiciones dignas,
la seguridad social y la protección a la tercera edad, consagrados en los arts. 11, 46, 48, 49,
366 y preámbulo de la Constitución Política de Colombia.

Fundamento la presente Acción de Tutela en los siguientes hechos:

HECHOS

PRIMERO: Mi madre LUZ MARY LESMES LEAL es cotizante de AVANZAR

MÉDICO conocida también por FUNDACIÓN AVANZAR FOS, quien ha cotizado a
salud por más de 45 años a razón de su labor como docente desde que tenía 21 años y
vinculada al magisterio. Hoy tiene 68 años de edad y se encuentra en un grave y
deteriorado estado de salud.

SEGUNDO: Mi madre, ha venido padeciendo de diabetes siendo insulinodependiente,

tensión alta, sufre de ALZHEIMER hace más de 5 años, así mismo posee una gastritis
crónica y para abril del presente año nos sufrió Trombosis dejando serias secuelas
cerebrovasculares; razón por la cual ha permanecido postrada en la cama y su alimentación
es realizada por medio de GASTROSTOMIA.

1
TERCERO: Las enfermedades degenerativas, la avanzada edad y su forma de
alimentación (GASTROSTOMIA) requiere de la atención de un profesional, puesto que mi
madre necesita alguien que la supervise en la ingesta de alimento. Cómo también el
manejo de los utensilios, la aplicación de medicamentos y el manejo o uso del
procedimiento de Gastrostomía y la higiene oportuna que se le debe realizar, por todo ello
le es prioritario mantenerse bajo cuidados de una enfermera todo el tiempo.

CUARTO: A mi madre le ha sido ordenado por los médicos tratantes medicamentos tales
como: Losartan de 50 mg, Amlodipino 5 mg, Omeprazol, Insulina, Acido valprico jarabe
250 mg, Heparina de 20 mg, Sucrafalto suspensión oral y suplementos alimenticios como el
NUTREN (Dieta para diabético tarro de 400 gr) y aminoácidos esenciales solución lata por
275 todos estos medicamentos administrados por sonda. Así mismo se le fue ordenado
diferentes insumos que requieren para su higiene personal como pañales, jeringas, lancetas
para glucometria, crema Betametasona+Clotrimazol+Gentamicina y demás elementos
como sondas que se cambia cada seis meses. He de resaltar que el médico tratante también
ordenó la asistencia de enfermería domiciliaria por 12 horas y terapias físicas domiciliarias.

QUINTO: En la actualidad AVANZAR MÉDICO conocida también por FUNDACIÓN

AVANZAR FOS le ha negado el servicio de enfermería domiciliaria a mi madre y es muy
difícil en mi situación quedarme con ella; ya que debo laborar y soy la única persona que
puede estar al tanto de la salud de mi madre ya que mi madre es separada y como hija soy
quien ha quedado al cuidado de mi madre por varios años. La delicada situación de salud
por la que se encuentra mi madre hace que el sostenimiento de su enfermedad y los gastos
de la casa sean difíciles de costear, de allí que debo laborar no sólo para colaborar con la
salud de mi madre sino porque hace parte de mi desarrollo profesional y personal.

SESTO: Mi madre se halla zonificada en Bolarquí sede de AVANZAR en Bucaramanga,

la cual se le debe trasladar en incómodas circunstancias desde donde vivimos juntas hasta
la sede, así mismo las veces que se requiere llevarla a la FOSCAL (Fundación
Oftalmológica de Santander), por ello se hace necesario que las accionadas nos faciliten la
adecuada atención en el transporte para que sea valorada o intervenida en los momentos
que se requieran, pues yo como mujer no poseo la fuerza suficiente ni el conocimiento para
llevar a mi madre de un lugar a otro a sabiendas de que se le imposibilita caminar y
permanece con un tubo debido a la Gastrostomía.

