Capítulo XII

LOS CONTRATOS RELACIONADOS

123. Explicación y obligaciones para las partes que lo han

Recientemente han surgido algunas celebrado, los cuales deberán ser cumpli-
figuras contractuales vinculadas con el dos. Existe además un segundo contrato,
efecto relativo de los contratos. Se trata celebrado por una de las partes del contrato
del subcontrato, del contrato de cesión originario con un tercero, mediante el cual
de contrato y de los contratos conexos. quien es parte en el contrato básico cede o
Las dos primeras figuras han sido regu- entrega al tercero parte de los derechos o
ladas por algunos Códigos modernos, parte de las obligaciones adquiridas en el
pero la tercera no ha encontrado todavía contrato originario. Este segundo contrato
regulación legislativa. La cuestión que se es llamado subcontrato, o contrato derivado
discute en estas tres figuras jurídicas dice o contrato hijo. Para efectos de este estudio,
relación con la determinación de la o las llamaremos a las partes originarias primer
partes que deben asumir responsabilidad y segundo contratante, entendiendo por
en caso de incumplimiento de alguno de tales a quienes han celebrado el contrato
estos contratos relacionados. padre y subcontratante, al tercero que ha
A continuación revisaremos dichas celebrado con el segundo contratante un
figuras. subcontrato.
b) Características del subcontrato
Para que pueda celebrarse un subcon-
I. EL SUBCONTRATO trato se requiere que el contrato origina-
rio sea de ejecución diferida. No puede
124. Explicación celebrarse un subcontrato respecto de un
contrato de ejecución instantánea, puesto
a) Concepto de subcontrato que la ejecución y la terminación de dicho
El subcontrato es una especie de contrato contrato se producen en el mismo momento
mediante el cual una de las partes que ha en que dicho acto se celebra. Los contratos
manifestado su voluntad en un contrato de ejecución instantánea no dejan espacio
determinado cede parte de los derechos u para que alguna de las partes pueda sub-
obligaciones contraídos en dicho contrato contratar con un tercero.
a un tercero, para que éste los goce o los Los subcontratos son una especie dentro
cumpla. Se lo ha definido como un contrato de los contratos relacionados, que consti-
en virtud del cual una parte transfiere a otra tuyen el género. En todos estos contratos
derechos u obligaciones que han nacido relacionados existe alguna conexión entre
para ella de una relación contractual pre- varios contratos, influyendo a veces unos
via, sin que esta última relación se extinga. sobre los otros. El contrato originario y
Existen, por lo tanto, dos contratos. Un el subcontrato tienen una clara conexión
primer contrato, llamado por algunos au- entre sí, siendo el subcontrato, además,
tores contrato originario, básico o contrato un contrato dependiente del primero. En
padre, a partir del cual han surgido derechos efecto, la existencia del contrato origina-

199
 Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato

rio constituye un elemento esencial para c) Elementos esenciales en el subcontrato

que el subcontrato pueda subsistir, mas no El subcontrato constituye una especie
cauciona su cumplimiento, como sucede especial de contrato y por lo mismo, debe-
con los contratos de garantía. mos analizar la forma en que los elementos
El subcontrato se encuentra de alguna esenciales de los contratos se aplican res-
manera contenido en el contrato básico, pecto del mismo.
saca su esencia de él. Es por esto que Mes- i) En cuanto a la voluntad o consen-
sineo los ha llamado “contratos filiales”, timiento, no hay mayor variación con las
contratos padre e hijo. reglas generales. Nos encontramos frente
Los dos contratos pueden ser esencial- a dos contratos distintos, para cuyo perfec-
mente iguales o distintos entre sí. Se habla cionamiento se requiere la manifestación
de “subcontratación propia” cuando los de la voluntad de las partes que concurren
dos contratos son esencialmente iguales. a su celebración.
Así sucede, por ejemplo, en el caso del ii) En cuanto a la capacidad, tampoco se
arriendo y el subarriendo y del mandato perciben diferencias dignas de destacarse
y el submandato. Se habla de “subcontra-
aquí.
tación impropia”, en cambio, cuando el
iii) En cuanto al objeto, debe hacerse
subcontrato es esencialmente distinto del
una distinción. Si se trata de una subcon-
contrato originario. Así por ejemplo, hay
tratación propia, el objeto de la celebración
subcontratación impropia en el caso del
del contrato originario será el mismo del
comodato de un automóvil arrendado, o
del contrato de construcción de obra y el subcontrato. Se produce una reiteración de
contrato de trabajo celebrado por el cons- objetos en ambos tipos de contrato, pero
tructor para cumplir su cometido. en el subcontrato el objeto puede ser sólo
En la subcontratación no hay subroga- parcial respecto del contrato originario. En
ción del subcontratante en la persona del cambio, en la subcontratación impropia, los
segundo contratante. Esta característica es objetos varían de acuerdo al tipo de con-
esencial para determinar si nos encontra- trato que haya sido celebrado. En efecto,
mos en presencia de un subcontrato. Los en el caso del comodato de un automóvil
subcontratos son ajenos al primer contra- arrendado, el objeto de la obligación del
tante, y él no podrá dirigirse en contra del arrendatario será la renta que se obligó a
subcontratante por aplicación del efecto pagar, y el objeto de la obligación del co-
relativo de los contratos. Así, por ejemplo, modatario será el cuidado y la restitución
si se celebra un contrato de construcción del automóvil que se le prestó.
de obra, es usual que el constructor sub- iv) En cuanto a la causa, si acogemos
contrate con diversos especialistas. Si una la tesis de la causa motivo, podemos notar
de estas obligaciones es incumplida o es que los motivos que llevaron a las partes a
cumplida de manera deficiente, el primer contratar serán distintos tanto en la sub-
contratante sólo podrá dirigirse contra el contratación propia como en la impropia.
constructor, quien será la persona llamada Pero si seguimos la tesis de la causa final,
a responder. Por regla general, el primer deberemos atender a la estructura de los
contratante no tiene acción para dirigirse contratos involucrados. En consecuencia,
contra el subcontratante. Esta regla gene- si la contratación es propia, la causa será
ral tiene una excepción, en aquellos casos la misma tanto en el contrato originario
en que la ley confiere la llamada “acción como en el subcontrato. En cambio, si la
directa” al primer contratante. Mediante subcontratación es impropia, la causa será
esta acción, éste podrá dirigirse de manera distinta, atendiendo a la estructura de los
directa contra el subcontratante incum- contratos celebrados.
plidor. Veremos uno de estos casos más v) Las solemnidades como elemento
adelante, cuando estudiemos el subcontrato esencial también pueden variar según si
de mandato. la subcontratación es propia o impropia.

