El pago de las remuneraciones devengadas

como consecuencia de la reposición ordenada

en un proceso de amparo
Carlos Alberto Ouispe Montesinos
Juez Especializado de Trabajo de Lima

_S_I,',\1AIUQ: L La Reposición como adecuada protección contra el despido. IL El pago de remuneraciones por períodos en
los que no hubo prestación efectiva de servicios. III. El pago de remuneraciones devengadas como consecuencia de la
declaración de nulidad de un despido lesivo de derechos constitucionales en los casos de un proceso de nulidad de despido
y de un proceso de amparo. IV Los efectos sobre la relación de trabajo por parte de una demanda fundada de amparo. V
Conclusiones.

La Sentencia de Casación Nº 1458-2003-LIMA (publicada en el Diario constituyen determinados supuestos de lesión de

Oficial "El Pentarzo" c/31 de octubre de 2005) ha establecido con carácter derechos constitucionales -corresponde brindar a la
de precedente de observancia obligatoria que "por efecto de la reposición
ordenada en la sentencia de amparo, al accionan te le corresponde el abono de persona afectada una tutela restitutoria expresada en:
las renumeracimzes dejadas de pacibir por el período comprendido entre la la readmisión del trabajador, sin afectar su categoría
fecha del despido(_ .. ) y la de su ~fectiva reposición" (décimo considerando), anterior; el mantenimiento de su nivel remunerativo; el
y a raíz de esta decisión deseamos expresar algunas reflexiones propias. pago de remuneraciones devengadas; y, el
reconocimiento del tiempo de servicios para todos los
l. La Reposición como adecuada protección contra el fines salvo para el récord vacacionaL Es decir, que el
despido contenido que le ha dado nuestro modelo de protección
frente al despido atentatorio de derechos constitucionales
A diferencia de la tutela resarcitoria frente al despido no se limita a la reposición del trabajador afectado en el
arbitrario, que consiste en el pago de una centro de trabajo, sino que brinda una "restitución" en el
indemnización determinada en base al importe de la sentido amplio del término, caracterizada por las
remuneración del trabajador afectado y el período de diferentes manifestaciones que han sido enunciadas. Ello
servicios para la empresa, en el caso del despido nulo la no es exclusivo de nuestro modelo de protección frente
protección contemplada por el ordenamiento jurídico al despido nulo, sino también se presenta también en el
peruano es el de la reposición del trabajador, término caso del ordenamiento español, sobre el cual la
sobre el cual Américo Plá señala: "Suelen utilizarse jurisprudencia ha señalado que "la readmisión no se
diversas palabras que tienen equivalente: readmisión, logra sólo por la actividad material del empresario
reintegro, reposición, re-instalación. Todas ellas dirigida a permitir el acceso del trabajador a la empresa;
traducen la misma idea: el despido carece de todo efecto además es necesario que la readmisión alcance una
por lo que el contrato de trabajo continúa su curso. En restitución completa del status anterior, sin ningún tipo
consecuencia, el trabajador vuelve a su trabajo de alteraciones unilateralmente establecidas por la
desempeñando la misma tarea, conservando el mismo empresa en relación al contrato que unía a las partes"', y
puesto, la misma antigüedad, las mismas condiciones esta restitución completa comprende, de acuerdo a
de labor y la misma remuneración" •
1 determinada orientación jurisprudencia! española, "el
abono de los salarios de tramitación" o de las
remuneraciones devengadas en tanto que no se
Por su parte, Gorelli Hernández señala que la reposición
produciría una verdadera readmisión si no se otorgara
o readmisión constituye una obligación compleja, pues
el pago de salarios, ya que de ser ello así, la readmisión
se encuentra integrada por un conjunto de elementos
dejaría de ser un acto restablecedor de la situación de
que deben ser encajados entre sí para llegar a tener una
hecho conculcada por la injusta decisión empresarial,
visión completa de su total extensión, estos elementos
para concretarse en un acto que condicionaría el
producirán efectos materiales (restablecimiento del
resultado de la readmisión a otra posterior actuación
trabajador en la empresa) y negociales, o sobre el
procesal que, en una situación llevada al absurdo
vínculo obligacional (prestaciones continuativas o de
(despido, readmisión ofrecida y nuevo despido en
organización de la relación laboral y salariales)'; y en el
actuación repetitiva) haría ilusorio del derecho del
caso de nuestro modelo legislativo se ha contemplado la
trabajador, por lo que la jurisprudencia española se
figura del despido nulo, por el cual, ante alguna de las
inclinaría por la interpretación que incluiría en la
causales contempladas en el artículo 29° de la Ley de
readmisión las remuneraciones devengadas o salarios
Productividad y Competitividad Laboral -que
en tramitación•.