SEPTIMO: Mi capacidad económica no me permite en estos momentos cubrir los costos

de una enfermera particular, si bien mi madre vive conmigo, tengo a cargo el sostenimiento
de la casa y la enfermedad de mi madre es de muy alto costo. Es por ello que las situaciones
económicas, de tiempo como emocionales al verla en tales circunstancias hacen que se me
dificulte sufragar los gastos y permanecer con ella todo el tiempo.

OCTAVO: En agosto del presente año solicité mediante un derecho de petición la

necesidad que tiene mi madre en ser asistida por especialistas en enfermería todo el tiempo,
servicio que fue ordenado en su momento por el médico tratante y nos fue negada la
asistencia del mismo. Ante las peticiones realizadas, FUNDACION AVANZAR FOS
SEDE FLORIDABLANCA nos negó la atención requerida y la petición interpuesta por
2
argumentos que no corresponden a la realidad de los hechos, pues mi madre si se encuentra
en una situación especial ya que es totalmente dependiente en brindársele atención la cual
ha sido ubicada según el médico tratante en la escala cero (0) de BARTHEL.

DESCRIPCIONES DE LA PATOLOGÍA DEL ALZHEIMER:

“La enfermedad de Alzheimer es un desorden progresivo, degenerativo e irreversible del

cerebro que causa la debilitación, la desorientación y una eventual muerte intelectual. Su
nombre proviene de Aloís Alzheimer, un neurólogo alemán que en 1907 describió los
síntomas que presentaba una mujer de 48 años como graves problemas de memoria así
como las características neuropatologica de la enfermedad de Alzheimer.

La enfermedad comienza insidiosa, con debilidad, dolores de cabeza, vértigos, e insomnio

suave. Irritabilidad y pérdida severa de memoria. Los pacientes se quejan amargamente de
sus síntomas. La enfermedad se asocia ocasionalmente a un ataque apoplégico repentino
seguido por hemiplegia. La pérdida progresiva de memoria y de la mente aparece más
adelante, con los cambios repentinos del humor, fluctuando entre el euforia suave y el
hypchondriasis exagerado; la enfermedad conduce al estupor y al comportamiento infantil.
Las características se diferencian de pacientes con parálisis general, por un patrón
organizado del comportamiento y por la capacidad general del razonamiento. (Dr. Alois
Alzheimer)”1

DESCRIPCIONES DEL EL ÍNDICE O ESCALA DE BARTHEL :

Según Barthel Hay 10 Actividades Principales para que el hombre sea "Dependiente" en
sus actividades cotidianas y en el índice estas tienen Puntuaciones de 10, 5, 0.

1 COMER:

(10) Independiente. Capaz de comer por sí solo y en un tiempo razonable. La

comida puede ser cocinada y servida por otra persona.

(5) Necesita ayuda. Para cortar la carne o el pan, extender la mantequilla, etc.,
pero es capaz de comer solo.

(0) Dependiente. Necesita ser alimentado por otra persona.

2 LAVARSE (BAÑARSE):
(5) Independiente. Capaz de lavarse entero. Incluye entrar y salir del baño. Puede
realizarlo todo sin estar una persona presente.

1
http://www.me.gov.ar/efeme/alzheimer/quees.html

3
(0) Dependiente. Necesita alguna ayuda o supervisión.

3 VESTIRSE:

(10) Independiente. Capaz de ponerse y quitarse la ropa sin ayuda.

(5) Necesita ayuda. Realiza solo al menos la mitad de las tareas en un tiempo
razonable.

(0) Dependiente.

4 ARREGLARSE:

(5) Independiente. Realiza todas las actividades personales sin ninguna ayuda.
Los complementos necesarios pueden ser provistos por otra persona.

(0) Dependiente. Necesita alguna ayuda.

5 DEPOSICIÓN:

(10) Continente. Ningún episodio de incontinencia.

(5) Accidente ocasional. Menos de una vez por semana o necesita ayuda para
enemas y supositorios.