200
 Cap. XII. Los contratos relacionados

Si se trata de subcontratación propia, y el c) Finalmente, tampoco podrá subcon-

contrato originario es solemne, el subcon- tratarse en aquellos casos en que las partes
trato también deberá serlo. En cambio, en en el contrato originario, de manera expre-
la subcontratación impropia, si el contrato sa hayan prohibido la subcontratación. Si
originario es solemne, el subcontrato puede subcontratan, habrá un incumplimiento
no serlo. contractual, con los efectos de cualquier
d) ¿Permite nuestro Código Civil la subcon- incumplimiento.
tratación? e) Efectos del subcontrato
Sabemos que el principio rector en el Respecto a los subcontratos rige el efec-
derecho de los contratos es el de la auto- to relativo. Ello implica que no puede el
nomía de la voluntad. En virtud de dicho primer contratante dirigirse contra el sub-
principio, las personas pueden celebrar el contratante para exigir el cumplimiento de
contrato que deseen y con el contenido que su obligación, ni viceversa. Sin embargo, ya
más les acomode, siempre que éste no se dijimos que esta regla tiene una excepción,
encuentre prohibido por la ley. En nuestro constituida por la llamada acción directa,
país, la subcontratación no se encuentra mediante la cual la ley de manera expresa
prohibida de manera general. Encontramos, concede al primer contratante una acción
no obstante, algunas situaciones en que ella para dirigirse contra el subcontratante para
se encuentra sometida al cumplimiento exigir el cumplimiento de su obligación.
de requisitos específicos. Así sucede, por Nuestro Código establece dicha acción
ejemplo, en el caso del arrendamiento. El en el artículo 2138, en una de las hipótesis
artículo 1946 del Código Civil establece de subcontrato de mandato o delegación.
que no podrá el arrendatario subarren- Revisaremos a continuación dicho sub-
dar ni ceder el arriendo, a menos que el contrato.
arrendador de manera expresa lo haya
autorizado. La infracción de esta norma f) El subcontrato de mandato
genera responsabilidades por el incum- El mandato está definido en el ar-
plimiento del contrato y la inoponibilidad tículo 2116 del Código Civil como “un
del subarrendamiento. En virtud de lo contrato en que una persona confía la gestión de
anteriormente señalado y puesto que en el uno o más negocios a otra, que se hace cargo de
derecho privado todo aquello que no está ellos por cuenta y riesgo de la primera”. Se trata
expresamente prohibido está permitido, de un contrato de confianza, mediante el
podemos entender que la subcontratación cual se encarga a otra persona la gestión de
se encuentra permitida por regla general algún negocio que interesa al mandante.
por el legislador civil. Si bien el mandato es un contrato intuito
Sin embargo, y fuera de los casos en que personae, y ya señalamos que no cabe la
ella se encuentre expresamente prohibida subcontratación en contratos de este tipo,
o regulada, existen algunas situaciones en ella se encuentra permitida y regulada de
las cuales no cabe la subcontratación. Los manera expresa en los artículos 2135 y si-
casos son los siguientes: guientes del Código Civil, que señalan que
a) Los contratos de ejecución instantá- el subcontrato de mandato está permitido,
nea. salvo en aquellos casos en que de manera
b) Tampoco podrá subcontratarse en expresa el mandante lo haya prohibido.
los casos en que el contrato originario sea Cuando el mandatario celebra un sub-
intuito personae. Ello, porque éste ha sido contrato de mandato, esto es, celebra una
celebrado en consideración a la persona subcontratación propia, se dice que “delega”
que lo celebra. Es la calidad de la persona el mandato que le fue conferido.
un elemento esencial de dichos contratos, Las normas establecidas en los artícu-
razón por la cual la subcontratación resulta los 2135 y siguientes nos señalan cuatro
inconcebible en este tipo de contratos. hipótesis, que son las siguientes:

201
 Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato

i) Al mandatario se le prohíbe delegar. causados por el cumplimiento defectuoso

Esta hipótesis se da tan sólo en el caso que de su encargo. La acción directa establecida
dicha prohibición se encuentre señalada de para esta hipótesis se encuentra expresada
manera expresa en el mandato. Si existe en el artículo 2138 que señala: “El mandante
esta prohibición y el mandatario delega, se podrá en todos casos ejercer contra el delegado las
producirá el incumplimiento del contrato acciones del mandatario que le ha conferido el
por parte del mandatario, con su correspon- encargo”. Se trata este de un caso de subcon-
diente responsabilidad civil. Además, las trato en que sí se produce una excepción
acciones realizadas por el delegado serán al efecto relativo de los contratos, puesto
inoponibles al mandante. que la ley faculta al primer contratante a
ii) Si en el contrato no se dice nada, el dirigirse contra el subcontratante, con quien
mandato podrá ser delegado. Sin embargo, no ha celebrado convención alguna.
deberá el mandatario responder de los actos iv) Se autoriza en el mandato de ma-
del delegado como si fuesen propios. Así lo nera expresa la delegación y se señala la
señala el artículo 2135 inciso primero del persona del delegado. En esta hipótesis
Código Civil, que establece: “El mandatario no hay subcontratación. De realizarse la
podrá delegar el encargo si no se le ha prohibido; delegación en la persona indicada, señala
pero no estando expresamente autorizado para la ley que se establece un contrato directo
hacerlo, responderá de los hechos del delegado, entre el mandante y el delegado, contrato
como de los suyos propios”. Existe en este caso en el que el delegante queda fuera. Así
un subcontrato de mandato. lo establece el artículo 2137 del Código
iii) Si en el contrato se autoriza de Civil: “Cuando la delegación a determinada
manera expresa la delegación, pero no se persona ha sido autorizada expresamente por
indica el nombre del delegado, es necesario el mandante, se constituye entre el mandante y
subdistinguir dos posibilidades: la primera el delegado un nuevo mandato que sólo puede
es que se delegue en una persona capaz y ser revocado por el mandante, y no se extingue
solvente; y la segunda es que se delegue en por la muerte u otro accidente que sobrevenga al
una persona notoriamente incapaz o insol- anterior mandatario”.
vente. Cuando se habla de incapacidad en
estas hipótesis, no debemos entender por LECTURA COMPLEMENTARIA
tal alguna de las incapacidades estableci-
El texto del número 125 ha sido incor-
das como requisito de validez de los actos
porado como lectura complementaria, para
jurídicos, sino la capacidad o incapacidad
que los alumnos puedan profundizar el es-
del delegado para cumplir con el encar-
tudio de la figura de la subcontratación.
go. Ello se da, por ejemplo, si se delega el
mandato judicial a quien no es abogado
125. LÓPEZ SANTA MARÍA, JORGE, Los contra-
ni está habilitado para ello. Si se delega
tos. Parte general, 4ª edición revisada y
en una persona notoriamente incapaz o
ampliada, Tomo I, Editorial Jurídica
insolvente, el mandatario delegante deberá
de Chile, Santiago, 2005, págs. 222
responder de los hechos del delegado. Así
a 227.
lo señala el artículo 2135 inciso segundo
del Código Civil. Se produce en esta hi- El subcontrato es un nuevo contrato deri-
pótesis un segundo caso de subcontrato vado y dependiente de otro contrato previo
de mandato. de la misma naturaleza.
En cambio, si se delega en una persona El Código Civil de 1855 contempló esta
capaz y solvente, el mandatario delega bien categoría sólo a propósito del arrendamien-
y no deberá responder de los actos de su to, del mandato y de la fianza, regulando
delegado. En este caso, la ley confiere al los subcontratos denominados subarren-
mandante una acción directa para exigir damiento (artículos 1946, 1963 y 1973, a
del delegado el cumplimiento del encargo los que ahora cabe añadir el artículo 5º de
o bien hacerlo responder de los perjuicios la Ley Nº 18.101); delegación del mandato

202
 Cap. XII. Los contratos relacionados

(artículos 2135, 2136 y 2138);1 y subfianza No obstante la proliferación en el mun-