'''P'-Á RODRÍGUEZ, Arr.érico citado por Blancas Bustamante, Carlos en: "El Despido en el Derecho ~aborl Peruano"_ ~ima, 2002, p.329.
'''GORELi..l HERNÁNDEZ. Juan. El cumplimiento específico de la readmisión obligatoria. 'Aadrid. 1995, p. 55, 64 y 65
"'GORELC.I HERNANDEZ, obra citada p. 56.
'''Op. Cit, p. 60 - 62
EL PAGO :J" LAS '<é:W·u>i~CIO\S :>!":'VENGADAS COW.O CONSEU~IA DE LA '<:OPSICÓ~ OR:JE-.;A~ EN~ "R.OC:"SO :JE MPAR.O

El hecho que la reposición no se limite a la readmisión constitucionales, consiste en sostener que si en el

física en el centro de trabajo, sino comprenda también el referido lapso de tiempo no hubo prestación efectiva de
pago de las remuneraciones devengadas, se sustenta en servicios, no correspondería el pago de remuneración
que un despido es declarado nulo en tanto que la alguna, ya que la retribución tiene naturaleza
resolución del contrato de trabajo por decisión contraprestativa y sinalagmática. Esta objeción parte de
unilateral del empleador a la par de haber determinado la tesis que justifica la naturaleza jurídica del salario
la extinción de la relación laboral ha afectado a como contraprestación y por la cual se conciben como
determinados derechos de naturaleza constitucional. sinalagmáticas las obligaciones recíprocas de trabajar y
Así, en la regulación del despido nulo en la Ley de abonar el salario, las que serían funcionalmente
Productividad y Competitividad Laboral se consideran dependientes, de tal suerte que en esencia sólo
como supuestos de nulidad del despido a la correspondería el abono de la retribución en la medida
discriminación antisindical; la discriminación por razón que se hubiere prestado servicios efectivos. Sobre ello
de sexo, raza, religión, opinión o idioma; la debe indicarse que la tesis de la naturaleza jurídica del
discriminación por el estado de embarazo; el despido salario como contraprestación ha sido superada en tanto
por el ejercicio del derecho a la tutela judicial, queja o existen gran variedad de supuestos en los cuales
petición. Igualmente, la tutela a través del proceso de subsiste el deber del empleador de pagar el salario a sus
amparo presupone la afectación a derechos de trabajadores sin que exista la obligación de estos de
naturaleza constitucional y del mismo modo el Proyecto prestar un trabajo efectivo en favor de aquél, es así que
de la Ley General del Trabajo prescribe que es nulo el las tesis que se recogen en la mayor parte de los
despido que agravia derechos fundamentales, por lo ordenamientos jurídicos laborales son las del salario
que la naturaleza de los derechos vulnerados, es decir social y la del salario como conjunto de percepciones
aquellos positivizados en la norma jurídica primera del económicas del trabajador, lo que en el caso peruano se
ordenamiento jurídico, explica que la protección traduce en que la Ley de Productividad y Competitividad
prevista frente a la vulneración de determinados Laboral ha previsto supuestos en los que la relación de
derechos de esta naturaleza constituya una reposición trabajo se suspende de manera imperfecta, en tanto que
efectiva que comprenda el pago de remuneraciones el empleador debe abonar la remuneración sin
devengadas, debiendo considerarse que la restitución contraprestación efectiva de labores, encontrándose
que sólo se limitare a la readmisión del trabajador (cuyo algunos de estos enunciados en el artículo 12° del
