CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN

Conste por el presente documento el contrato de asociación en participación,

que celebran de una parte ____________, identificada con R.U.C. N°______,
inscrita en la partida electrónica N°______ del Registro de Personas Jurídicas
de _________, con domicilio en __________, debidamente representada por
su gerente general don __________, identificado con D.N.I. N°________, con
poderes inscritos en el asiento _________ de la referida partida electrónica, a
quien en lo sucesivo se denominará EL ASOCIANTE; y, de otra parte
_________, identificada con D.N.I. N°________, con domicilio en __________,
a quien en lo sucesivo se denominará EL ASOCIADO; en los términos
siguientes:

PRIMERO

EL ASOCIANTE es una persona jurídica de derecho privado constituida bajo el

régimen de la sociedad anónima, cuyo objeto social principal es dedicarse a la
industria de la ______________________.

En ese sentido, EL ASOCIANTE, por acuerdo del directorio del ______de

______de 20__, conforme al acta que se adjunta, ha decidido participar en el
negocio de la ____________ ___________, para lo cual estima conveniente
celebrar con otra persona de derecho privado un contrato de asociación en
participación, facultando a su gerente general para celebrar dicho contrato.

SEGUNDO

EL ASOCIADO es una persona natural que, en calidad de inversionista,

manifiesta por el presente acto su voluntad expresa de participar en el negocio
de EL ASOCIANTE en los términos a que se contrae este documento.

TERCERO

EL ASOCIADO es propietario de un bien inmueble ubicado en ___________,

inscrito en la partida electrónica Nº ______ del Registro de la Propiedad
Inmueble de ____________, en donde están descritos sus linderos y medidas
perimétricas.
Igualmente, EL ASOCIADO es propietario de los siguientes vehículos: un
automóvil marca ______, modelo ______, placa de rodaje ______; y de las dos
camionetas marca ______, modelo ________, placas de rodaje __________ y
__________, respectivamente.

CUARTO

Por el presente contrato, las partes acuerdan participar en el negocio descrito

en la cláusula siguiente bajo la modalidad de asociación en participación. En
consecuencia, EL ASOCIADO se obliga a transferir en uso los bienes de su
propiedad descritos en la cláusula tercera del presente contrato en favor de EL
ASOCIANTE. Por su parte, en contraprestación, EL ASOCIANTE se obliga a
retribuir a EL ASOCIADO el porcentaje de las utilidades netas previsto en la
cláusula sétima, en la forma y oportunidad convenidas.

QUINTO

El negocio a desarrollarse por la asociación en participación consiste en la

fabricación y comercialización de
_______________________________________________________________
_____________________________________________________.

SEXTO

El presente contrato de asociación en participación es de duración

determinada. En ese sentido, el período de duración del presente contrato es
de ____los, contados a partir del _____de _______ de 20__ hasta el ___de
______del 20__.

SÉTIMO

En armonía con lo establecido por los artículos 438 y 441 de la Ley General de
Sociedades, las partes dejan constancia que el presente contrato de asociación
en participación no genera la creación de una persona jurídica y tampoco tiene
razón social ni denominación alguna. En consecuencia, EL
ASOCIANTE actuará en nombre propio en las relaciones comerciales que se
originen a propósito del presente contrato.

OCTAVO

Queda expresamente convenido que EL ASOCIADO transferirá solamente el

uso de los bienes descritos en la cláusula segunda. En consecuencia, deberán
serles devueltos por EL ASOCIANTE a la terminación del plazo de vigencia del
contrato.

NOVENO

Las partes acuerdan que la participación de ambas, tanto en las utilidades

como en las pérdidas que arroje el negocio, será en forma proporcional,
correspondiéndole a cada uno el 50% por ambos conceptos.

En ese sentido, en caso de que existan utilidades, EL ASOCIADO recibirá

de EL ASOCIANTE el 50% de la utilidad neta obtenida en cada ejercicio
económico anual que refleje el balance de cierre del ejercicio del negocio.

El pago de la retribución anteriormente referida, deberá hacerse íntegramente

en dinero y en un plazo no mayor de ___días hábiles de aprobado el balance
general de cierre de ejercicio del negocio, conforme a lo dispuesto en la
cláusula décimo octava.

DÉCIMO

Las partes convienen que, en caso de pérdidas u obligaciones frente a

terceros, EL ASOCIADO sólo responderá hasta por el monto de sus aportes al
negocio.

DÉCIMO PRIMERO

Las partes declaran expresamente que corresponde a EL ASOCIANTE la

gestión, administración y realización del negocio materia del presente contrato.
En tal sentido, EL ASOCIANTE deberá proceder con la diligencia, prudencia,
buena fe y lealtad de un ordenado comerciante.

DÉCIMO SEGUNDO

Asimismo, las partes declaran expresamente que corresponderá a EL

ASOCIANTE cualquier vinculación económica que en el desarrollo del negocio
se acuerde con terceros, para lo cual EL ASOCIANTE actuará en nombre
propio al celebrar contratos, al asumir obligaciones o al adquirir créditos.

En consecuencia, queda convenido que no existirá relación jurídica alguna

entre los terceros y EL ASOCIADO; y, asimismo, los terceros no adquirirán
derechos ni asumirán obligaciones frente a EL ASOCIADO ni éste ante
aquéllos.

DÉCIMO TERCERO

EL ASOCIANTE está obligado a informar periódicamente a EL ASOCIADO

acerca de la marcha del negocio materia del presente contrato y a rendir
cuentas sobre el mismo.

DÉCIMO CUARTO

EL ASOCIADO tendrá la facultad de fiscalización y control de los actos de EL

ASOCIANTE. En consecuencia, EL ASOCIADO tendrá derecho a exigir se le
muestren los estados financieros, cuentas, libros contables y demás
documentos que permitan conocer el estado real del desenvolvimiento
económico del negocio.

DÉCIMO QUINTO

Las partes convienen que EL ASOCIANTE, sin contar con el previo

consentimiento por escrito de EL ASOCIADO, no podrá atribuir a otras
empresas o personas alguna participación en el presente contrato.
DÉCIMO SEXTO

Asimismo, EL ASOCIANTE se obliga, dentro del período de duración del

presente contrato, a no realizar en forma individual o a través de terceros
actividad empresarial idéntica o similar de la que es materia del presente
contrato.

DÉCIMO SÉTIMO

Igualmente, dentro del plazo de duración del contrato, EL ASOCIANTE se

obliga a no fusionarse, transformarse, escindirse o llevar a cabo otra forma de
reorganización societaria.

DÉCIMO OCTAVO

Ambas partes convienen que, para efectos tributarios, el presente contrato

deberá tener contabilidad independiente. En consecuencia, EL ASOCIANTE
deberá contratar en un plazo no mayor a ____ días de suscrito el presente
documento, los servicios de un contador público colegiado a fin de que lleve la
contabilidad del negocio.

Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros deberán

presentarse con un máximo de ____ días de terminado el ejercicio anual del
negocio, a efectos de ser presentados y aprobados por cada parte contratante
en un plazo no mayor de ___ días.

DÉCIMO NOVENO

Las partes convienen expresamente que los gastos que demanden lo previsto
en la cláusula anterior y otros que se efectúen en el decurso del negocio, serán
asumidos únicamente por EL ASOCIANTE.