(art. 2335-2, 2360, 2366 y 2380). Además, do contemporáneo de los contratos enca-
va implícita la figura del subcontrato en denados o vinculados entre sí, el ámbito
el contrato de construcción por suma específico de la subcontratación reconoce
alzada, cuando el empresario o construc- restricciones. El contrato base3 debe necesa-
tor encarga a terceros la realización de riamente reunir ciertas características para
determinadas obras (artículo 2003 Nº 5); que la subcontratación sea procedente. No
y en el contrato de sociedad, cuando uno es factible la subcontratación si el contrato
de los socios forma con su parte social base es de ejecución instantánea, o sea, si las
otra sociedad particular con un tercero obligaciones engendradas por éste nacen y
(artículo 2088). Respecto al subcontrato, se extinguen en el mismo momento, como
en el Código de Comercio expresamente ocurre, por ejemplo, en la compraventa al
se admite a propósito de contratos típicos, contado. Fuera de la exigencia consistente
como el transporte terrestre (artículo 168) en que el contrato base sea de ejecución
y el mandato (artículos 261 al 267, 322 y diferida o de tracto sucesivo, para que
330). Al margen de estos casos, legalmente haya subcontrato es, además, necesario
regulados, la subcontratación puede tener que aquél no sea traslaticio del dominio,
como antecedente contratos base atípicos pues si el contrato reviste este carácter,
o innominados. cuando el adquirente celebra un contrato
El progreso ha ido poniendo de actua- similar con otra persona ya no habrá sub-
lidad la figura del subcontrato, a veces contrato, sino que simplemente un nuevo
imprescindible para concretar tareas de contrato autónomo e independiente. Por
gran envergadura económica, como la eso no existen la subcompraventa, ni la
construcción de autopistas o de grandes subdonación.
represas hidráulicas, o para fabricar y Concluido un contrato que por su natu-
suministrar productos industriales de raleza permite la subcontratación (v. gr., el
acurado refinamiento tecnológico. En arrendamiento), al contratante (arrenda-
fechas recientes, la literatura jurídica tario) se le presentan tres vías posibles de
se ha enriquecido con numerosas obras
consagradas al subcontrato, antes olvidado extranjera también se ha ocupado del subcontrato
por la doctrina.2 a propósito de las cadenas o grupos de contratos, o
simplemente de la pluralidad de contratos vinculados
unos con otros. Cuando se celebra un convenio con
1 Se da la figura del subcontrato en el mandato una agencia de turismo, a fin que el cliente disfrute
civil, cuando siendo factible la delegación del man- de un viaje alrededor del mundo, hay un paquete
dato se celebra un submandato entre el delegante de contratos de por medio, la mayoría atípicos. A
y el delegado. No hay submandato en la hipótesis la unidad económico-cultural se superpone una
del artículo 2137 del Código Civil, o sea, cuando pluralidad jurídico-contractual. Por ejemplo, el
en el contrato de mandato el mandante autorizó la contrato de agencia de viaje con el cliente irá acom-
delegación designando nominativamente al posible pañado de contratos de transporte, de hotelería, de
delegado. Entonces, si el mandatario delega a favor coche-cama, de espectáculos, de seguros, de tarjeta
del designado, quien acepta, en lugar de un subman- de crédito, etc. Las cadenas de contratos envuelven
dato se constituye lisa y llanamente un nuevo mandato subcontratos sólo en algunas ocasiones. Sobre el
entre el primitivo mandante y el delegado. tema de los grupos de contratos y los subcontratos
2 Destaca en la literatura castellana el libro es fundamental el extenso libro de BERNARD TEYSIE,
del catedrático RAMÓN LÓPEZ VILAS, El subcontrato, ob. cit., editado en 1975, en particular las págs. 69
Edit. Tecnos, Madrid, 1973, al igual que su artículo y s., sobre les chaînes de contrats par diffraction, ver,
publicado en la Revista de Derecho Privado, Madrid, además, FRANCESCO MESSINEO, ob. cit., cap. XIV,
1964, págs. 615 y s. Cabe agregar la monografía págs. 719 a 744, sobre il collegamento fra contratti e il
argentina de HÉCTOR MASNATTA, El subcontrato, contratto derivado (sub-contratto), con amplia biblio-
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1966. Dos obras grafía de su país.
chilenas son: La subcontratación, de MARÍA DEL PILAR
BAEZA CAMPOS, Editorial Jurídica de Chile, 1981; 3 Los italianos suelen denominar el contrato

y el libro del profesor LESLIE TOMASELLO HART, base, contrato padre, y el subcontrato lo llaman
ob. cit., págs. 129 a 181. Por otra parte, la doctrina contrato hijo.

203
 Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato

comportamiento: cumplir las prestaciones suministrará. O bien un empresario inde-

debidas; no cumplirlas; contratar a su pendiente puede disponer del know-how
turno la ejecución del contrato con una que le permita a él, y no a otros, producir
tercera persona. En este último caso surge componentes técnicamente de mejor
el subcontrato, el que aparece como una calidad. Para el fabricante es preferible,
manera de utilizar la parte intermedia de entonces, recurrir al subcontratista antes
su posición contractual. que instalar una infraestructura que a lo
Desde un punto de vista subjetivo, mejor será inhábil para resultados tan satis-
la subcontratación se caracteriza por la factorios como los que logra el especialista
presencia de tres partes. El primer con- ya en actividad.
tratante sólo es parte en el contrato base En numerosos países existen Bolsas de
o contrato inicial. El segundo contratante Subcontratación, vale decir, organismos
o intermediario es parte en ambos contra- que ponen en contacto a los empresarios
tos, es decir, en el contrato base y en el que están en situación de complementarse
subcontrato. El tercer contratante, ajeno al en las tareas de la producción. Estas bolsas
contrato base, celebra el subcontrato con el permiten la adecuada circulación entre los
intermediario. De modo que el fenómeno interesados de la información; para saber
global de la subcontratación presupone dónde está, cuánto vale y qué calidad tiene
tres partes, aunque naturalmente sólo hay el trabajo que otros empresarios pueden
dos partes en cada uno de los eslabones aportar a una común tarea productiva.
de la cadena. Ellas, además, proporcionan el marco para
Desde un punto de vista objetivo, apa- la celebración de los correspondientes
rece la dependencia al contrato base del subcontratos.
subcontrato. Este último nace modelado El subcontrato puede distinguirse de
y limitado por aquél. Como el interme- otras figuras afines. Distinción que asume
diario da origen al subcontrato usando especial interés respecto a la cesión de
su posición de parte en el primer con- contrato.
trato. Esta misma ligazón o enlace entre La cesión de contrato es el traspaso por
el contrato base y el subcontrato explica uno de los contratantes a un tercero de su
que, por efecto reflejo, extinguido aquél íntegra posición jurídica en un contrato
se extingue éste. Terminado el contrato determinado. Con la necesaria concu-
base, hay imposibilidad de ejecución del rrencia de la voluntad de su cocontratante
subcontrato. primitivo, el cedente traspasa al cesionario
En la actividad empresarial la subcon- todos sus derechos y todas sus obligaciones
tratación es frecuente. La producción de derivados de un contrato particular. El ce-
un determinado bien, por ejemplo un sionario pasa a ocupar la misma situación
automóvil, presupone la fabricación de que tenía el cedente, como si hubiera
numerosos componentes que al final se sido contratante inicial, desapareciendo
ensamblan o arman dando lugar a ese bien. definitivamente el cedente del escenario
En lugar que un mismo empresario asuma del contrato.
la elaboración de todos los componentes, En la cesión de contrato se opera un
en la práctica es preferible subcontratar traspaso total del haz de los derechos y de
con otros empresarios la fabricación de las obligaciones del cedente. Por eso es
determinadas piezas. Las razones que sine qua non no sólo el consentimiento del
inducen a la subcontratación industrial cedente y del cesionario, sino que también
por lo general consisten en disminuir los el del cocontratante del cedente. Este co-
gastos y/o en lograr una mejor calidad contratante, en virtud de la cesión, pasa a
del producto. Para la empresa de mayor ser contraparte del cesionario.
tamaño suele ser más barato encomendar En el subcontrato, en cambio, el primer
a un subcontratista que confeccione tales contratante no está directamente con-
o cuales piezas del producto final que ella cernido, siendo innecesaria su voluntad.