derecho constitucional fue vulnerado) en el centro de mencionado instrumento normativo', debiendo
labores es insuficiente, por cuanto carecería de total repararse, adicionalmente, que en las normas que
eficacia reparatoria, en tanto que la empresa no tendría regulan el otorgamiento de determinados beneficios
que asumir ninguna consecuencia adicional a la sociales tales como descansos remunerados,
reposición y por el contrario podría reiterar este tipo de compensación por tiempo de servicios y gratificaciones
conductas por la reducción de los costos laborales que legales, se establece que ciertos días en los que no
implicaría para ella no reconocer las remuneraciones hubiere prestación efectiva de servicios deben ser
devengadas durante el tiempo en el cual el afectado considerados como efectivamente laborados; todo lo
requiere en sede judicial la restitución de sus derechos cual permite apreciar que a pesar de ser el contrato de
vulnerados. trabajo uno de naturaleza sinalagmática, no opera de
manera perfecta el principio por el cual deben
En esta línea, la Comisión de Expertos en Aplicación de retribuirse solamente aquellos períodos que han sido
Convenios y Recomendaciones de la Organización efectivamente laborados. Adicionalmente, debe
Internacional del Trabajo señala que "la reparación en apreciarse, como señala Américo Plá Rodríguez, al
caso de terminación que menoscabe un derecho ocuparse del despido que ha sido declarado nulo, que la
fundamental debería tener como objetivo la reparación conjunción del reintegro del trabajador y el pago de los
íntegra del perjuicio sufrido por el trabajador, tanto salarios correspondientes al período que no se trabajó
desde el punto financiero como profesional, y la mejor por obra de ese despido, constituye la manera de borrar
solución es generalmente la readmisión del trabajador todos los efectos de una terminación del contrato de
en sus funciones con una indemnización retroactiva y trabajo que no se considere justificada a efectos de
con el mantenimiento de sus derechos adquiridos" 5 actuar como si ese despido no hubiera ocurrido, y
agrega Carlos Blancas: "la falta de prestación de sus
servicios por el trabajador, no libera al empleador de
11. El pago de remuneraciones por períodos en los que
cumplir con su contraprestación, como es regla
no hubo prestación efectiva de servicios
indiscutible en los contratos con prestaciones recíprocas
(... ) toda vez que se considera que el acto extintivo del
Una de las objeciones que se suelen realizar a la posición empleador está viciado de ilegalidad ab origine, por lo
por la cual se concibe el pago de remuneraciones que carece de eficacia jurídica para disolver la relación
devengadas durante el período dejado de laborar como laboral. Por ello, sería incoherente, que la reposición del
consecuencia del despido lesivo de derechos

"lOIT citada por Blancas Bustamante, Carlos en lec cit, p. 339

''lSe contemplan en el articule en rrencién determinados supuestos de suspensión imperfecta del contrato de trabajo tales como la invalidez temporal, la enferrredad y el accidente
comprobados, la maternidad durante el descanso pre ypostnatal, el descanso vacacional. el permiso yla licencia para el desempeño de cargos sindicales, entre otros
 CARLOS ALBERTO QUISPE MONTESINOS