VIGÉSIMO

El incumplimiento de lo previsto en la cláusula décimo primera, décimo tercera,

décimo quinta, décimo sexta, décimo sétima y décimo octava, constituirá
causal de resolución del presente contrato, al amparo del artículo 1430 del
Código Civil. En consecuencia, la resolución se producirá de pleno derecho
cuando EL ASOCIADO comunique, por carta notarial, a EL ASOCIANTE que
quiere valerse de esta cláusula.

VIGÉSIMO PRIMERO

En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se

someten a lo establecido por las normas de la Ley General de Sociedades, el
Código Civil y demás del sistema jurídico que resulten aplicables.

VIGÉSIMO SEGUNDO
 Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto jurídico,
será resuelto mediante arbitraje, de conformidad con los Reglamentos
Arbitrales del Centro de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Lima, a cuyas
normas, administración y decisión se someten las partes en forma
incondicional, declarando conocerlas y aceptarlas en su integridad.

En señal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de

_______, a los ___ días del mes de ______ de 20__.

_______________ ________________
EL ASOCIANTE EL ASOCIADO

ALGUNOS APUNTES SOBRE EL CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN

PARTICIPACIÓN

MARIO ALVA MATTEUCCI

1. INTRODUCCION

Los inversionistas al realizar un análisis de la actividad comercial procuran

identificar el nicho del mercado que se busca explotar, con la finalidad de poder
maximizar los resultados de la inversión efectuada. En muchos casos se
cuenta con el financiamiento suficiente pero no se tiene un conocimiento claro
del negocio donde invertir o existiendo la actividad explotada por otros no se
cuenta con la experiencia suficiente, por ello es común que se ubique algún
tipo de empresa en marcha en donde realizar una inversión de dinero y obtener
alguna ganancia.

Este tipo de inversión puede estar relacionada también con la administración o

gestión del negocio, existiendo figuras en las cuales además de compartir las
ganancias obtenidas y/o los riesgos de la inversión, se procura también
participar en la toma de las decisiones. Esta figura que se utiliza es
básicamente el contrato de consorcio o también el de joint venture. Sin
embargo, desde hace algún tiempo atrás se está observando que cada vez
más contribuyentes e inversionistas están utilizando la figura de la asociación
en participación.

El motivo del presente informe es revisar las características del contrato de

asociación en participación, realizar una comparación con el contrato de
consorcio, revisar el tratamiento tributario que corresponde tanto al Impuesto a
la Renta como al Impuesto General a las Ventas.

2. LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS REGULADOS EN LA LEY GENERAL

DE SOCIEDADES – LEY Nº 26887

ELIAS LAROZA indica que “los contratos de asociación y de consorcio

son clasificados por la Ley en el rubro de contratos asociativos que (…)
son aquellos en que la colaboración empresarial se expresa con una
característica especial: la existencia de una finalidad común, que es
primordial para todos los contratantes” 1.

El marco normativo de los contratos asociativos se encuentra contemplado en

los artículos 438° al 448° de la Ley General de Sociedades. Asimismo, son de
aplicación las disposiciones generales en materia de obligaciones y contratos
contenidas en el Libro VI y VII del Código Civil.

Al efectuar una revisión de la Ley General de Sociedades, la cual fue aprobada

por la Ley Nº 26887, se aprecia en el libro quinto la regulación de los Contratos
Asociativos, precisando en su artículo 438º los alcances de los mismos. Allí se
indica que se considera contrato asociativo a aquel que crea y regula
relaciones de participación e integración en negocios o empresa determinados,
en interés común de sus intervinientes2.

También se advierte que el contrato asociativo no genera una persona jurídica,

debe constar por escrito3 y no está sujeto a inscripción en el Registro4.

Su objeto es crear y regular una relación contractual entre dos o más personas,
natural o jurídica, cuyo contenido es la realización de una actividad empresarial
en forma conjunta

En el artículo 439º de la misma norma se precisa que las partes están

obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios
establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto de las
contribuciones, las partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean
necesarias para la realización del negocio o empresa, en proporción a su
participación en las utilidades.

La entrega de dinero, bienes o la prestación de servicios, se harán en la

oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de
estipulación, rigen las normas para los aportes establecidas en la presente ley,
en cuanto le sean aplicables.
2.1 LA ASOCIACION EN PARTICIPACIÓN COMO CONTRATO ASOCIATIVO
REGULADO EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

La regulación de este contrato se encuentra recogida en los artículos 440º al

444º de la Ley General de Sociedades.

El artículo 440º define al Contrato de asociación en participación como aquel

contrato por el cual una persona5, denominada asociante concede a otra u
otras personas denominadas asociados, una participación en el resultado o en
las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio
de determinada contribución.

En lo que respecta a las características que debe reunir este contrato se puede
consultar el texto del artículo 441º de la Ley General de Sociedades, el cual las
menciona a continuación:

• El asociante actúa en nombre propio y la asociación en participación no

tiene razón social ni denominación. En este sentido no se crea una persona
jurídica y el fisco tampoco le otorga un tratamiento para ser considerado como
tal, a diferencia de los consorcios en donde si es posible considerarlo para
efectos del Impuesto a la Renta como una persona jurídica, a tal punto que se
le puede otorgar un número de RUC independiente.

• La gestión del negocio o empresa corresponde única y exclusivamente

al asociante y no existe relación jurídica entre los terceros y los
asociados. Ello determina que frente a terceras personas el asociado no tiene
presencia ni visibilidad, toda vez que sería una especie de socio oculto.

En este punto coincidimos con ROMAN TELLO cuando precisa que “El
asociante debe encargarse de la gestión de su empresa con la diligencia
respectiva, no siendo válidamente que delegue el cumplimiento de esta
obligación a un tercero. Asimismo, debemos señalar que el asociante no
puede renunciar a la gestión del negocio, salvo que celebre un contrato
de cesión de posición contractual”6.

• Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los

asociados, ni estos ante aquellos. Ello es una consecuencia de lo indicado
en el punto anterior, toda vez que no tienen ninguna representatividad, además
recordemos que el asociante es la parte activa del contrato. “Se desprende
esta característica de la actuación del asociante en nombre propio en el
desarrollo del negocio o empresa. El es el sujeto de los derechos y
obligaciones que la actividad empresarial materia del contrato genere
frente a terceros. Lo cual no impide que el asociado pueda generar dichos
vínculos, sobre todo obligaciones, en determinadas situaciones”7.

• El contrato puede determinar la forma de fiscalización o control a

ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del asociante
que son objeto del contrato. Ello determina que en el caso del asociado,
puede establecer mediante contrato algún tipo de control, debiendo éste vigilar
las actividades llevadas a cabo por el asociante
• Los asociados tienen derecho a la rendición de cuentas al término del
negocio realizado y al término de cada ejercicio. Ello dentro de un programa
propio de transparencia llevada a cabo en la gestión.

Sobre la libertad de asociar, observamos que el artículo 442º de la Ley

General de Sociedades precisa que el asociante no puede atribuir participación
en el mismo negocio o empresa a otras personas sin el consentimiento expreso
de los asociados, ello por un tema de exclusividad8.

El artículo 443º de la Ley General de Sociedades regula la presunción de

propiedad de los bienes contribuidos. Allí se indica que respecto de terceros,
los bienes contribuidos por los asociados se presumen de propiedad del
asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el Registro a nombre
del asociado.