204
 Cap. XII. Los contratos relacionados

El segundo contratante o intermediario II. EL CONTRATO DE CESIÓN

celebra el subcontrato con el tercer con- DE CONTRATO4
tratante, empleando sólo una parte de
los derechos y obligaciones derivados del 126. Explicación
contrato base. El segundo contratante Como pudimos ver en el punto anterior,
no queda desvinculado ni desaparece de nuestro ordenamiento jurídico permite a
la escena jurídica: encomienda al tercer las partes ceder a un tercero alguno de los
contratante, quien acepta, que efectúe derechos u obligaciones contraídos en el
parte de su tarea económica o que asuma contrato originario. Esta cesión puede ser
parte de sus responsabilidades, para lo realizada mediante una cesión de derechos
cual se crean mediante el subcontrato o mediante la celebración de un subcon-
nuevos derechos y obligaciones. Estos trato, el cual no constituye una excepción
derechos y obligaciones vinculan a las al efecto relativo de los contratos. Sabemos
partes del subcontrato, mas no al primer también que nuestro ordenamiento jurídico
contratante. permite la llamada “asunción de deudas”. La
Hay entre el contrato base y el sub- asunción de deudas es una figura jurídica
contrato una relación de simultaneidad, en virtud de la cual, sin haber novación, un
compuesta de dos unidades jurídicas que, tercero asume una deuda existente en lugar
aunque dependientes, tienen cada una, del hasta entonces deudor, el que queda,
en consecuencia, liberado.5 Si aceptamos
al mismo tiempo, identidad y existencia
la existencia de estas dos figuras jurídicas,
propias. En el caso de la cesión de contrato,
quiere decir que estamos abriendo paso a
la relación es substitutiva, sin que existan
la aceptación por parte de nuestro ordena-
simultáneamente dos entidades jurídicas miento jurídico de una tercera figura, “el
con existencia propia, sino que una sola, contrato de cesión de contrato”.
que después es reemplazada por otra. Por El contrato de cesión de contrato es un
eso el subcontrato es propiamente una contrato en virtud del cual una persona se
categoría contractual, carácter que no obliga a ceder a otra su calidad de parte
reviste la cesión de contrato. Esta última en un contrato que anteriormente ha ce-
institución donde mejor se ubica es en el lebrado con un tercero. En otras palabras,
tema de la trasmisión y de la trasferencia lo que se cede mediante esta figura es la
de los derechos personales y de las obliga- “posición contractual” misma. La cesión a
ciones contractuales. la que se obliga esta persona no es a una
parte de los derechos, o de las deudas, o
PREGUNTAS Y EJERCICIOS de las acciones contraídas o derivadas del
1. Señale las partes que intervienen en la contrato, sino a ceder la calidad de parte en
subcontratación y los contratos que se requieren su totalidad, lo que implica asumir todos los
derechos y obligaciones, tanto principales
para la existencia de esta figura.
como potestativos. Una vez cumplida esta
2. ¿Piensa usted que el subcontrato es un
obligación, lo que se produce es una verda-
contrato accesorio del contrato originario? Vea,
dera subrogación personal entre quien es
para contestar, lo que señala el artículo 1442 parte originaria en el contrato y la persona
del Código Civil. que tomará su lugar. Lo anterior significa
3. Señale las diferencias que existen entre
la subcontratación propia y la subcontratación 4 Si se desea profundizar este tema, véase la
impropia. obra del autor de estos materiales, denominada
4. Distinga entre acción directa y acción El Patrimonio, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
indirecta (o subrogatoria). 3ª edición, 2008, págs. 229 y sgtes.
5 Encontraremos un análisis profundo de esta
5. Vea en el mandato los casos en que existe figura en nuestra obra El Patrimonio, tercera edición,
una excepción al principio de los efectos relativos Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2008, págs. 196
de los contratos. y sgtes.

205
 Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato

que la cesión de contrato constituye una b) Dichos contratos bilaterales deben

excepción al efecto relativo, puesto que se ser de ejecución diferida. El contrato que
permite que un tercero se introduzca en va a ser cedido debe encontrarse vigente,
una relación contractual preexistente, y de lo que resulta imposible en los contratos
la cual no era parte, tomando el lugar de de ejecución instantánea, puesto que su
otra que originariamente lo era. nacimiento y término se producen en un
En otra ocasión, nosotros hemos definido mismo instante.
la cesión de contrato como “la subrogación c) Deben ser contratos en que ambas obliga-
voluntaria o forzada de una de las partes ciones aún se encuentren incumplidas. Si una
del contrato por un tercero, el cual asume de las partes ya cumplió, se produce una
la misma posición jurídica del subrogado, situación similar a la de los contratos unila-
esto es, el conjunto indivisible de derechos terales, en los que bastará con la cesión de
y obligaciones emanados del contrato”.6 En créditos o con la asunción de deudas para
esta figura existen tres polos de interés:
traspasar a un tercero la deuda incumplida
a) El contratante cedido o simplemente o el crédito no satisfecho.
cedido, que es parte del contrato originario,
Naturaleza jurídica de la cesión de contrato
y que en virtud de la celebración del con-
trato de cesión de contrato, verá cambiada Existen diversas teorías que pretenden
su contraparte por un tercero con el que dar una explicación de la naturaleza jurídica
no contrató. de la cesión de contrato. Cabe destacar las
siguientes:
b) El cedente, que era parte en el con-
trato originario y contrajo en él una serie a) La cesión de contratos es una cesión de
de derechos y obligaciones que cederá a créditos más una novación de deudas. Quienes
un tercero que lo subrogará en la relación defienden esta teoría sostienen que los cré-
contractual originaria. ditos y las obligaciones en un contrato pue-
den ser mirados de manera independiente.
c) El cesionario, que originariamente era Como consecuencia de ello, tanto los unos
un tercero en el contrato, pero pasará a ser como las otras pueden ser transferidos a
parte del mismo por el hecho de subrogar terceros sin necesidad de la cesión de los
al cedente en su posición contractual. demás. Esta transferencia se puede realizar
¿Qué tipos de contratos pueden ceder- mediante la celebración de una cesión de
se? La doctrina ha señalado ciertos límites créditos, si lo que quiere traspasarse es la
para la cesión de contratos, indicando tres posición de acreedor; o bien mediante la
requisitos copulativos que debe cumplir un novación por cambio de deudor, si lo que se
contrato para poder ser cedido a un tercero. quiere traspasar es la deuda. Es por ello que
Estos tres requisitos son los siguientes: se sostiene que la cesión de contratos no es
a) Debe tratarse de un contrato bilateral. Si más que la celebración de ambos actos, sin
bien se señala que un contrato unilateral poseer una naturaleza jurídica específica,
también puede ser cedido a un tercero, esta propia. En virtud de lo anterior, se señala
cesión carecería de sentido o de interés. En que la cesión de contratos no existe como
los contratos unilaterales sólo una de las una figura jurídica autónoma, puesto que
partes resulta obligada, adquiriendo la otra para que ella opere basta con la celebración
el crédito correlativo. Si una de estas partes de esos dos actos diferentes. El problema
pretende ceder a un tercero su obligación que presenta esta teoría dice relación con
o su crédito, podrá realizarlo simplemente los efectos de la celebración de dichos actos.
mediante el uso de la cesión de créditos o Sabemos que por la cesión de créditos se
de la asunción de deudas. produce una subrogación de acreedor en
la relación contractual, subrogación que
6 Véase nuestra obra El Patrimonio, ob. cit., permite que los créditos en el contrato se
pág. 233. conserven intactos, manteniéndose por