trabajador no estuviera acompañada del pago de las devengadas, y en otros casos en los que también existiría
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remuneraciones devengadas durante su ausencia." un despido lesivo de derechos constitucionales, la única
Concluyéndose así que la objeción que se sustenta protección sería la readmisión física en el puesto de
solamente en la naturaleza sinalagmática de la trabajo. Si en ambos casos nos encontramos ante
remuneración carecería del suficiente fundamento para despidos declarados judicialmente como nulos, las
desvirtuar el hecho que la reposición frente a un despido consecuencias frente al mismo tipo de supuestos
judicialmente declarado nulo pueda comprender el deberían ser idénticas. Así, Baylos, sobre los efectos del
pago de las remuneraciones devengadas. despido nulo señala: "la actuación ilícita del empresario
alcanza, en estos supuestos, las más altas cuotas de
III.El pago de remuneraciones devengadas como desvalor social, lo que implica que el despido carezca de
consecuencia de la declaración de nulidad de un validez y no pueda producir efectos, de manera que es
despido lesivo de derechos constitucionales en los incapaz de rescindir la relación laboral; por obra de la
casos de un proceso de nulidad de despido y de un decisión judicial el contrato de trabajo se reconstruye
proceso de amparo como si el acto del empresario no se hubiera realizado.
Por eso el efecto derivado de la declaración de nulidad es
el de la readmisión inmediata del trabajador, con abono
En el caso peruano al regularse la nulidad de despido a
de los salarios dejados de percibir" 8 •
través de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral se ha señalado expresamente que la declaración
de nulidad de despido implica el pago de las Por su parte Arce Ortiz, cuando analiza la protección
remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en laboral frente al despido lesivo de derechos
que se produjo. Ahora bien, en el caso de haberse constitucionales, señala que la reposición frente a un
afectado como consecuencia de un despido incausado o despido de esta naturaleza debe respetar, cuando
fraudulento otros derechos de naturaleza constitucional menos, todas las situaciones, obligaciones y derechos
distintos a aquellos referidos en el artículo 29 2 de la subjetivos pertenecientes al trabajador antes de la
norma citada (como por ejemplo el derecho al trabajo) y terminación contractual ilegítima, no pudiendo
por cuya tutela se hubiera recurrido a un proceso de concebirse una reposición si no se conservan situaciones
amparo, cabe preguntarse si una vez declarada la nacidas del contrato como la categoría, la retribución o la
nulidad del despido por haberse vulnerado un derecho antigüedad, resultando virtualmente aplicable a todo
fundamental, puede también requerirse el pago de las despido atentatorio de derechos constitucionales, la
remuneraciones devengadas (lo cual no necesariamente declaración de nulidad y consecuentemente la
debe realizarse en el propio proceso de amparo por un reposición efectiva del trabajador en su puesto de
tema de orden procesal, ya que podría requerirse labores9 • Ahora, si bien el mismo autor expresa que el
posteriormente en un proceso laboral ante un Juzgado carácter enumerativo taxativo de los supuestos de
Especializado de Trabajo). nulidad de despido previstos por la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral dejarían fuera
del ámbito de protección del despido un vasto margen
En referencia a la situación expuesta en el párrafo
de la constitucionalidad acarreando la indefensión de
anterior debe repararse en que si bien no existe una
gran parte del bloque de constitucionalidad laboral en
norma expresa que prevea que en supuestos distintos a
tanto que no todo despido transgresor de un derecho
los previstos en el artículo 29º de la Ley de Productividad
fundamental estaría enlazado directamente con la
y Competitividad Laboral (adicionalmente a los casos de
figura del despido nulo 10, debe tenerse en cuenta que el
ser despedido por ser portador del VIH y por
sustento del pago de las remuneraciones dejadas de
discriminación por razones de discapacidad)
percibir que desarrolla cuando aborda los aspectos
corresponda también el pago de las remuneraciones
sustantivos del despido nulo en el Perú, es aplicable a
devengadas durante el período en que no existió
todo despido lesivo de derechos constitucionales en
prestación efectiva de servicios debido a la decisión de la
tanto, como señala, en los despidos que vulneran los
emplazada, debe advertirse en que el supuesto en
derechos fundamentales, la relación de trabajo no se
ambas situaciones (el despido con afectación a los
encuentra "rota", en la medida que se cuestiona la
derechos constitucionales referidos por el artículo 292 de
existencia de jurídico lícita del acto extintivo
la LPCL y el despido que implique la violación de otros
empresarial y que tras la declaración judicial de la
derechos de naturaleza fundamental) sería el mismo, es
nulidad, la relación de trabajo que sigue vigente es la
decir la vulneración de derechos constitucionales, por lo
que debería determinarse si existe alguna razón objetiva existente con anterioridad al despido y no una nueva,
que permita explicar por qué en algunos casos de por lo que el carácter de los salarios devengados no será
afectación de derechos fundamentales la tutela de naturaleza resarcitoria, sino restitutoria".
restitutoria comprendería el pago de las remuneraciones