Finalmente, el artículo 444º de la norma materia del presente comentario

regula el tema de las Participaciones y casos especiales

Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las perdidas en la misma

medida en que participan en las utilidades y las pérdidas que los afecten no
exceden el importe de su contribución. Se puede convenir en el contrato que
una persona participe en las utilidades sin participación en las perdidas así
como que se le atribuya participación en las utilidades o en las perdidas sin que
exista una determinada contribución.

Sobre el tema tributario indicamos que en el caso del contrato de asociación en

participación como se ha indicado anteriormente, no se crea una persona
jurídica ni tampoco ambas partes tienen control directo en el negocio, sino que
solo el asociante es quien tiene la dirección del negocio. Ello por el hecho que
dicho contrato no está recogido en el artículo 65º de la Ley del Impuesto a la
Renta, como si sucede con los contratos de consorcio9 y joint venture. En esta
parte coincidimos con VILLANUEVA GUTIERREZ cuando precisa lo siguiente

“Por esta razón, entendemos que el Reglamento de la Ley del IGV ha

señalado que el contrato de asociación en participación no es
considerado para sus efectos como un contrato de colaboración
empresarial. Y es que respecto de esta modalidad contractual, no es
necesario acudir a la ficción legal de que el contrato en sí mismo sea un
ente distinto a las partes, pues tanto el asociado como el asociante tienen
existencia jurídica propia y distinta”10.

2.2 ALGUNOS ASPECTOS CONTABLES DEL CONTRATO DE

ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN

Al revisar la normatividad contable vinculada con el tema de los Contratos de

Asociación en Participación, apreciamos que éstos se reconocen aplicando
la NIIF 9 Instrumentos Financieros11; para el asociante representará un
activo financiero y para el asociado representará un pasivo financiero.

2.3 EL CONTRATO DE CONSORCIO

Resulta interesante la explicación histórica que VILLANUEVA
GUTIERREZ describe con respecto a este tipo de contrato. El menciona
que “El consorcio como modalidad contractual ha surgido en la doctrina
italiana a propósito del fenómeno económico de la coalición de empresas,
que versa sobre las limitaciones contractuales de la libertad de
concurrencia. Esto es, la tendencia de las empresas de coordinar sus
recíprocas relaciones de competencia en el mercado, en los ámbitos de
sus propias acciones y con la finalidad de afrontar conjuntamente el
mercado. En este fenómeno económico de la coalición de empresas, se
describe a los carteles, grupos industriales y los consorcios”12.

La Ley General de Sociedades indica en su artículo 445º con respecto al

contrato de consorcio lo siguiente:

“Es el contrato por el cual dos o más personas se asocian para participar
en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el
propósito de obtener un beneficio económico, manteniendo cada una su
propia autonomía.

Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades

propias del consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha
comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del
consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el
contrato”.

Con respecto a la afectación de los bienes al consorcio, el texto del artículo

446º de la Ley General de Sociedades indica que “Los bienes que los
miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a que se
han comprometido, continúan siendo de propiedad exclusiva de estos. La
adquisición conjunta de determinados bienes se regula por las reglas de
la copropiedad”.

Un punto que conviene resaltar es que el consorcio al no crear una persona

jurídica no puede registrar bienes en los registros públicos, motivo por el cual si
las partes del consorcio adquieren un vehículo o un inmueble, en ambos casos
se determina la copropiedad y el registro correspondiente será a favor de cada
uno de los copropietarios en los porcentajes acordados a su participación.

En lo que respecta a la relación con los terceros y las responsabilidades, el

artículo 447º nos precisa que “Cada miembro del consorcio se vincula
individualmente con terceros en el desempeño de la actividad que le
corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo
obligaciones y responsabilidades a título particular.

Cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad será

solidaria entre los miembros del consorcio solo si así se pacta en el
contrato o lo dispone la ley”.

Sobre los sistemas de participación, el artículo 448º de la Ley General de

Sociedades precisa que “El contrato deberá establecer el régimen y los
sistemas de participación en los resultados del consorcio; de no hacerlo,
se entenderá que es en partes iguales”.

2.3 ALGUNOS ASPECTOS CONTABLES DEL CONTRATO DE CONSORCIO

Al revisar la normatividad contable vinculada con el tema de los consorcios

observamos a la NIC 28 Inversiones en Asociadas y Negocios conjuntos13,
la cual define en su párrafo 3 a los negocios conjuntos como un acuerdo
conjunto mediante el cual las partes que tiene el control conjunto del
acuerdo tienen derecho a los activos netos del acuerdo.

Precisa también sobre el término control conjunto indicando que es el reparto

del control contractualmente decidido de un acuerdo, que existe solo cuando
las decisiones sobre las actividades relevantes requieren el consentimiento
unánime de las partes que comparten el control conjunto.

Para una mejor comprensión de la definición antes señalada, realizamos una

concordancia y nos remitimos a la NIIF 10 Acuerdos Conjuntos14 , esta
norma trata con mayor detalle los acuerdos conjuntos, los cuales tienen las
siguientes características:

– Las partes están obligadas por un acuerdo contractual (Contrato de

Consorcio)

– El acuerdo contractual otorga a dos o más de estas partes, control conjunto

sobre el acuerdo.

Así mismo señala que un acuerdo conjunto es o una operación conjunta o

un negocio conjunto; siendo estas definiciones y requisitos aplicables a los
Contratos de Consorcio (sin contabilidad independiente o con contabilidad
independiente 15).

3. LA LIBERTAD CONTRACTUAL

Al tener la naturaleza jurídica de contratos, los de colaboración empresarial se

rigen por un principio fundamental, la libertad contractual.

La libertad contractual, regulada por el artículo 1354 del Código Civil, determina
que las personas o partes en un contrato, tienen derecho a establecer
libremente su contenido, es decir, a fijar las condiciones y obligaciones que
derivan del contrato.

0Sin embargo, como todo derecho, la libertad contractual no es irrestricta, por

lo que el propio artículo 1354 prevé que al configurar su contrato, las partes
están sujetas a los límites que fijen las normas legales de carácter imperativo,
es decir, aquellas que son de ineludible cumplimiento.

Veamos qué dice el artículo 1354º del Código Civil:

“Libertad contractual
Artículo 1354º.- Las partes pueden determinar libremente el contenido del
contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carácter
imperativo”.

De la mano con el artículo 1354º, tenemos al artículo 1356º:

“Primacía de la voluntad de contratante

Artículo 1356.- Las disposiciones de la ley sobre contratos son
supletorias de la voluntad de las partes, salvo que sean imperativas”.

La libertad contractual implica que en todo contrato, las partes tienen derecho a
establecer los pactos o estipulaciones que consideren convenientes a sus
intereses, dentro de los límites que impone la propia ley16.

Como veremos más adelante, la libertad contractual es fundamental para

establecer que las condiciones de un contrato asociativo, como el de
asociación en participación, dependan, fundamentalmente, de lo que decidan
las partes, siempre que no contravengan disposiciones legales de obligatorio
cumplimiento.

4. EL TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LA ASOCIACIÓN EN

PARTICIPACION EN LA LEGISLACIÓN DEL IMPUESTO A LA RENTA

4.1 ANÁLISIS DE LA AFECTACIÓN TRIBUTARIA POR LA

TRANSFERENCIA DEFINITIVA DE BIENES DEL ASOCIADO A FAVOR DEL
ASOCIANTE

Al hacer una revisión del artículo 443º de la Ley General de Sociedades,

observamos que allí se indica como presunción que los bienes que fueron
entregados al asociante por parte del asociado, se consideran como de
propiedad del primero de los nombrados, lo cual determina que esa entrega
implica una transferencia de tipo definitivo, lo cual se encuadra dentro de los
alcances de lo dispuesto en el artículo 5º de la Ley del Impuesto a la Renta, el
cual precisa que para efectos de dicha norma, “se entiende por enajenación
la venta, permuta, cesión definitiva, expropiación, aporte a sociedades y,
en general, todo acto de disposición por el que se transmita el dominio a
título oneroso”.