(0) Incontinente.

6 MICCIÓN (Valorar la semana previa):

(10) Continente. Ningún episodio de incontinencia. Capaz de usar cualquier
dispositivo por sí solo.

(5) Accidente ocasional. Máximo un episodio de incontinencia en 24 horas.

Incluye necesitar ayuda en la manipulación de sondas y otros dispositivos.

(0) Incontinente.

4
 7 USAR EL RETRETE:
(10) Independiente. Entra y sale solo y no necesita ningún tipo de ayuda por parte
de otra persona.

(5) Necesita ayuda. Capaz de manejarse con pequeña ayuda: es capaz de usar el
cuarto de baño. Puede limpiarse solo.

(0) Dependiente. Incapaz de manejarse sin ayuda mayor.

8 TRASLADO AL SILLON/CAMA:

(15) Independiente. No precisa ayuda.

(10) Mínima ayuda. Incluye supervisión verbal o pequeña ayuda física.

(5) Gran ayuda. Precisa la ayuda de una persona fuerte o entrenada.

(0) Dependiente. Necesita grúa o alzamiento por dos personas. Incapaz de

permanecer sentado.

9 DEAMBULACION:

(15) Independiente. Puede andar 50 m, o su equivalente en casa, sin ayuda o

supervisión de otra persona. Puede usar ayudas instrumentales (bastón, muleta),
excepto andador. Si utiliza prótesis, debe ser capaz de ponérsela y quitársela solo.

(10) Necesita ayuda. Necesita supervisión o una pequeña ayuda física por parte de
otra persona. Precisa utilizar andador.

(5) Independiente. (En silla de ruedas) en 50 m. No requiere ayuda o supervisión.

(0) Dependiente.

10 SUBIR / BAJAR ESCALERAS:

(10) Independiente. Capaz de subir y bajar un piso sin la ayuda ni supervisión de

otra persona.

(5) Necesita ayuda. Precisa ayuda o supervisión.

5
(0) Dependiente. Incapaz de salvar escalones

PRETENSIONES

Con fundamento en los hechos anteriormente relacionados y con el fin de restablecer

derechos fundamentales vulnerados, solicito que ese despacho, dentro del término legal,
ordene a las entidades accionadas lo siguiente:

PRIMERO: Se tutele el Derecho a la salud en conexidad con el derecho a la vida en

condiciones dignas y justas, la seguridad social y la protección a la tercera edad.

SEGUNDO: En consecuencia ORDENAR a AVANZAR MÉDICO conocida también por

FUNDACIÓN AVANZAR FOS a que proceda a asignar el servicio de enfermería las 24
horas a LUZ MARY LESMES LEAL y a entregar de manera oportuna y sin negativa o
demora elementos tales como: pañales Tena Slip talla M, Suplemento alimenticio como el
NUTREN (Dieta para diabético tarro de 400 gr) y aminoácidos esenciales solución lata por
275 todos estos medicamentos administrados por sonda, así mismo, los insumos para su
tratamiento como pañitos, guantes desechables y pomadas como SKARINE y Crema
número 4 de bebé y demás elementos necesarios para su tratamiento tanto físicos como
terapias y atención domiciliaria de medicina general.

TERCERO: ORDENAR el tratamiento integral a favor de la paciente LUZ MARY

LESMES LEAL, siendo estos la valoración médica, controles y terapias posteriores
conforme a lo diagnosticado por el médico tratante, así como los medicamentos o
intervenciones quirúrgicas a las que dé lugar, terapias domiciliarias, transporte adecuado
para su traslado en los momentos que lo requiera COMO CAMBIO DE SONDAS Y
SERVICIO DE URGENCIA, a su vez la entrega de elementos que son necesarios para el
control de las enfermedades que viene padeciendo aminorando todo ello el dolor y la salud
de la paciente.