"BLANCAS BUSTAMANTE, op cit, p. 346

,::sAYLOS GRAU, ANTONIO. ~1 Despido l~divua. Calificación Jurídic~ y ~fectos. Urna, 1997, p. 67.
.,ARCE ORTIZ, Elmer. La nulidad del desptdo lestvo de derechos constttuctonales. Lima, 1999, p.134 137
'ARCE ORTIZ, op cit, p.211- 213
'"'Op. Cit. p 289- 290.
EL PAGO DE LAS REW.J~CIO\S DEVENGA:JAS COWO CO~SEw'\IA DE LA RE?OSICIÓI>; OR:JE~A EN iJ\ "ROCESO DE Al! PARO

IV. Los efectos sobre la relación de trabajo por parte de unilateral de la empresa de suspender los efectos de la
una demanda fundada de amparo relación de trabajo existiendo la voluntad del trabajador
de continuar laborando, poniendo su fuerza de trabajo a
El Tribunal Constitucional ha establecido que el disposición, no debe afectar el derecho de éste de
contenido esencial del derecho al trabajo consagrado en continuar percibiendo sus remuneraciones.
el artículo 23º de la Constitución Política es el de
"acceder a un puesto de trabajo y, por otra, el derecho a La Constih1ción Política del Perú en su artículo 24º
no ser despedido sino por causa justa"", por lo que consagra el derecho a la remuneración corno uno de
frente a situaciones en las que se hubiese vulnerado el naturaleza fundamental y en el artículo 23º se establece
derecho al trabajo en el segundo de los sentidos que se que ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio
ha reseñado, y a través de un proceso de amparo se de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar
hubiese determinado efectivamente la existencia de un la dignidad del trabajador, por lo que en el caso que,
acto violatorio (la decisión unilateral e incausada o corno consecuencia de un proceso de amparo un
fraudulenta del empleador) que afecte el derecho trabajador solamente fuere repuesto en su puesto de
constitucional protegido, cabe que nos preguntemos por trabajo (cuando ha sido declarada nula la decisión del
los efectos de la sentencia de amparo. empleador y debe restablecerse al agraviado en el pleno
goce de sus derechos ordenando que las cosas sean
En referencia a ello, el artículo 55º del Código Procesal repuestas al estado anterior) estimarnos que reconocer
Constitucional prevé que la sentencia que declara este único efecto podría constituir una afectación al
fundada la demanda de amparo debe contener entre sus derecho constitucional a la remuneración, por lo que los
pronunciamientos: la declaración de nulidad de la efectos de una demanda de amparo no deberían
decisión, acto o resolución que hayan impedido el pleno circunscribirse a una readmisión física, sino a una
ejercicio de los derechos constitucionales protegidos reposición en un sentido amplio del término con un
(numeral2), así como la restitución o restablecimiento contenido corno el previsto para los procesos de nulidad
del agraviado en el pleno goce de sus derechos de despido. Ahora bien, en atención a la naturaleza del
constitucionales ordenando que las cosas vuelvan al amparo corno proceso tutelar de urgencia y a su carencia
estado en que se encontraban antes de la violación de etapa probatoria, la determinación de las
(nurneral3). Es decir, en aquellos casos de despido nulo, remuneraciones y los beneficios sociales devengados