En este sentido, si se ha producido la entrega de un bien de parte del asociado

a favor del asociante de manera definitiva, ello determinaría que dicha
transferencia determina que se cumpla con realizar el pago a cuenta mensual
en el período que corresponda la entrega y al final de ejercicio se determinará
la ganancia descontando el costo computable de dicho bien.

4.2 ANÁLISIS DE LA AFECTACIÓN TRIBUTARIA POR LA CESIÓN EN USO

DE BIENES DEL ASOCIADO A FAVOR DEL ASOCIANTE

En aquellos bienes que no hayan sido transferidos en propiedad de parte del

asociado al asociante sino que hayan sido cedidos, ello puede dar pie a
contratos que otorguen un derecho de uso del bien, usufructo o
aprovechamiento de frutos, superficie de un espacio o cualquier mecanismo a
través del cual solo se cumple con entregar la posesión del bien.

Sobre este tema ROMAN TELLO indica que “(…) no es obligatorio que
todos los bienes que entregan los asociados como ‘contribuciones’
pasen a propiedad del asociante, puesto que simplemente se puede
pactar el derecho de uso, usufructo, superficie o la transferencia de la
posesión sobre el bien materia de la contribución”17.

4.2 ANÁLISIS DE LA AFECTACIÓN TRIBUTARIA POR LA ENTREGA DE LA

PARTICIPACIÓN POR PARTE DEL ASOCIANTE AL ASOCIADO

Tomando en consideración que bajo esta modalidad contractual el asociante

constituye una parte activa del contrato, será éste quien registre en su
contabilidad todos los ingresos generados respecto de las ventas efectuadas
por el negocio, al igual que la totalidad de los gastos incurridos en el negocio.
Ello determina que todas las facturas que se emitan deben contener los datos
del propio contribuyente.

Coincidimos con lo señalado por TALLEDO MAZÚ cuando precisa que “Como
el asociante actúa en nombre propio, la contabilidad del negocio o
empresa es llevada por él en nombre propio. No es posible desde un
punto de vista legal, que la asociación en participación lleve contabilidad
distinta del asociante. Lo que no impide que las partes pueden convenir
que el asociante, en su contabilidad, lleve cuentas especiales para el
mejor control de las operaciones que conciernen al interés común”18.

Cuando finaliza el contrato de asociación en participación y se determina el

reparto de las ganancias obtenidas, entre el asociante y el asociado, para que
el asociante puede justificar la salida de dinero que le entrega al asociado, éste
último deberá cumplir con la emisión de una factura, la cual será entregada al
asociante para que puede utilizarlo en su contabilidad como sustento del gasto
respectivo, ello al amparo de lo señalado por el artículo 6º de la Resolución de
Superintendencia Nº 024-2000/SUNAT.

La RTF Nº 00732-5-2002 determina en uno de sus considerandos lo

siguiente: “Que en el caso de autos, la recurrente no ha emitido el
comprobante de pago por concepto de la participación de Inmobiliaria
Julia S.A., como lo exige la Ley del Impuesto a la Renta lo cual acreditaría
que el gasto se realizó efectivamente, por lo que al no encontrarse
debidamente sustentado, el gasto no es deducible para efectos del
Impuesto a la Renta” 19.

Esta participación se encontraría gravada con el Impuesto a la Renta para la

persona que es considerado el asociado, toda vez que se trata de una
ganancia producto de una determinada inversión en un negocio. El mismo
ingreso no se encuentra gravado con el IGV, toda vez que no responde a una
operación de venta de bienes muebles en el país ni tampoco constituye una
prestación de servicios.
5. EL TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LA ASOCIACIÓN EN
PARTICIPACION EN LA LEGISLACIÓN DEL IMPUESTO GENERAL A LAS
VENTAS

5.1 EN EL CASO DE OPERACIONES DONDE OCURRA LA

TRANSFERENCIA DEFINITIVA DE BIENES DEL ASOCIADO A FAVOR DEL
ASOCIANTE

El contrato de asociación en participación constituye un acuerdo entre las

partes contratantes, las cuales por naturaleza son generadores de rentas de
tercera categoría que obtengan, de tal manera que si existen operaciones entre
ambas partes y éstas coinciden con la hipótesis de incidencia reflejadas en el
artículo 1º de la Ley del Impuesto General a las Ventas debería aplicársele el
IGV.

Es más, si se producen operaciones en las cuales exista la transferencia de los

bienes a través de los aportes que realice el asociado al asociante, bajo la
modalidad de transferencia definitiva de propiedad, ello implicará que se grave
con el IGV por tratarse de una operación tipificada en el literal a) del artículo 1
de la Ley del IGV, el cual precisa lo siguiente:

Artículo 1 – Operaciones gravadas

El Impuesto General a las Ventas grava las siguientes operaciones:

a) La venta en el país de bienes muebles.

(…)

En concordancia con lo señalado en el numeral anterior se debe realizar una

concordancia con lo dispuesto en el literal a) del artículo 3º de la Ley del IGV, el
cual contiene la definición del término VENTA, precisando que el mismo es:

“1. Todo acto por el que se transfieren bienes a título oneroso,

independientemente de la designación que se dé a los contratos o
negociaciones que originen esa transferencia y de las condiciones
pactadas por las partes.

Se encuentran comprendidas en el párrafo anterior las operaciones

sujetas a condición suspensiva en las cuales el pago se produce con
anterioridad a la existencia del bien.

También se considera venta las arras, depósito o garantía que superen el

límite establecido en el Reglamento”.

En esa misma línea el numeral 3 literal a) del artículo 2º del Reglamento de la

Ley del IGV, contiene la definición del término VENTA, indicando que se
considera venta:
“Todo acto a título oneroso que conlleve la transmisión de propiedad de
bienes, independientemente de la denominación que le den las partes,
tales como venta propiamente dicha, permuta, dación en pago,
expropiación, adjudicación por disolución de sociedades, aportes
sociales, adjudicación por remate o cualquier otro acto que conduzca al
mismo fin”.

Debemos precisar que el texto del tercer párrafo del artículo 38º de la Ley del
Impuesto General a las Ventas, recoge el PRINCIPIO DE TRASLACIÓN DEL
IMPUESTO e indica de manera expresa lo siguiente:

“El comprador el bien, el usuario del servicio incluyendo a los

arrendatarios y subarrendatarios, o quien encarga la construcción, están
obligados a aceptar el traslado del Impuesto”.

Bajo los alcances de lo señalado en el numeral anterior y en concordancia con

el análisis del contrato de asociación en participación materia del presente
informe, se observa que en aquellas operaciones en las cuales corresponda la
entrega de bienes en propiedad por parte del asociante al asociado, ello
determina que se encontrarán afectos al pago del IGV y por aplicación del
principio de traslación, el Impuesto General a las Ventas debe ser trasladado a
la otra parte, emitiendo para ello una factura.