206
 Cap. XII. Los contratos relacionados

lo tanto las garantías a favor del acreedor El problema es que esta teoría no permite
nuevo. Mas la novación no mantiene los explicar la transferencia de los derechos
créditos intactos. El efecto que produce potestativos, a menos que puedan ser
es que se extingue la obligación primitiva, reducidos a derechos y obligaciones prin-
dando origen a una obligación nueva, que cipales.
en este caso tendrá un deudor distinto. c) La cesión de contrato es un fenómeno
Puesto que la obligación primitiva se ha unitario. Esta doctrina señala que la cesión
extinguido, también lo han hecho todas las de contrato es un acto único, mediante el
cauciones constituidas por el deudor para cual se produce una disposición contractual
garantizar el cumplimiento de dicha obliga- íntegra, que incluye no sólo los derechos y
ción primitiva, a menos que en la novación las obligaciones básicas del contrato, sino
se señale expresamente lo contrario. Con también sus derechos potestativos, sus fa-
todo, aun cuando se pacte conservar las cultades, acciones, excepciones, garantías,
garantías, las partes no podrán conservar deberes y obligaciones secundarios.
los privilegios de la obligación primitiva. Es ¿Permite nuestro Código Civil la cesión
por ello que quienes sostienen esta teoría de un contrato? Tal como señalamos en el
señalan la imposibilidad de la celebración caso del subcontrato, en nuestro Código
de una cesión de contrato en su totalidad. Civil la cesión de contratos está permiti-
Se agrega, además, que con la novación da. Ello porque encontramos a lo largo
muchas de las obligaciones potestativas del de sus disposiciones algunas normas que
contrato primitivo no podrán ser traspasa- ordenan de manera expresa la cesión de
das al cesionario. un contrato, otras en que se prohíbe la
b) La cesión de contrato es una cesión de cré- celebración de dicho acto, otros en que
ditos más una asunción de deudas. Esta teoría, la cesión se autoriza expresamente y otros
que algunos denominan atomística, señala casos, finalmente, en que la ley no dice
que la cesión de contrato se produce por la nada. Puesto que hablamos de un contrato,
unión de dos figuras autónomas: la cesión el principio fundamental que rige la cesión
de créditos más la asunción de deudas. Con de contratos es la autonomía de la voluntad,
ello se soluciona la dificultad presentada en y puesto que no existe norma expresa que
la teoría expuesta anteriormente. Si acepta- la prohíba de manera general, podemos
mos la posibilidad de que pueda existir en sostener que ella está permitida en nuestro
nuestro Derecho una asunción de deudas, país, salvo en aquellos casos en que la ley
ella tendrá como principal efecto que, al expresamente la prohíba.
no existir animus novandi, las obligaciones La cesión de contrato es impuesta por
del contrato se mantengan intactas, produ- la ley en la sucesión por causa de muerte.
ciéndose tan sólo un cambio o subrogación Sabemos que por la muerte los herederos
en la persona del deudor. Ese mismo efecto adquieren todo el patrimonio del causante
se produce con la cesión de créditos, con o una cuota del mismo. Como consecuen-
la salvedad que el cambio se produce en cia de lo anterior, no sólo adquieren los
la persona del acreedor. Los defensores bienes, sino las deudas y la posición actual
de esta teoría, al igual que los de la teoría del causante en una relación contractual
anterior, postulan que la cesión de contrato que aún se encuentra en ejecución. Se
no es más que la celebración conjunta de produce de esta forma una sustitución en la
dos actos autónomos: la cesión de créditos titularidad activa o pasiva de la persona del
y la asunción de deudas. El fundamento causante por parte de sus causahabientes,
de esta postura es la inexistencia de una y esta sustitución es forzosa, puesto que la
regulación legal respecto de la cesión de ley la ordena en la hipótesis de que una
contratos propiamente tal, y la existencia de las partes fallezca estando en vigencia
explícita o implícita de dos figuras que en un contrato. Sin embargo, esta hipótesis
conjunto producen sus mismos efectos. de cesión forzosa ha sido criticada, puesto

207
 Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato

que la subrogación de la titularidad en un ha sido satisfecho la facultad de subrogarse

contrato se explica recurriendo al concepto en la persona de su deudor en el ejercicio
de patrimonio. de determinadas acciones y derechos. La
norma en su inciso segundo se remite a los
Existe otra hipótesis en la cual no cabe
artículos 1965 y 1968 del Código Civil, per-
duda que la ley obliga a una de las partes a
mitiendo la subrogación del deudor en sus
ceder su contrato a un tercero. Se trata del derechos como arrendador o como arren-
caso señalado en el artículo 1962 del Código datario. En ambos casos, la ley faculta a una
Civil, en materia del contrato de arren- persona a subrogarse en todos los derechos
damiento. Conforme a esta norma, están y obligaciones adquiridos por su deudor en
obligados a respetar el arrendamiento: un contrato de arrendamiento, de modo
a) Aquel al que se transfieran los dere- de satisfacer de esta forma créditos aún no
chos del arrendador a título gratuito; satisfechos. En otras palabras, se faculta al
b) Aquel al que se transfieran los de- acreedor a asumir la calidad de parte en un
rechos del arrendador a título oneroso, contrato que no ha celebrado. Pensamos
habiendo sido celebrado el arrendamiento que en estas figuras nuestro Código Civil
por escritura pública, y permite de manera expresa una cesión de
c) El acreedor hipotecario si el arrenda- contratos, forzada para el cedente, y a favor
del cesionario, para satisfacer créditos que
miento fue otorgado por escritura pública,
aún no han sido satisfechos.
inscrita en el Conservador de Bienes Raíces
La cesión de contratos se permite
antes de la inscripción hipotecaria.
asimismo en el contrato de sociedad, en
En todas estas hipótesis, el nuevo dueño
cuyo caso deberemos distinguir entre las
del bien arrendado pasará a ser parte del
sociedades de personas y las sociedades
contrato, subrogándose –por mandato de de capital. En el primero de estos casos,
la ley– en la persona del arrendador ori- la cesión de contratos se permite, pero
ginario. Encontramos otros ejemplos de sometida a requisitos específicos. Las so-
cesión forzosa en el Código de Comercio, ciedades de personas son intuito personae,
en materia de contratos de seguro y de y por lo mismo, para que uno de los socios
transporte. ceda sus derechos a un tercero, requerirá la
La ley, en cambio, hace imposible la ce- aprobación de la unanimidad de los otros
sión de contrato en el caso de los contratos socios, debiendo modificarse la escritura
intuito personae. Como es sabido, dichos de constitución, con las formalidades que
contratos son celebrados por las partes en la ley establece. Tal como señalamos en
consideración de la persona con quien lo el caso de los contratos intuito personae en
celebran, no pudiendo por lo tanto ser general, esta aprobación implica la celebra-
cedida a otra persona la posición de parte ción de un nuevo contrato entre los socios
en el mismo. No obstante, se señala que es originarios y el socio nuevo. Ello implica
posible ceder esta calidad de parte en la que no se trata en este caso de una cesión
medida en que el cedido consienta en ello. de contratos propiamente tal. Distinto es
Pensamos que al existir dicha autorización, el caso de las sociedades de capital, donde
ya no puede hablarse de cesión de contrato. la cesión del contrato, y por lo tanto de los
Se trataría tan sólo de una resciliación del derechos sociales, es permitida, sometién-
contrato anterior y de la celebración de un dola a requisitos menos estrictos. Basta con
segundo contrato intuito personae con una la mera transferencia de las acciones a otra
contraparte distinta. persona, que se subrogará en los derechos
Existen también casos en que la ley auto- y obligaciones del socio cedente.
riza la cesión de contratos. Así sucede, por Así como la ley autoriza la cesión de
ejemplo, en el caso de la acción subrogatoria contratos en el arrendamiento y en la so-
establecida en el artículo 2466 del C.C. Dicha ciedad, también lo hace en el contrato de
norma concede al acreedor cuyo crédito no seguro, conforme al artículo 27 del Decreto