incausado o fraudulento en los que a través de un durante el período de suspensión de los efectos de la
proceso de amparo se hubiere determinado la afectación relación de trabajo por decisión unilateral del
al derecho al trabajo por haberse resuelto el vínculo empleador, y mientras se tramita el amparo,
laboral sin la presencia de alguna causa justa, la decisión corresponderá realizarlo a través de un proceso
del empleador de resolver el contrato de trabajo no ordinario laboral, en el cual en base a revisorios de
debería tener efecto alguno, por haber devenido en nula. planillas, informes periciales y/o el análisis de la
Consecuentemente, durante el tiempo en que -en los variación en las remuneraciones en trabajadores del
hechos- se interrumpieron los efectos del contrato de mismo nivel y categoría por efectos legales,
trabajo, jurídicamente debería considerarse que las convencionales o de la política remunerativa de la
obligaciones de las partes se mantuvieron sin alteración empresa, puede establecerse con precisión el importe de
(prestación personal de servicios por parte del los beneficios económicos dejados de percibir entre el
trabajador y la obligación de otorgar una remuneración período de despido y el de la reposición efectiva.
por el empleador). En el caso del trabajador, es evidente
que la decisión de no ejecutar sus funciones y tareas Finalmente, si bien el Tribunal Constitucional en
habituales durante el período de interrupción no se distintas ocasiones ha declarado que la remuneración es
originó en una decisión propia, sino por el contrario en la contraprestación por el trabajo efectivamente
una decisión contra la que expresó su disconformidad al realizado declarando improcedentes las pretensiones de
punto que la impugnó judicialmente, por lo tanto su pago de remuneraciones y beneficios dejados de
fuerza de trabajo siempre se encontró a disposición del percibir durante los períodos en los que no hubo
empleador, quien decidió no emplearla, pero ello no prestación efectiva de servicios, como se señala en la
revela un incumplimiento de sus obligaciones Sentencia Casatoria Nº1458-2003-Lirna, esta posición
emanadas del contrato de trabajo por decisión propia. A del órgano de control de la Constitución no ha sido
manera de ejemplo de una situación similar debe unívoca, ya que también se han presentado ocasiones en
repararse en que conforme al artículo 31º de la Ley de las que ha ordenado la reincorporación en el centro de
Productividad y Competitividad Laboral, mientras labores" dejándose a salvo el derecho a reclamar el pago
dura el trámite previo vinculado al despido por causal de las remuneraciones dejadas de percibir en la forma
de conducta, el empleador puede exonerar al trabajador que corresponda"". Por otro lado, en los casos en los que
de su obligación de asistir al centro de trabajo, el Tribunal Constitucional ha ordenado solamente la
abonándole su remuneración y demás derechos y reposición en el puesto de trabajo sin negar la
beneficios, por lo que es de verse que la decisión posibilidad de restituciones complementarias o emitir
")Expediente N' 1124-2001-ANTC
''')Expediente N' 1140-2000 ANTC
 CARLOS ALBERTO QUISPE MONTESINOS

pronunciamiento sobre ello, en atención a la primera salario como conjunto de percepciones