5.2 EN EL CASO DE OPERACIONES QUE CALIFICAN COMO APORTES DE

BIENES A TÍTULO DE USO Y/O DISFRUTE DEL ASOCIADO A FAVOR DEL
ASOCIANTE

Situación distinta se presenta en el caso de las operaciones en las cuales

exista de por medio aportes de bienes, considerando la modalidad de aportes
a título de uso y/o disfrute20 del asociado al asociante, ya que esta
operación no se encuentra gravada con el IGV, toda vez que no califica como
una operación de venta.

Pese a que no se trata de una venta, este aporte según la modalidad descrita
anteriormente se encontrará afecto al pago del IGV, siempre que el asociado y
el asociante, sean empresas vinculadas y el bien mueble aportado sea un
activo fijo del asociado, en cuyo caso se gravará dicha operación como si se
tratara de un servicio21. A esta figura en la doctrina se le denomina “retiro de
servicios”.

Lo mencionado en el punto anterior se encuentra regulado en el texto del

artículo 3, inciso c) numeral 2, primer párrafo de la Ley del IGV, el cual
comprende como servicio a la entrega a título gratuito que no implique
transferencia de propiedad, de bienes que conforman el activo fijo de una
empresa vinculada económicamente a otra, en cuyo caso se toma como base
imponible el valor de mercado del arrendamiento de dichos bienes.

6. RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL FISCAL- ASOCIACIÓN EN

PARTICIPACIÓN
RTF Nº 00474-5-2000

Se revoca en parte la apelada, en cuanto al reparo de las facturas registradas

después de dos meses de su emisión, debido a que mediante RTF anterior que
constituye jurisprudencia de observancia obligatoria, se ha dejado establecido
que exceder el plazo de dos meses previsto en el Reglamento de la Ley del
IGV para la anotación de las adquisiciones en el Registro de Compras, no
implica que se pierde el derecho a deducir el crédito fiscal, ya que ello
vulneraría lo dispuesto en la Ley del referido impuesto que no condiciona el
ejercicio del mencionado derecho. Asimismo, se declara nula e insubsistente
en lo referido al reparo de las facturas emitidas por operaciones de compra
efectuadas por una asociación en participación, debiendo la Administración
emitir nuevo pronunciamiento, ya que se tendrá que verificar si las operaciones
de compra contenidas en éstas corresponden a la realización de un contrato de
asociación en participación entre el recurrente y una de las empresas que
formaban la mencionada asociación, a fin si procede la utilización del crédito
fiscal. Por otro lado, se confirma respecto de los extremos referidos a
comprobantes de pago que no pertenecen al giro del negocio, diversos gastos
y facturas que no desagregan el impuesto, debido a que el recurrente no ha
presentado documentación alguna que desvirtúe los mismos. Finalmente, se
mantienen los extremos relacionados con boletas de venta que no sustentan el
crédito fiscal y comprobantes de pago no consignados en el Registro de
Compras, ni declaradas como crédito fiscal, ya que según lo dispuesto en la
R.S. N° 067-93-EF/SUNAT, las boletas de venta no pueden utilizarse para
sustentar gastos y/o costos para efecto tributario y, los referidos comprobantes
de pago efectivamente no fueron registrados, respectivamente.

RTF Nº 00026-1-2000

Se declara nula e insubsistente la apelada, debido a que al existir un contrato

de asociación en participación, es necesario que se verifique si las operaciones
han sido contabilizadas por uno de los asociantes o por la asociación en
participación, así como si la productora de oro ha contabilizado la exportación
de este mineral como ingreso o venta al refinador. Asimismo, la emisión de
notas de crédito al productor de oro, no es elemento suficiente como para
presumir que entre éste y el productor de oro hubo una venta.

RTF Nº 01827-2-2002

Se declara infundada la queja. La quejosa indica que no puede cumplir con el

mandato de retención dictado por la Administración en el procedimiento de
cobranza coactiva seguido contra Grupo Grande, debido a que el importe que
debe pagarle por concepto del contrato de asociación en participación
celebrado entre ambas empresas debe destinarlo al pago del arrendamiento
del local que ocupa, de acuerdo a un addendum del contrato de arrendamiento
suscrito por la ejecutada (Grupo Grande) y Condominio Seminario Fosca. Se
indica que al no existir cesión de posición contractual en el contrato de
arrendamiento, la quejosa no es parte de dicha relación contractual por lo que
no es deudora respecto del arrendador, de modo que el pago que efectúa lo
hace a nombre de la ejecutada; en cambio, se precisa que la quejosa sí es
deudora de la ejecutada por lo que el importe que le debe pagar debe ser
entregado a la Administración. Se precisa que el pago de obligaciones
tributarias tiene prelación respecto del pago de la renta por alquiler del
inmueble (al no ser un derecho inscrito).

RTF Nº 00656-5-2003

Se declara nulo el valor emitido por IGV de setiembre de 1994 y la multa

vinculada, por no estar autorizada la SUNAT a fiscalizar dicho periodo de
acuerdo con el artículo 81 del Código Tributario, estableciéndose que en el
presente caso el hecho de haber requerido información de setiembre de 1994
no invalida el requerimiento, pues la determinación del crédito fiscal de los
meses posteriores a setiembre que sí podían ser fiscalizados arrastraba saldos
a favor de períodos anteriores. Se confirma la apelada en lo que se refiere a los
reparos al IGV de octubre de 1994 a febrero de 1995 y a las multas vinculadas,
al desvirtuarse lo alegado por el recurrente en el sentido de que la información
requerida por la SUNAT, cuya falta de presentación originó que se le
efectuaran los reparos al crédito fiscal, pertenecía a un grifo de propiedad de
una empresa con la cual suscribió un contrato de asociación en participación,
pues dicho contrato no tenía las características de tal, estableciéndose, entre
otras cosas, que el recurrente se haría cargo del negocio durante un tiempo
determinado y que le correspondería el 100% de utilidades, por lo que se
concluye que el recurrente era sujeto del impuesto. Se declara nula e
insubsistente la apelada en el extremo referido al valor girado por Impuesto a la
Renta de 1994, para que SUNAT emita nuevo pronunciamiento, pues el reparo
a dicho impuesto lo hizo por la diferencia entre el crédito fiscal declarado por el
recurrente y el determinado por la Administración, no obstante que lo que
correspondía era identificar las bases imponibles vinculadas con las
operaciones que, por no contar con sustento, generaron el desconocimiento del
crédito fiscal.

RTF Nº 01165-3-2004

Se confirman los reparos por deducción excesiva de la pérdida por el contrato

de asociación en participación, dado que en respuesta del requerimiento de
fiscalización, la recurrente señaló que dedujo de la base imponible del
Impuesto a la Renta 1999, el 30% de la pérdida obtenida del contrato de
asociación en participación celebrado con la empresa Constructora Upaca S.A.,
la diferencia reparada por la Administración se encuentra arreglada a ley. Se
declara nula e insubsistente respecto de los reparos al costo de enajenación y
descuentos detraídos de las cuentas de resultados, toda vez que a fin de
establecer el valor de mercado de la retroexcavadora cargadora, previamente
debe verificarse si constituye un bien sobre el cual se realizan transacciones
frecuentes, por lo que no advirtiéndose de autos elemento alguno que
permitiera verificar tal asunto, corresponde que la Administración sustente
previamente dicho aspecto del reparo. Se verifica que la recurrente aplicó la
tasa de 10% al valor en libros del bien materia de análisis, por lo que la
aplicación de la tasa de depreciación del 20% considerada por la
Administración se encuentra arreglada a ley, correspondiendo que considere
igualmente dicha tasa en la determinación de la depreciación anual del 1999.
Se confirman los reparos por gastos no deducibles toda vez que al cierre del
requerimiento de fiscalización la recurrente se limitó a indicar el destino de
dichos gastos, sin adjuntar la documentación sustentatoria de los mismos, no
presentando la recurrente los documentos que acreditaran la vinculación de los
gastos reparados con la producción de la renta gravada, corresponde mantener
tales reparos. Se declara nula e insubsistente respecto de los reparos por
descuentos detraídos de las cuentas de resultados, no estaría acreditado que
la recurrente haya omitido registrar ingresos por descuentos, rebajas y
bonificaciones obtenidos en el 1999, por lo que la Administración verificará y
emitirá nuevo pronunciamiento.