CUARTO: ORDENAR A AVANZAR MÉDICO y FOSCAL a facilitarle el transporte

adecuado en los momentos que lo requiera para sus terapias, cambio de sonda, visita al
internista y demás que haya lugar.

QUINTO: Se le indique AVANZAR MÉDICO conocida también por FUNDACIÓN

AVANZAR FOS que aquellos conceptos no cubiertos por el POS, como medicamentos,
tratamientos y procedimientos, deberán repetirse contra el FOSYGA, según las normas
legales.

SEXTO: Señor juez, sírvase pronunciarse sobre cada una de mis peticiones

6
 DERECHOS VULNERADOS

DERECHO A LA VIDA. Artículo 11 de la Constitución Política de Colombia.

DERECHO A LA PROTECCIÓN DE LA TERCERA EDAD: ARTÍCULO 46. El Estado,
la sociedad y la familia concurrirán para la protección y la asistencia de las personas de la
tercera edad y promoverán su integración a la vida activa y comunitaria.

El Estado les garantizará los servicios de la seguridad social integral y el subsidio

alimentario en caso de indigencia.

DERCHO A LA SEGURIDAD SOCIAL. Articulo 48. Adicionado por el Acto Legislativo

01 de 2005 Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad
Social.
El Estado, con la participación de los particulares, ampliará progresivamente la cobertura
de la Seguridad Social que comprenderá la prestación de los servicios en la forma que
determine la Ley.
La Seguridad Social podrá ser prestada por entidades públicas o privadas, de conformidad
con la ley. No se podrán destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad
Social para fines diferentes a ella.
La ley definirá los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder
adquisitivo constante.

DERECHO A LA SALUD. Artículo 49 de la Constitución Política de Colombia.

Articulo 49. La atención de la salud y el saneamiento ambiental son servicios públicos a
cargo del Estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promoción,
protección y recuperación de la salud.
Corresponde al Estado organizar, dirigir y reglamentar la prestación de servicios de salud a
los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad. También, establecer las políticas para la prestación de servicios
de salud por entidades privadas, y ejercer su vigilancia y control. Así mismo, establecer las
competencias de la Nación, las entidades territoriales y los particulares, y determinar los
aportes a su cargo en los términos y condiciones señalados en la ley.
Los servicios de salud se organizarán en forma descentralizada, por niveles de atención y
con participación de la comunidad.
La ley señalará los términos en los cuales la atención básica para todos los habitantes será
gratuita y obligatoria.
Toda persona tiene el deber de procurar el cuidado integral de su salud y la de su
comunidad.

Artículo 366. El bienestar general y el mejoramiento de la calidad de vida de la población

son finalidades sociales del Estado. Será objetivo fundamental de su actividad la solución
de las necesidades insatisfechas de salud, de educación, de saneamiento ambiental y de
agua potable.
Para tales efectos, en los planes y presupuestos de la Nación y de las entidades territoriales,
el gasto público social tendrá prioridad sobre cualquier otra asignación.

7
 FUNDAMENTOS DE DERECHO

CONSTITUCIONALES:

Fundamento mi acción en el preámbulo y artículos 11, 46, 48, 49 y 86 de la Constitución

Política de Colombia, Decretos 2591 de 1991, 306 de 1992 y demás normas concordantes.

JURISPRUDENCIALES:

Dados los hechos y circunstancias anteriormente relatados considero que la negativa de

AVANZAR MEDICO (FUNDACIÓN AVANZAR FOS) y FOSCAL a gestionar con
urgencia el tratamiento que requiere mi madre LUZ MARY LESMES LEAL vulnera el
derecho fundamental a la VIDA consagrado en el artículo 11 de la C. N., entendido éste
materialmente y como el derecho a una vida digna.