Disposición Final de la Ley .\\:º 28301 Ley Orgánica del económicas del trabajador, expresándose ello en
Tribunal Constitucional que prevé que los jueces y que frente a determinados supuestos en los que la
tribunales deben interpretar y aplicar las leyes en relación de trabajo se suspende de manera
atención a la interpretación que resulte de las imperfecta, subsiste la obligación del empleador
resoluciones dictadas por el supremo intérprete de la de abonar la remuneración sin contraprestación
Constitución, estimamos que la decisión de amparar efectiva de labores, situación que también se
pretensiones de pago de las remuneraciones y aprecia cuando para el otorgamiento de
beneficios sociales dejados de percibir durante el determinados beneficios sociales, ciertos días en
tiempo comprendido entre el despido y la reposición en los que no hubo prestación efectiva de servicios
el que no hubo prestación efectiva de servicios, es son considerados como efectivamente laborados.
conforme y coherente con una sentencia en la que se ha 4. La sentencia que declara fundada la demanda de
declarado la nulidad de la decisión de resolver el amparo debe contener entre sus pronuncia-
contrato de trabajo y que ordena la restitución a la mientos: la declaración de nulidad de la decisión
situación en la que se encontraba el derecho al trabajo que haya impedido el pleno ejercicio de los
antes de su vulneración. derechos constitucionales, así como ordenar la
restitución del agraviado en el goce de los
derechos afectados disponiendo que las cosas
V. Conclusiones
vuelvan al estado en que se encontraban antes de
la violación. Por lo que de haberse determinado la
l. En el caso de la figura del despido nulo regulado afectación al derecho al trabajo, la decisión del
por la Ley de Productividad y Competitividad empleador de resolver la relación laboral no
Laboral, la reposición no se limita a la readmisión debería tener efecto alguno, por haber devenido
física del trabajador afectado en el centro de en nula y, en consecuencia, jurídicamente debería
trabajo, sino que se brinda una "restitución" en el considerarse que las obligaciones de las partes se
sentido amplio del término, caracterizada por mantuvieron sin alteración, más aun si en el caso
diferentes manifestaciones tales como la del trabajador la inejecución de sus funciones y
readmisión del trabajador, sin afectar su tareas habituales durante el período de
categoría anterior; el mantenimiento de su nivel interrupción no se originó en una decisión propia,
remunerativo; el pago de remuneraciones sino en una decisión contra la que expresó su
devengadas; y, el reconocimiento del tiempo de disconformidad impugnándola judicialmente.
servicios para todos los fines salvo para el récord 5. En atención a la naturaleza del amparo como
vacacional. proceso tutelar de urgencia y a su carencia de
2. En nuestro ordenamiento si bien no existe una etapa probatoria, la determinación del importe
norma expresa que prevea que ante supuestos de de las remuneraciones devengadas durante el
despido basados en causales distintas a las período de suspensión de los efectos de la
previstas en el artículo 29º de la Ley de relación de trabajo por decisión unilateral del
Productividad y Competitividad Laboral (pero empleador corresponderá realizarla a través de
que constituyan igualmente afectación a un proceso ordinario laboral.
derechos fundamentales) corresponda también 6. Si bien el Tribunal Constitucional en distintas
el pago de las remuneraciones devengadas ocasiones ha declarado que la remuneración es la
durante el período en que no existió prestación contraprestación por el trabajo efectivamente
efectiva de servicios, estimamos que si tanto en realizado, esta posición del órgano de control de
un proceso de nulidad de despido seguido en la la Constitución no ha sido unívoca, ya que
vía ordinaria como en uno de amparo nos también se han presentado casos en los que ha
encontramos ante despidos declarados ordenado la reincorporación en el centro de
judicialmente como nulos, las consecuencias en labores dejando a salvo el derecho a reclamar el
lo que se refiere al pago de remuneraciones pago de las remuneraciones dejadas de percibir o
deberían ser idénticas. no ha negado la posibilidad de restituciones
3. La posición que en atención a la naturaleza complementarias ni el derecho de intentarlo en la
sinalagmática y contraprestativa de la remunera- vía ordinaria, casos en los que la determinación
ción niega la posibilidad que como consecuencia de corresponder el pago de remuneraciones
de un proceso de amparo que declara nulo un devengadas sería conforme y coherente con una
despido pueda intentarse el pago de sentencia en la que se ha declarado la nulidad de
remuneraciones devengadas, carece del suficiente la decisión de resolver el contrato de trabajo y que
fundamento, ya que si bien en principio deben ordena la restitución a la situación en la que se
retribuirse solamente aquellos períodos que han encontraba el derecho al trabajo antes de su
sido efectivamente laborados, nuestro vulneración.
ordenamiento legal ha recogido la tesis del