208
 Cap. XII. Los contratos relacionados

con Fuerza de Ley Nº 251 (de 1931) y el No obstante ser trilateral en cuanto a
artículo 1246 del Código de Comercio; y en la manifestación del consentimiento, el
el caso del contrato de transporte, en virtud contrato de cesión de contrato puede ser
del artículo 176 del Código de Comercio. unilateral o bilateral atendiendo al núme-
Respecto de los demás contratos regu- ro de partes que resulten obligadas por el
lados en nuestro derecho privado, la ley mismo. Si el cedente se obliga a transferir
no dice nada acerca de su cesión. Como su posición contractual al cesionario, sin
consecuencia de ello, podemos señalar esperar nada a cambio, el contrato será uni-
que la celebración de un contrato de ce- lateral y además gratuito. En cambio, si se
sión de contrato es perfectamente posible obliga a transferir dicho contrato a cambio
según nuestro ordenamiento jurídico, por de una contraprestación del cesionario, el
aplicación del principio de la autonomía contrato será bilateral y además oneroso.
de la voluntad. Respecto a la clasificación general de los
Si pensamos que el contrato de cesión contratos, se piensa que si el contrato es
de contrato es posible para nuestro orde- oneroso, por lo general será conmutativo,
namiento jurídico, deberemos determinar a menos que el contrato cedido implique
la forma en que debe realizarse. En esta al cesionario una contingencia incierta
materia, pensamos que el planteamiento de ganancia o pérdida, en cuyo caso será
de la doctrina italiana –cuyo Código Civil aleatorio. Puesto que lo que se cede es una
regula de manera expresa esta figura– re- posición en una relación contractual, el
sulta perfectamente válido en Chile. Puesto contrato de cesión de contrato es principal,
que se trata de una figura autónoma, bastará porque subsiste por sí mismo, sin necesi-
la celebración de un contrato en que una dad de otra convención. También podría
de las partes declare haber celebrado con
pensarse que el contrato no es principal,
anterioridad un contrato y se obligue a
sino dependiente, porque su subsistencia
traspasar al cesionario su posición de parte
depende de la existencia y validez del con-
en el mismo. Puesto que el efecto de este
trato cedido. Finalmente, puesto que no
contrato es la sustitución de la calidad de
parte, pensamos que se requiere la aproba- se encuentra regulado en nuestro Código
ción del cedido para la validez del mismo. Civil, el contrato de cesión de contrato
El cedido es interesado, porque deberá es innominado. Como una consecuencia
pagar sus obligaciones y exigir el cumpli- de ello, para su celebración basta con la
miento de sus créditos de una persona que manifestación del consentimiento de las
posiblemente no conoce; y es por ello que tres partes involucradas. No obstante, por
su aprobación resulta fundamental. Este un asunto de certeza jurídica, pensamos
fundamento ha permitido sostener que que este consentimiento debería al menos
en el contrato de cesión de contratos, a constar por escrito.
diferencia de cualquier contrato común, El efecto que genera el contrato de ce-
no existen dos partes, sino tres. Se habla sión de contrato es el derecho del cesionario
de un contrato trilateral. para exigir del cedente la transferencia de
Cuando hablamos de trilateralidad, no su posición de parte en el contrato origina-
nos referimos al número de partes que rio. Dicha transferencia deberá realizarse
resultarán obligadas en el contrato, sino mediante la tradición del contrato cedido.
al número de voluntades que se requieren Como la ley nada dice respecto a la tradi-
para el perfeccionamiento del mismo. En ción de un contrato, deberemos recurrir
este caso, se requiere de la voluntad con- a la regla general y realizar la tradición
currente de tres personas y de la capacidad significando el cedente que entrega el
de las mismas para manifestar dicha volun- contrato al cesionario. Una vez realizada
tad. La falta de alguno de estos requisitos la tradición, el cedente desaparece de la
implica la ineficacia del acto para cada una relación contractual, participando en ella
de las partes. tan sólo el cedido y el cesionario.

209
 Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato

PREGUNTAS Y EJERCICIOS involucrados, y un mutuo con garantía

hipotecaria de parte del Banco financista.
1. ¿Qué rasgos caracterizan al contrato de
A continuación, se celebrará un contrato
cesión de contrato, que diferencian a esta figu-
de construcción con una empresa de ese
ra de la cesión de créditos y de la asunción de
rubro, un contrato de publicidad para llegar
deudas?
adecuadamente al público interesado, y un
2. Haga un paralelo entre cesión de créditos,
conjunto de promesas de compraventa con
pago con subrogación y novación por cambio de
los futuros adquirentes. Como podemos
acreedor.
ver, todos estos contratos son jurídicamente
3. Haga un paralelo entre asunción de
independientes entre sí, cada uno de ellos
deudas y novación por cambio de deudor.
es autónomo y de igual jerarquía, y en cada
4. ¿Cuál cree usted que es la naturaleza uno de ellos las partes son distintas. Sin
jurídica del contrato de cesión de contrato? embargo, todos se encuentran vinculados,
5. ¿Cuáles son los efectos, esto es, los derechos porque persiguen una misma finalidad
y obligaciones emanados del contrato de cesión económica. El problema que se presenta
de contrato? ¿Cómo se cumplen estos efectos? es que la invalidez, el incumplimiento o la
imposibilidad de cumplimiento de alguna
obligación emanada de alguno de estos
contratos incide de manera directa en la
III. LOS CONTRATOS posibilidad de ejecución de los otros. Así,
CONEXOS por ejemplo, la declaratoria de quiebra del
banco mutuante provocará la imposibilidad
127. Explicación de entregar el capital requerido para poner
Cuando hablamos de contratos conexos término a las obras, y por ende la imposi-
nos referimos a un grupo compuesto al me- bilidad de cumplimiento de la obligación
nos por dos contratos, principales y de igual que la empresa tiene con los adquirentes
jerarquía, que se encuentran vinculados de las viviendas.
entre sí, dependiendo unos de los otros. Se El asunto se complica aun más porque
habla de interdependencia recíproca. Esta la imposibilidad de entrega de las viviendas
interdependencia se fundamenta en que no se produce por un hecho o culpa de la
todo el conjunto de estos contratos tiene empresa obligada a realizarla, sino por un
una finalidad económica común y cada hecho de una empresa diversa. En conse-
contrato puede influir en el otro a tal punto cuencia, los compradores no podrán de-
que la declaración de nulidad, la resolu- mandar contractualmente al banco, puesto
ción, el incumplimiento o la imposibilidad que no existe entre ellos vínculo contractual
de ejecutar alguna de las obligaciones de alguno. La pregunta que ha surgido es si se
uno de esos contratos incidirá de manera puede perseguir la responsabilidad de una
directa en todos los demás. parte en un contrato específico, por alguien
Los contratos conexos son comunes que no ha sido parte en el mismo, pero que
en la actualidad. Así, por ejemplo, nos sí lo es en un contrato conexo. De ser así,
encontramos con grupos de contratos de ¿puede perseguirse dicha responsabilidad
este tipo en el mercado inmobiliario. Una por la vía contractual?
empresa inmobiliaria que desee construir Revisemos otro ejemplo: un hospital
y luego vender algunas viviendas en un requiere, para una óptima atención de sus
condominio requerirá posiblemente un pacientes, adquirir de empresas fabricantes
contrato de promesa de compraventa o distribuidoras los instrumentos necesarios
sobre el inmueble respectivo, en espera para tal atención. Celebra con estas em-
de la concreción del negocio; un contrato presas contratos de compraventa. Para la
de prestación de servicios urbanísticos y atención de sus pacientes requiere además
arquitectónicos para planificar la mejor contratar personal especializado. Para estos
distribución de los espacios que resultarán efectos, celebra con dichos profesionales