Ahora bien, el alcance del derecho a la vida y la obligación del estado en protegerlo, más
aun en los eventos en que el servicio es indispensable para la conservación de esta y que
recae sobre personas necesitadas y que de no ser protegido este derecho fundamental, no
podría gozar de los demás derechos que tiene por el solo hecho de ser persona. Al respecto
el Magistrado Fabio Morón Díaz, en sentencia T – 645 de 1998, respecto del derecho a la
vida nos dice:
“ la vida humana está consagrada en el artículo 11 de la carta de 1991, como un valor
superior que debe asegurar la organización política pues las autoridades públicas, aun
mas las de carácter de seguridad social, están instituidas para protegerla íntegramente y
para garantizar el derecho constitucional fundamental a la integridad física y mental; en
concordancia con ese valor, el artículo 11 de la C. P. Consagra el derecho a la vida como
el de mayor connotación jurídico política, toda vez que se erige en el presupuesto
ontológico para el goce y ejecución de los demás derechos constitucionales, ya que
cualquier prerrogativa, facultad o poder en la sociedad es consecuencia necesaria de la
existencia humana”

Debemos tener en cuenta que la Corte Constitucional en reiterados pronunciamientos

respecto al derecho a la vida, nos dice que la salud puede ser considerada como derecho
fundamental por conexidad, siempre que en el caso concreto su protección incida
directamente con la protección a otros derechos. (C. Constitucional. Sent. T-519 de mayo
20/04. Reiteración de jurisprudencia. Tutela de Alirio Fajardo Valencia contra el ISS. M. P.
Eduardo Montealegre Lynett.)

“Es por esto que la Corte ha protegido el derecho a la salud en conexidad con el derecho a
una vida digna, ordenando la práctica o suministro de tratamientos, medicamentos o
elementos excluidos del P.O.S., en razón a que prima la norma superior que protege el
mencionado derecho fundamental.”

8
En cuanto el derecho de salud como fundamental:

La Corte Constitucional en sentencia T-476/00 sobre este particular ha manifestado lo

siguiente:

“En relación con la protección constitucional del derecho a la salud, esta Corte, ha
distinguido, la salud como derecho fundamental cuando está en riesgo el derecho a la vida
u otro derecho fundamental, por ende, susceptible de amparo a través de la tutela, y de
otro lado, cuando no está en conexidad con otros derechos, adquiere el carácter de
prestacional y puede ser exigible a través de otros medios de defensa, diferentes a la tutela.
En múltiples ocasiones esta Corte ha sostenido que los tratamientos médicos, las
intervenciones quirúrgicas y la entrega de medicamentos por parte de los agentes
prestadores del servicio público de la seguridad social en salud, pueden ordenarse por vía
de tutela cuando se tiende a proteger la salud como un derecho fundamental por
conexidad, fundado en el respeto a la vida y la dignidad humana. La salud es un concepto
que guarda íntima relación con el bienestar del ser humano y que dentro del marco del
Estado social, al convertirse en derecho, se constituye en un postulado fundamental del
bienestar ciudadano. En este orden de ideas, es claro que la acción de tutela procede como
mecanismo judicial para proteger el derecho a la salud cuando este se halle en íntima
conexión con otros derechos como la vida e incluso la seguridad social.”.

El tratamiento según su definición establecida en el literal 11 del artículo 4º del decreto

1938 de 1994 define el tratamiento como "todas aquellas actividades, procedimientos e
intervenciones tendientes a modificar, aminorar o hacer desaparecer los efectos
inmediatos o mediatos de la enfermedad que alteran el normal funcionamiento laboral,
familiar, individual y social del individuo". Y esta es una de las principales obligaciones de
los planes.

En el ámbito del Sistema de Seguridad Social en Salud, el principio de solidaridad inspira

la configuración y funcionamiento del régimen subsidiado en salud, el plan obligatorio de
salud, y el Fondo de Solidaridad y Garantía. En efecto, el Sistema de Salud crea las
condiciones de acceso a un plan obligatorio de salud para todos los habitantes del territorio
nacional, con capacidad económica o sin ella, de tal manera que permita a todas las
personas el acceso a los servicios de salud.