RTF: 01452-2-2004

Confirma la resolución apelada. La materia en controversia consiste en

determinar si la recurrente en su calidad de asociante de una asociación en
participación, podía utilizar como crédito contra el Impuesto a la Renta de
tercera categoría, los pagos a cuenta efectuados a nombre de la asociación en
participación. Del análisis de las normas aplicables, en especial de las
modificaciones dispuestas por los artículos 3° y 11° de la Ley N° 27034, se
tiene que tuvieron la finalidad de excluir a las asociaciones en participación de
los entes comprendidos en el último párrafo del artículo 14° de la Ley del
Impuesto a la Renta, en tal sentido, cabe interpretar que el inciso k) del artículo
14° de dicha ley, incorporado por el artículo 2° de la Ley N° 27034, no
consideró a las asociaciones en participación como contribuyentes del
impuesto, al no haberlas mencionado expresamente. De otra parte, del análisis
de la Resolución de Superintendencia N° 042-2000/SUNAT, no se desprende
que la recurrente en su calidad de asociante estuviera facultada a utilizar como
crédito contra el Impuesto a la Renta, los pagos a cuenta efectuados a nombre
de la asociación en participación, no siendo válido interpretar que el hecho que
no se haya establecido una disposición que prohíba o restrinja dicha posibilidad
signifique que sí se encontraba facultada a hacerlo, pues de acuerdo con las
normas aplicables y las características esenciales del contrato de asociación en
participación, no podía considerarse que durante el período materia de análisis
(2000), las asociaciones en participación hayan tenido la calidad de
contribuyentes del impuesto.

RTF Nº 01011-3-2004

Se confirma la apelada en lo referente a los reparos al Impuesto General a las

Ventas por operaciones atribuidas a contratos de asociación en participación
por corresponder a contratos de compraventa y prestaciones de servicios, dado
que al cierre del requerimiento de fiscalización, la recurrente no presentó los
contratos de asociación en participación de algunos periodos y que los
contratos presentados carecen de fecha de celebración, no pudiendo
establecerse con certeza los períodos a los que resultan aplicables, y por tanto
no queda acreditado que estuvieran vigentes por los ejercicios materia de
análisis. Se confirman los reparos a las cuentas de cobranza dudosa, toda vez
que la recurrente presentó un detalle en el que incluyó el nombre del cliente,
número de RUC, número y tipo de comprobante emitido, lo cual no acredita
que se haya configurado alguno de los supuestos contemplados por el inciso f
del artículo 21 del reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta. Se confirman
los reparos a los gastos de viaje, gastos extraordinarios y otras cargas
excepcionales, así como a la bonificación extraordinaria otorgada a sus
trabajadores y por pagos al IPSS, toda vez que no han sido sustentados por la
recurrente durante la fiscalización. Se confirman los reparos a las diferencias
de cambio por las cuotas de leasing no devengadas al 31 de diciembre de
1998, debido a que sólo constituyen gasto deducible para la determinación de
la renta imponible las cuotas devengadas por el arrendamiento financiero, mas
no así las diferencias de cambio por las cuotas pendientes de cancelación, al
no haberse devengado el gasto, y que sólo constituyen gasto deducible las
cuotas devengadas y por ende las diferencias de cambio asociada a aquellos
montos. Se confirman los reparos por exceso de depreciación cargado a
resultados dado que en ningún caso pueden hacerse incidir en un ejercicio
gravable depreciaciones de ejercicios anteriores.

RTF N° 4318-5-2005

En las operaciones que originan la acotación constituyen la primera venta de

inmuebles realizada por su constructor, no tratándose de un contrato asociativo
pues no existe una finalidad común entre los contratantes pues sus intereses
son distintos (de un lado, la construcción de un edificio para la posterior venta
de departamentos y, del otro, la adquisición de departamentos). En este caso,
la recurrente adquirió la titularidad del 87.5% del terreno de propiedad de una
persona natural, en virtud de un contrato denominado “transferencia de
acciones y derechos por acuerdo asociativo de colaboración”, a cambio de lo
cual dicha persona debía recibir US$ 220,000 y la propiedad exclusiva de un
departamento y estacionamientos en el edificio multifamiliar que la recurrente
construiría en el terreno; en virtud de posteriores adiciones, y con el previo
consentimiento de la ex propietaria del terreno, la recurrente transfirió a otras
personas determinados porcentajes de sus derechos y acciones sobre la
propiedad del inmueble a construir, pactándose en el contrato como utilidades
la entrega de los departamentos que se construirían sobre el terreno,
estableciendo el Tribunal que tal entrega no califica como utilidad, tratándose
más bien de contratos de compraventa.

La diferencia principal entre el contrato de asociación en participación y el

contrato de consorcio es que en este último todos los consorciados participan
en las actividades que constituyen el negocio.

Usualmente, se designa a un administrador o representante común del

consorcio, a quien se otorgan facultades de representación en nombre de los
miembros del consorcio.

RTF N° 3199-3-2005

Se acumulan los expedientes por guardar conexión entre sí. Se revocan las
apeladas por el reparo por diferencias entre los ingresos registrados y
declarados provenientes de los contratos de asociaciones en participación y de
colaboración empresarial. Se señala que si bien en los contratos materia de
autos se hace referencia a que la gestión del negocio correría a cargo de una
de las partes (asociante), quien llevaría la contabilidad y los balances del
negocio, no se tratan de características privativas del contrato de asociación en
participación toda vez que en los contratos de consorcio, las partes también
pueden acordar que la administración del negocio sea llevado por una de ellas,
en tal sentido, siendo que no estamos frente a contratos de asociación en
participación, y dado que la Administración no ha aportado mayores elementos
de prueba que indiquen lo contrario, procede levantar los reparos.

RTF Nº 04124-4-2006

Se revoca la apelada que declaró infundada la reclamación formulada contra

Resolución de Determinación sobre Impuesto General a las Ventas de agosto a
diciembre de 2001, y Resoluciones de Multa por la infracción tipificada en el
numeral 1 del artículo 178° del Código Tributario, puesto que la Administración
consideró la existencia de una operación de arrendamiento de máquinas
tragamonedas gravada con el Impuesto General a las Ventas, sin embargo no
ha evidenciado su existencia siendo que se basa en un “Recibo de Aporte de
Inversión de Capital” mediante el cual la recurrente descuenta a su socio en
una asociación en participación parte de sus utilidades por el costo de las
máquinas tragamonedas que servirían como aporte a la asociación. Asimismo
se señala que las cartas de respuesta a los requerimientos de la Administración
suscritos por los conformantes de la asociación en participación, el valor de las
máquinas y el supuesto valor al cual se habría alquilado éstas, así como el
lugar de ubicación de las mismas, entre otros no abonarían en la tesis a la que
arriba la Administración.