210
 Cap. XII. Los contratos relacionados

los contratos de trabajo respectivos. Por los efectos señalados. De esta forma, se han
otra parte, la relación del hospital con sus propuesto las siguientes soluciones:
pacientes requiere de la celebración previa
a) Algunos han señalado la existencia de
de un contrato de prestación de servicios
una sucesión en la cosa objeto de dos contratos
médicos. Supongamos que durante la
relacionados. Esta solución, propuesta por
ejecución de uno de estos contratos de
la doctrina francesa, permite la extensión
prestación de servicios el paciente se agrava.
de la responsabilidad contractual más
Una investigación determina que el agra-
vamiento se produjo no por la negligencia allá de los límites del efecto relativo de
de algún funcionario médico, sino por un los contratos. Sin embargo, esta solución
defecto de algún instrumento utilizado para es aplicable tan sólo respecto a un grupo
la atención. ¿Puede el paciente demandar específico de contratos relacionados. Ella
los perjuicios de la empresa fabricante? De puede aplicarse tan sólo respecto a aquellos
ser así, ¿puede demandar su responsabilidad contratos en que la cosa objeto del primero
por la vía contractual? de ellos es transferida a un tercero mediante
A lo largo de toda esta obra hemos se- un segundo contrato. Es por lo tanto esta
ñalado muchas veces que el artículo 1545 cosa que se transfiere el vínculo que per-
del Código Civil consagra el principio del mite unir ambos contratos. Esto acaecería
efecto relativo de los contratos. Hemos se- en el caso del hospital, que adquirió de
ñalado que en virtud de dicho principio el una empresa distribuidora instrumentos
contrato obliga tan sólo a las partes que lo necesarios para la óptima atención de sus
han celebrado. Quienes no han participado pacientes. La distribuidora había adqui-
en la celebración del mismo no resultan rido anteriormente dichos instrumentos
obligados al cumplimiento de lo que en de su fabricante. La cosa objeto en todos
el contrato se ha establecido. Una inter- esos contratos es la misma, el instrumento
pretación estricta de dicho principio nos de trabajo, y la sucesión se ha producido
lleva a señalar que no se puede demandar respecto a la titularidad de esa cosa. Se
contractualmente a quienes, si bien no han señala que el hospital se convertiría en
participado en la celebración del contrato, sucesor no sólo del dominio del equipo,
inciden de manera directa en su ejecución. sino de todos los derechos adquiridos por
Ellos son terceros. Como consecuencia de el distribuidor por medio del contrato
lo anterior, quienes celebraron un contrato celebrado con el fabricante. Por lo tanto,
de promesa de compraventa con la empresa si se trata de una compraventa con vicios
inmobiliaria no podrán demandar con- ocultos, podrá el hospital demandar por la
tractualmente al banco por los perjuicios vía contractual tanto al distribuidor como
causados al impedir, con su quiebra, la al fabricante. En todos estos casos existe
compraventa definitiva del inmueble. La una acción directa contra el fabricante, la
única vía para demandar estos perjuicios que tiene la ventaja de mantener intacta
es la extracontractual, lo que implica, por la acción entablada contra el distribuidor
ejemplo, que le corresponderá al compra- del equipo. Se dice por la doctrina francesa
dor probar la culpa del banco en el hecho que quien adquiere una cosa revendida
que provocó los perjuicios sufridos por el adquiere también todos los derechos de
afectado. garantía adquiridos por su vendedor en
No obstante esta aplicación estricta del el contrato previo de compraventa. Ello
efecto relativo de los contratos, la doctrina implica que asume la calidad de parte en
ha buscado diversas soluciones que permi- el contrato celebrado originariamente. De
tan al afectado utilizar la vía contractual esta forma, se entiende respetado a cabali-
para demandar estos perjuicios. Dichas dad el principio de los efectos relativos de
soluciones se han buscado tratando de unir los contratos, entendiendo que el tercero
en un solo haz jurídico diversos contratos que no contrató originariamente pasa a ser
conexos entre sí, de manera de alcanzar parte de dicho contrato por haber sucedido

211
 Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato

al adquirente original en la cosa objeto otros autores también han propuesto.

de la primera compraventa. Cabe señalar Hemos señalado anteriormente que existe
que esta solución es perfectamente posible un sector de la doctrina que ha levantado
en nuestro país, puesto que se permite con fuerza la idea de que la causa que se
demandar contractualmente invocando exige como requisito de los actos jurídicos
las reglas de los vicios redhibitorios de los es la causa-motivo o psicológica. La causa
artículos 1857 a 1870 del Código Civil. motivo o psicológica es la razón que indu-
jo a las partes a contratar. Se sostiene que
b) Aplicación de la teoría de la causa. Al-
este motivo excede el cumplimiento de las
gunos autores han propuesto la aplicación
obligaciones recíprocas de las partes en el
de la teoría de la causa para resolver la
contrato, y abarca la totalidad del negocio
problemática de los contratos conexos. Con
en marcha. Así, se dice que los motivos del
anterioridad hemos dicho que la moderna
prometiente comprador van más allá de
doctrina de la causa final –iniciada por
adquirir un bien para su vivienda: ellos son,
Henri Capitant– ha señalado una caracte-
además, que el banco otorgue el dinero que
rística nueva a la causa final en los contratos
financia a la empresa inmobiliaria, que la
bilaterales. Puesto que la finalidad de las
empresa concluya a tiempo la edificación
partes en un contrato es el cumplimiento de
y que existan compradores suficientes para
la prestación de la otra, se ha sostenido que
que el negocio resulte viable. Esta noción de
esta finalidad subsiste durante toda la vida
causa va más allá de los motivos psicológicos
del contrato. Como consecuencia de ello,
o morales que llevan a contratar, ella debe
la imposibilidad de obtención de dichos
extenderse además a los motivos económi-
fines significa que la causa o la finalidad
cos que están detrás de cada contrato. Se
del contrato ha desaparecido, pudiendo
dice que son los motivos económicos el
demandarse la nulidad o inexistencia del
vínculo que une a los contratos conexos.
contrato por falta de causa. Si aplicamos
Por lo tanto, una parte podría demandar
lo señalado a los contratos conexos, ello
la nulidad de alguno de los contratos por
permitiría, por ejemplo, a quien celebró
falta de causa, en la eventualidad que los
un contrato de promesa de compraventa
motivos económicos hayan desaparecido.
con una empresa inmobiliaria solicitar la
Nuevamente en esta hipótesis la solución
nulidad o inexistencia de la promesa por
propuesta nos lleva a que la única vía por
falta de causa, en la hipótesis de quiebra
la cual deberemos demandar los perjuicios
del banco financista de la obra. La quiebra
es la vía extracontractual.
provoca la imposibilidad de seguir adelante
Con todo, aun cuando aceptemos la apli-
con la construcción y por ende la imposi-
cación de alguna de las teorías de la causa
bilidad de celebrar la compraventa futura,
para solucionar la problemática que hay de-
finalidad perseguida al celebrar el contrato
trás de los contratos conexos, encontramos
de promesa. Ello faculta al comprador
una nueva dificultad en dicha aplicación.
para solicitar la nulidad o inexistencia de
Nuestro Código Civil señala la causa como
la promesa celebrada.
requisito de validez de un contrato. La
No obstante, esta proposición no so-
causa en nuestra legislación civil se exige
luciona la problemática que nos hemos
tan sólo como requisito del acto durante
planteado. La declaración de nulidad del
su celebración. No existe norma alguna
contrato convierte a la vía extracontractual
que permita invalidar un contrato por su
en la única vía posible, puesto que sin con-
ausencia durante su ejecución. Ello nos lleva
trato no puede usarse la vía contractual.
a sostener la imposibilidad de la aplicación
Esta situación se produce aun cuando se
de esta doctrina en la problemática de los
quisiera demandar de perjuicios causados
contratos relacionados o conexos.
a la persona con la que se contrató.
Tampoco es una solución la aplicación c) Utilización de la condición resolutoria
de la doctrina de la causa motivo, que ordinaria. Esta solución entiende que el