La seguridad social en el ámbito de la salud como servicio público esencial, en desarrollo

de los artículos 48 y 49 de la Constitución, representa el deber que tiene el Estado de
garantizar en forma efectiva, bajo los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad,
el acceso a los servicios de salud, con el propósito de mantener o recuperar la salud de las
personas y evitar el menoscabo de la capacidad económica de la población.

La Corte Constitucional en sentencia T-654/10 sobre este particular ha manifestado lo

siguiente:

La jurisprudencia constitucional ha considerado que “los servicios que se requieren con

necesidad son aquellos indispensables para conservar la salud, en especial, aquellos que
9
comprometen la vida digna y la integridad personal, no importa como se conozcan en el
argot médico o científico, ya sea que se trate de medicamentos, procedimientos
quirúrgicos, diagnósticos, exámenes, consultas con especialistas, tratamientos, traslados
de centros hospitalarios, etc” 2.

Esta Corporación ha reiterado en su jurisprudencia, que en el caso de las personas que

demandan servicios que se requieren con necesidad que no se encuentran incluidos en el
POS, y que carecen de medios económicos para sufragarlos, el costo de los mismos debe
ser asumido el Estado y atendido por las entidades promotoras de salud, en el sentido de
proporcionar al paciente una atención integral.

En relación con lo anterior, la Sentencia T-760 de 20083, puntualizó las reglas de

interpretación aplicables para conceder el acceso a dichos servicios en sede judicial:

“(i) Que la falta del medicamento o el procedimiento excluido, amenace los derechos
fundamentales de la vida o la integridad personal del interesado;

(ii) Que se trate de un medicamento o tratamiento que no pueda ser sustituido por uno
de los contemplados en el Plan Obligatorio de Salud o que, pudiendo sustituirse, no
obtenga el mismo nivel de efectividad que el excluido del plan, siempre y cuando
ese nivel de efectividad sea el necesario para proteger la vida en relación del
paciente;

(iii) Que el servicio médico haya sido ordenado por un médico adscrito a la entidad
encargada de garantizar la prestación de servicios a quien está solicitándolo; y.

(iv) Que el paciente realmente no pueda sufragar el costo del medicamento o tratamiento
requerido, y que no pueda acceder a él por ningún otro modo o sistema, esto último es lo
que alude a la noción de necesidad, por no tener el paciente los recursos económicos para
sufragar el valor que la entidad garantizada de la prestación está autorizada a cobrar.”

Para la Corte, lo anterior se funda en que la normatividad vigente que rige el sistema de
seguridad social en salud, no puede aludirse como obstáculo para garantizar el goce
efectivo de derechos fundamentales como la vida, la dignidad humana y la salud de los
afiliados. Por tanto, esta Corporación ha admitido pretermitir la reglamentación que
excluye servicios del POS, autorizando el acceso a servicios NO-POS sólo cuando se
cumplen los requisitos enunciados.

Sentencia T- 022/11: La protección reforzada a la salud en sujetos de especial

protección constitucional: adultos mayores.

2
Ver Sentencias T-369 de 2009 y T-863 de 2009, entre otras.
3
Estos criterios se encuentran contemplados en las Sentencias T-104 de 2000, T-406 de 2001, T-137 de 2003,
T-648 de 2007, T-1007 de 2007, T-139 de 2008, T-144 de 2008 y T-517 de 2008.

10
Tratándose de personas en estado de debilidad, sujetos de especial protección por parte del
Estado como es el caso de los niños, los discapacitados y los adultos mayores (C.P. arts.
13, 46 y 47) la protección al derecho fundamental a la salud se provee de manera
reforzada, en virtud del principio de igualdad y la vulnerabilidad de los sujetos enunciados.
“En consecuencia, las personas de la tercera edad tienen derecho a una protección
reforzada en salud y, en tal medida, el Estado y las entidades prestadoras de salud se
encuentran obligadas a prestarles la atención médica que requieran, de conformidad con
lo prescrito por el médico tratante”.