RTF Nº 06193-8-2011

Se acumulan los expedientes. Se confirman las apeladas que declararon

infundadas las reclamaciones contra las resoluciones de multa giradas por la
infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 176º del Código Tributario. Se
indica que el Contrato de Asociación en Participación presentado por el
recurrente en que sustenta su pretensión carece de fecha cierta de acuerdo
con el 245º del Código Procesal Civil, pues no tiene legalización de firmas ni
fecha de suscripción certificada por notario o por alguna autoridad con
anterioridad a los periodos materia de acotación, por lo que no resulta idóneo
para desvirtuar que la recurrente era sujeto pasivo del mencionado impuesto, y
por lo tanto que se encontraba obligada a presentar las declaraciones juradas
del Impuesto a los Juegos de Casino y Máquinas Tragamonedas, por lo que al
encontrarse obligada a presentar las declaraciones juradas materia de autos,
se encuentra acreditada la comisión de la referida infracción.

RTF Nº 12134-8-2011

Se confirma la apelada que declaró fundada en parte la reclamación contra las

Resoluciones de Determinación y las Resoluciones de Multa giradas por
Impuesto General a las Ventas – IGV de enero a diciembre de 2003 y la
infracción tipificada en el numeral 2 del artículo 178º del Código Tributario, toda
vez que la operación realizada por la recurrente materia de reparo versa sobre
una prestación de dar temporal que realizó a favor de otra empresa, a título
oneroso y cuya retribución se considera renta de tercera categoría para efecto
del Impuesto a la Renta, por lo que se encuentra gravada con el IGV como
servicio. Se indica que este Tribunal admite la posibilidad que la Administración
establezca la realidad económica que subyace en un contrato que posee la
calidad de acto simulado, supeditando dicha actuación a la acreditación
fehaciente del negocio que en realidad ha llevado a cabo el contribuyente,
siendo que en este caso se encuentra acreditado que mediante la
contraprestación detallada en la factura observada no se retribuyó la
transferencia de la calidad de asociado en el contrato de asociación en
participación, ni de la propiedad del derecho administrativo de sustitución de
embarcación pesquera. Se menciona que los montos devueltos en exceso han
sido tomados como base de referencia de la determinación de las
Resoluciones de Multa impugnadas, por lo que estos valores se encuentran
arreglados a ley.

RTF Nº 14312-9-2013

Se confirma la apelada que declaró infundada la reclamación formulada contra

unas resoluciones de determinación y unas resoluciones de multa giradas por
el Impuesto General a las Ventas de octubre a diciembre de 2004 y febrero de
2005, y por la infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 178° del Código
Tributario. Se señala que se mantiene el reparo al débito fiscal por cesión en
uso del permiso de pesca que no fue gravado con el Impuesto General a las
Ventas, toda vez que conforme a las cláusulas del contrato de asociación en
participación y al convenio de transferencia de participación la recurrente
recibió una contraprestación a cambio de permitir que otra empresa disfrute de
los derechos que otorga la autorización de incremento de flota, y porque dicha
operación constituye la prestación de un servicio prestado por la recurrente que
se encuentra gravada con el Impuesto General a las Ventas. Se señala que el
contrato de asociación en participación tiene como elemento constitutivo que el
asociado participe de las utilidades del negocio, y que pierde su naturaleza
cuando se elimina tal elemento con el convenio de transferencia de
participación.

RTF Nº 18351-4-2013

Se revoca la apelada que declara infundada la reclamación contra las

resoluciones de determinación y de multa giradas por el Impuesto a la Renta e
Impuesto General a las Ventas y por la infracción tipificada en el numeral 1 del
artículo 178° del Código Tributario en el extremo referido al reparo por ingresos
omitidos al no ajustarse al valor de mercado referido al contrato suscrito con
uno de sus proveedores, en tanto la Administración no analizó en su conjunto
la naturaleza de diversos contratos que podrían justificar un valor distinto por el
servicio en relación al utilizado como comparable, confirmando la apelada en el
extremo referido al reparo por ingresos omitidos no ajustados al valor de
mercado respecto a otros proveedores, así como el reparo a los gastos
contenidos en diversas facturas por servicios que le fueron prestados al no
cumplir con el principio de causalidad, toda vez que la recurrente no podía
tomar el crédito fiscal y el gasto contenido en las facturas que se originaron por
concepto de pagos de arrendamiento de máquinas tragamonedas que aportó
como consecuencia de los contratos de asociación en participación suscritos
para la instalación de salas de juego, por cuanto en su calidad de asociado, no
le corresponde deducir gastos o costos del negocio, los que corresponden
únicamente al asociante.

7. INFORMES EMITIDOS POR LA SUNAT

INFORME N° 234-2005-SUNAT/2B0000

El inicio y/o desarrollo de un proceso de promoción de la inversión privada en

una empresa del Estado no constituye, en sí mismo, una causal de interrupción
y/o suspensión de la prescripción en el TUO del Código Tributario.

No obstante ello, y en atención a lo dispuesto en el inciso g) del artículo 46° del

TUO del Código Tributario, toda vez que la Administración Tributaria se
encuentra impedida, por mandato del artículo 1° del Decreto Ley N° 25604, de
efectuar la cobranza de la deuda tributaria, la prescripción se suspenderá en
los siguientes casos:

• Tratándose de empresas que hayan sido o sean declaradas en liquidación,

comprendidas en el proceso de promoción de la inversión privada bajo la
modalidad a que se refiere el literal d) del artículo 2° del Decreto Legislativo N°
674, esto es, cuando con motivo de su disolución y liquidación se efectúe la
disposición o venta de sus activos; aunque dicha modalidad concurra con otra.

• Tratándose de empresas comprendidas en el proceso de promoción de la

inversión privada bajo las modalidades señaladas en los literales a), b) y c) del
artículo 2° del aludido Decreto Legislativo (transferencia del total o de una parte
de sus acciones y/o activos; aumento de su capital; y, celebración de contratos
de asociación, “joint venture”, asociación en participación, prestación de
servicios, arrendamiento, gerencia, concesión u otros similares), siempre que la
COPRI (actualmente, PROINVERSIÓN) haya acordado de manera expresa
que no serán susceptibles de embargos preventivos ni de cualquier otra
medida cautelar, sin excepción, los bienes incluyendo acciones, participaciones
y derechos, que sean de propiedad o que estén en posesión de dichas
empresas, y dicho acuerdo haya sido publicado en el diario oficial “El Peruano”.

Lo anterior, sin perjuicio de que el cómputo de la prescripción se haya visto

anteriormente suspendido y/o interrumpa por alguna de las causales previstas
en los artículos 45° y 46° del TUO del Código Tributario.

Por otro lado, en el caso de empresas que no se encuentran comprendidas en

los supuestos antes señalados, el cómputo del plazo de prescripción deberá
efectuarse atendiendo a las causales de interrupción y suspensión detalladas
en los artículos 45° y 46° del citado TUO.