212
 Cap. XII. Los contratos relacionados

haz de contratos conexos se encuentra que se puede recurrir a la indivisibilidad

unido por un conjunto de condiciones para extender el efecto relativo a todo
resolutorias ordinarias. Dichas condiciones el haz de los contratos conexos, señalan
consisten en la no celebración, la invalidez que al considerar la finalidad económica
o la resolución de alguno de los demás existente entre ellos las partes entienden
contratos. Como la condición resolutoria que cada contrato depende de los demás
ordinaria actúa de pleno derecho, bastará y ello fundamenta la indivisibilidad del
con que el juez compruebe su acaecimiento conjunto. Es la indivisibilidad el hilo que
para que se entienda que el contrato quedó enlaza dichos contratos, y por lo tanto la
resuelto. Se señala que la supervivencia nulidad o resolución de alguno de ellos
de cada uno de los contratos que consti- significa destruir la indivisibilidad y por lo
tuyen el haz de contratos relacionados es tanto todo el conjunto. Que los contratos
condición de pervivencia de los demás. relacionados formen un todo indivisible no
Si uno de ellos desaparece, desaparecen significa entender que pierdan la autono-
todos. Esta solución implica que las partes mía que corresponde a cada uno de ellos.
al celebrar un contrato relacionado han Cada cláusula debe aplicarse tan sólo en
pactado de manera tácita dicha condición el contrato que la contiene, y no se puede
resolutoria ordinaria. Sin embargo, para pretender que rija en un contrato diferente.
llegar a esta solución se requiere de una La indivisibilidad existe por la finalidad
interpretación de la voluntad de las partes económica que enlaza a los contratos; no
en ese sentido. Lo anterior se entiende obstante, este hilo que los enlaza no tiene
a menos que la condición resolutoria se fuerza suficiente para desnaturalizar cada
encuentre expresada en cada contrato, en uno de ellos.
cuyo caso no habrá ningún problema en Esta solución requiere que sea la volun-
ese sentido. tad de las partes la que torne indivisibles a
Se critica esta solución porque la con- los contratos conexos. Son ellas las que –al
dición es un elemento accidental en los señalar el vínculo económico que enlaza
contratos. Debe por lo tanto ser incorporada a estos contratos– establecen la indivisi-
al contrato mediante cláusulas especiales, bilidad del conjunto. El origen de esta
las que deben ser expresas, y en este caso indivisibilidad no sería ni natural ni legal,
las cláusulas no han sido expresadas. A lo sino convencional. El problema que se
anterior debe agregarse que el acaecimiento presenta es que, como señalamos al inicio,
de una condición resolutoria pone término en nuestro país la indivisibilidad tiene tan
al contrato con efecto retroactivo. Como sólo dos orígenes: el natural y el legal, y
consecuencia de lo anterior, tampoco se no se da cabida a una indivisibilidad de
plantea como una solución para deman- origen convencional. Esta objeción puede
dar contractualmente a quien es parte en superarse tan sólo si todas las partes de los
alguno de dichos contratos pero que no contratos conexos hubieren libremente
ha contratado de manera directa con el pactado esa indivisibilidad.
afectado. Como podemos ver, ninguna de estas
soluciones es completamente satisfactoria
d) Recurso a la indivisibilidad. La indi- al momento de resolver el tema de los
visibilidad puede tener dos orígenes, uno contratos conexos o relacionados. Salvo
natural y uno legal. Las obligaciones na- que exista voluntad expresa de las partes,
turalmente indivisibles son aquellas cuyo no se ha logrado extender la aplicación
objeto es una cosa que no admite división. del efecto relativo para permitir que una
Las obligaciones legalmente indivisibles son persona pueda demandar contractualmente
aquellas que si bien recaen sobre un objeto a otra con quien no contrató, siendo ambas
naturalmente divisible, la ley las ha declara- partes en algún contrato relacionado. Es por
do indivisibles. Así sucede con las acciones ello que algunos autores, como el profesor
hipotecaria y prendaria. Quienes sugieren Christian Larroumet, han sugerido una

213
 Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato

relectura o una reinterpretación de nuestro PREGUNTAS Y EJERCICIOS

artículo 1545. El profesor Larroumet se pre- 1. Explique cuál es el problema jurídico
gunta si no se puede sostener que el efecto que se plantea con los contratos conexos y cómo
relativo de los contratos sea aplicable tan ese problema se relaciona con el principio de los
sólo a aquellos que son ajenos al grupo de efectos relativos de los contratos.
contratos conexos. Señala que al interior de 2. Explique el argumento que resalta la
los contratos unidos no puede considerarse sucesión en la cosa como elemento vinculante
que cada una de las partes no se encuentre de los contratos conexos.
vinculada con otra, aun cuando no hayan 3. Explique el uso de la teoría de la causa
contratado. Pensamos que esta reinterpre- como elemento vinculante de los contratos co-
tación es bastante razonable. nexos.
Si entendemos que el fundamento del 4. Explique el uso de la noción de condición
efecto relativo de los contratos es el prin- resolutoria ordinaria con el mismo propósito
cipio de la autonomía de la voluntad, los señalado en la pregunta anterior.
contratos obligan a las partes porque ellas 5. Explique finalmente el uso de la noción
libremente aceptaron quedar obligadas. Es de indivisibilidad para tal propósito.
por ello que bastará la sola declaración de su 6. ¿Piensa usted que por la vía judicial podría
voluntad para entender que un contrato se interpretarse el actual art. 1545 del Código Civil,
encuentra conectado con otro relacionado ampliando el efecto relativo a todos los contratos
y que todos ellos dependen mutuamente conexos? ¿Piensa, en cambio, que ese propósito
entre sí, para que el efecto relativo se ex- requiere tan sólo de una vía legal? ¿Cree usted
tienda a todo el haz contractual. que sería conveniente una ley en ese sentido?

214