Sobre el particular se afirmó en la Sentencia T-745 de 2009: “Para el caso de las personas
de la tercera edad, por tratarse de sujetos de especial protección constitucional, esta
Corporación ha sostenido que el derecho a la salud adquiere la calidad de derecho
fundamental autónomo, en razón a las circunstancias de debilidad manifiesta en que se
encuentran. Por esta razón, el Estado y las entidades prestadoras de salud se encuentran
obligadas a prestarles la atención médica integral que requieran, de conformidad con el
tratamiento ordenado por el médico tratante, con sujeción a los principios de celeridad,
eficiencia, continuidad y oportunidad.” En ese contexto, cuando un adulto mayor haga o
no parte de la tercera edad, y se encuentre con alguna afección que altere su salud, la cual
lo conduzca a solicitar la atención médica necesaria, sea dentro o por fuera del plan
obligatorio de salud y esta se niegue, gozará de protección constitucional puesto que su
derecho a la salud es fundamental.

Así, la omisión de las entidades prestadoras del servicio de salud, la falta de atención
médica o la imposición de barreras formales para acceder a las prestaciones hospitalarias
que se encuentren dentro del POS que impliquen grave riesgo para la vida de personas en
situación evidente de indefensión (como la falta de capacidad económica, graves
padecimientos en enfermedad catastrófica o se trate de discapacitados, niños y adultos
mayores) son circunstancias que han de ser consideradas para decidir sobre la concesión
del correspondiente amparo. Por lo tanto, obligan al juez constitucional a no limitarse por
barreras formales en un caso determinado, por el contrario, en aras de la justicia material
su función constitucional es proteger los derechos fundamentales.

En consecuencia, “a nivel jurisprudencial se ha reconocido una protección reforzada del

derecho a la salud en las personas de la tercera edad que se materializa con la garantía
de una prestación continua, permanente y eficiente de los servicios de salud que requiera”.

En conclusión, una vez reconocida la condición de sujetos de especial protección que

ostentan los adultos mayores, el Estado tiene el deber de garantizarles los servicios de
seguridad social integral, dentro de los cuales se encuentra el servicio de salud. Bajo este
supuesto, la acción de tutela es el mecanismo idóneo para materializar el derecho a la salud
de dichas personas.

En Sentencia C-800 de 2003, señaló en qué eventos son constitucionalmente inaceptables

las decisiones de interrumpir abruptamente el servicio por parte de las entidades prestadoras
de salud, tanto del régimen subsidiado como del contributivo:
11
 “Por otra parte, también se ha ido precisando en cada caso, si los motivos en
los que la EPS ha fundado su decisión de interrumpir el servicio son
constitucionalmente aceptables. Así, la jurisprudencia, al fallar casos concretos,
ha decidido que una EPS no puede suspender un tratamiento o un medicamento
necesario para salvaguardar la vida y la integridad de un paciente, invocando,
entre otras, las siguientes razones: (i) porque la persona encargada de hacer
los aportes dejó de pagarlos; (ii) porque el paciente ya no esta inscrito en la
EPS correspondiente, en razón a que fue desvinculado de su lugar de
trabajo; (iii) porque la persona perdió la calidad que lo hacia
beneficiario; (iv) porque la EPS considera que la persona nunca reunió los
requisitos para haber sido inscrita, a pesar de ya haberla afiliado; (v) porque el
afiliado se acaba de trasladar de otra EPS y su empleador no ha hecho aún
aportes a la nueva entidad; o (vi) porque se trata de un servicio específico que
no se había prestado antes al paciente, pero que hace parte integral de un
tratamiento que se le viene prestando.