El cómputo del plazo de prescripción de la deuda tributaria, tratándose de

aquélla correspondiente a empresas comprendidas en el proceso de promoción
de la inversión privada exclusivamente bajo la modalidad prevista en el literal d)
del artículo 2° del Decreto Legislativo N° 674, se suspenderá a partir de la
expedición de la resolución suprema que define dicha modalidad; mientras que
en el caso de empresas en las que la referida modalidad concurre con otra, la
prescripción se suspenderá con la publicación en el diario oficial “El Peruano”
del acuerdo de la COPRI (actualmente PROINVERSIÓN) sobre la disolución y
liquidación de la empresa, salvo que en dicha publicación se establezca una
fecha posterior para la vigencia del acuerdo en mención.

En ambos casos, la suspensión de la prescripción se producirá durante todo el

proceso respectivo.

En el caso de la deuda tributaria correspondiente a empresas comprendidas en

el proceso de promoción de la inversión privada bajo las modalidades previstas
en los literales a), b) y c) del artículo 2° del Decreto Legislativo N° 674, la
prescripción se suspenderá con la publicación en el diario oficial “El Peruano”
del acuerdo de la COPRI (actualmente PROINVERSIÓN) en el que se
convenga la aplicación del artículo 1° del Decreto Ley N° 25604, salvo que en
dicha publicación se establezca una fecha posterior para la vigencia del
referido acuerdo.

Dicha suspensión se producirá hasta la conclusión del proceso de promoción

de la respectiva empresa.

_________________________________________
1 ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano; La Ley General de
Sociedades del Perú. Editorial Normas Legales. Trujillo, 2000. Página 946.
2 “Un contrato de colaboración empresarial o asociativo es aquel por el cual
dos o más personas, que pueden ser naturales o jurídicas, se unen para
desarrollar una actividad empresarial en conjunto, contribuyendo con bienes,
dinero o servicios para lograr el objetivo señalado en el contrato, sin que esta
operación dé lugar a una nueva persona jurídica”. Conforme lo
indican NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian; GARCÍA QUISPE, José Luis y
TAMBINI AVILA, Mónica. Manual Práctico de la Ley General de Sociedades.
Instituto Pacífico. Primera edición. Lima, Julio 2012. Página 375.
3 Cuando se hace referencia a que debe constar por escrito no significa que
ello sea a través de una Escritura Pública, sino que bastaría un contrato
firmado por escrito, solo que para que tenga fecha cierta podría contar con la
legalización notarial de las firmas de las partes contratantes o de sus
representantes.
4 Su validez requiere de la forma escrita, pero no de ninguna formalidad
adicional como la escritura pública y no se inscriben en los Registros Públicos.
5 Que puede ser tanto una persona natural como una persona jurídica.
6 ROMAN TELLO, Patricia. Implicancias tributarias a considerar en los
contratos de Asociación en Participación. Publicado en la revista Actualidad
Empresarial Nº 185 – Segunda quincena de junio 2009. Página I-20.
7 TALLEDO MAZÚ, César. La asociación en participación, el consorcio y el
joint venture: Aspectos contractuales y tributarios. Página 30. Revista del IPDT
Nº 22. Diciembre de 1998.
8 También debe estar señalada de manera expresa en el contrato suscrito
entre las partes intervinientes.
9 En sus dos modalidades:
(i) Con contabilidad independiente a las partes obteniendo un número de RUC
distinto a las partes contratantes y (ii) Sin contabilidad independiente en las
cuales una de las partes lleva la contabilidad del negocio recibiendo la
designación de operador, estando obligado a la emisión del documento de
atribución, cuyo proceso está regulado en la Resolución de Superintendencia
Nº 022-98/SUNAT.
10 VILLANUEVA GUTIERREZ, Walker. Tratado del IGV. Regímenes General
y Especiales. Doctrina – Jurisprudencia. Instituto Pacífico. Primera edición.
Enero – 2014. Páginas 593 y 594.
11 Si se desea revisar todo el texto de la NIIF 9 se puede ingresar a la
siguiente dirección
web: http://www.mef.gob.pe/contenidos/conta_publ/con_nor_co/no_oficializ/nor
_internac/ES_GVT_IFRS09_2013.pdf
12 VILLANUEVA GUTIERREZ, Walker. Ob. Cit. Página 584.
13 Si se desea revisar todo el texto de la NIC 28 se puede ingresar a la
siguiente dirección
web: http://www.mef.gob.pe/contenidos/conta_publ/con_nor_co/no_oficializ/nor
_internac/ES_GVT_IAS28_2013.pdf
14 Si se desea revisar todo el texto de la NIIF 10 se puede ingresar a la
siguiente dirección
web: http://www.mef.gob.pe/contenidos/conta_publ/con_nor_co/no_oficializ/nor
_internac/ES_GVT_IFRS10_2013.pdf
15 Cuando se menciona al consorcio con contabilidad independiente se
entiende que es aquel contrato de consorcio que está inscrito ante la
administración tributaria que cuenta con un número de RUC independiente de
las partes que lo conforman.
16 NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. ¿Y qué pasa con el derecho a la
libertad de los independientes al aportar a una AFP?. Actualidad Empresarial
Nº 286 – Primera quincena de setiembre 2013. Página X-3.
17 ROMAN TELLO, Patricia. Ob. Cit. Página I-22.
18 TALLEDO MAZÚ, César. La Asociación en Participación, el consorcio y el
joint venture: Aspectos contractuales y tributarios. Cuadernos Tributarios Nº 22
de la IFA, página 29. Esta publicación puede consultarse en la siguiente página
web: http://www.ifaperu.org/uploads/articles/62_02_CT22_CTM.pdf
19 Es pertinente indicar que existen posturas en la doctrina que señalan que
los alcances de la Resolución de Superintendencia Nº 024-2000/SUNAT solo
tuvo un ejercicio gravable en el cual se aplicó, que era el año 1999, toda vez
que la legislación del Impuesto a la Renta varió. AELE lo sintetiza del siguiente
modo: “Ahora bien, en este punto es preciso referir que hay quienes
amparados en la RTF Nº 732-5-2002, que indicaba: “para efectos del pago del
Impuesto a la Renta por las ganancias obtenidas a través de una asociación en
participación, el asociante no asume ninguna responsabilidad, pues deduce las
participaciones que entrega a los asociados, debiendo estos responder ante el
fisco por ellas”, sostendrían que el Asociante puede seguir deduciendo las
participaciones que entrega a los Asociados. Dicha posición resultaría inexacta
no solo por el hecho –ya señalado- de que la referida RTF únicamente hace
alusión al tratamiento para el ejercicio 1999, incluso sin aplicar las
modificaciones a la LIR operadas por la Ley Nº 27034, sino porque ello
significaría desconocer las modificaciones a los artículos 14°y 65° de la LIR
establecidas por la Ley Nº 27034, que “eliminaron la referencia expresa a las
asociaciones en participación, con lo cual se dejó sin efecto el régimen de
«transparencia fiscal» que respecto de ellas establecía la anterior regulación
del Impuesto a la Renta, correspondiendo únicamente al asociante la
determinación y pago de dicho impuesto”. Revista Análisis Tributario Nº 227.
Volumen XIX, diciembre 2006. Página 30. Esta información se puede consultar
en la siguiente dirección
web: http://www.aele.com/sites/default/files/archivos/anatrib/06.12_AL.pdf
20 Como una especie de servicio de tipo gratuito.
21 Ello en la doctrina se le conoce como “retiro de servicios”. Una
explicación adicional sobre el tema se puede revisar al consultar el Informe Nº
153-2001-SUNAT/K00000 de fecha 06 de agosto de 2001.