Sentencia T-321/11 (M.P. JORGE IVAN PALACIO PALACIO)

En tal sentido, esta Corporación en Sentencia T-984 de 2006, reiteró la línea

jurisprudencial según la cual se deben prestar los tratamientos de urgencia sin la
exigibilidad del pago, a todos aquellos usuarios que no cuenten con recursos económicos
para asumir los costos de los servicios médicos requeridos y ordenados por el médico
tratante. En ese sentido, la Corte ha señalado expresamente que “ cuando una persona
requiera de un tratamiento médico con urgencia, y no pueda acceder a éste por no tener
la capacidad económica suficiente para pagar los copagos, las cuotas moderadoras, las
cuotas de recuperación o el porcentaje equivalente a las semanas de cotización faltantes,
se deberá inaplicar la normatividad y la entidad territorial, la ARS, o la EPS, según
sea el caso, deberá prestarle oportunamente el servicio, en aras de proteger su derecho
fundamental a la vida, en conexidad con el derecho a la salud.” (Negrillas y Subraya
fuera del texto)

Adicionalmente es importante precisar lo dispuesto en el Artículo 7º del Acuerdo 260 de

2004[57] de la Comisión Nacional de Seguridad Social en Salud, (CNSSS), el cual
establece que los siguientes servicios médicos contenidos en el Plan Obligatorio de Salud
están exentos del cobro de copagos: 1. Servicios de promoción y prevención; 2.
Programas de control en atención materno infantil; 3. Programas de control en atención
de las enfermedades transmisibles; 4. Enfermedades catastróficas o de alto costo; 5.
La atención inicial de urgencias y, 6. Los servicios que, conforme al artículo 6º del
Acuerdo están sujetos al cobro de cuotas moderadoras.

Así mismo, el artículo 17 de la resolución referida, incorpora un catálogo de

tratamientos para las enfermedades consideradas como catastróficas o de alto costo y
que por tanto se encuentran exonerados del copago, éstas son: “ (a) tratamientos con

12
radioterapias y quimioterapias para el cáncer, (b) diálisis para insuficiencia renal
crónica, transplante renal, de corazón, de médula ósea y de córnea, (c) tratamiento para
el SIDA y sus complicaciones, (d) tratamiento quirúrgico para enfermedades del
corazón y del sistema nervioso central, (e) tratamientos médico quirúrgico para
enfermedades de origen genético o congénitas, (f) tratamiento médico quirúrgico para
el trauma mayor, (g) terapia de unidad de cuidados intensivos y (h) reemplazos
articulares.” (Negrilla fuera del texto)

JURAMENTO

Bajo la gravedad de juramento, aseguro no haber presentado anteriormente acción de tutela

contra AVANZAR MEDICO conocida también por FUNDACIÓN AVANZAR FOS y
FOSCAL.

COMPETENCIA Y LEGITIMIDAD

Es usted competente señor Juez, para conocer de esta ACCION DE TUTELA por
naturaleza y lugar de ocurrencia de los hechos de la presente al haber sido violentados
derechos fundamentales y en virtud del artículo 37 del decreto 2591 de 1991.

ANEXOS

A efectos de sustentar la solicitud efectuada me permito acompañar los siguientes

documentos:

1. Fotocopia de la cédula de ciudadanía de LUZ MARY LESMES LEAL

2. Fotocopias de historias clínicas
3. Fotocopias de órdenes médicas y de procedimientos
4. Fotocopia de la respuesta a mi petición
5. Fotografías

NOTIFICACIONES

Las notificaciones personales se surtirán en la siguiente dirección:

Cra. 20 N°46B bis-41 Torre II apartamento 102 Mirador de la Pilita, Barrio la
Concordia de Bucaramanga
TEL. 6707129 – CEL. 3124169440

Cordialmente,

IVONNE LUCERO POVEDA LESMES

C.C. 37´723.108 de Bucaramanga

13