Tema 25

F.O.L.
Contrato de trabajo • 1
TEMA 25: El contrato de trabajo: concepto, elementos, capacidad para

contratar. Forma del contrato de trabajo. Duración. Trabajos
excluidos y relaciones especiales de trabajo. El periodo de
prueba.
Autora: Carmen Martínez Ramírez
Esquema:
1. – Introducción.
2. - El contrato de trabajo.
2.1. - Concepto doctrinal y legal.
2.2. - Notas configuradoras.
2.3. - Naturaleza jurídica.
2.4. - Relaciones de trabajo excluidas.
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2.5. - Relaciones laborales especiales.
3. - Elementos.
3.1. - Consentimiento de las partes.
3.2. - Objeto del contrato.
3.3. - Causa del contrato.
3.4. - Forma del contrato.
3.5.- El precontrato.
4. - La capacidad laboral.
4.1. - La capacidad contractual del trabajador.
4.2. - La capacidad contractual del empresario.
5. - Duración.
5.1. - Contrato de trabajo por tiempo indefinido.
5.2. - Contratos de trabajo temporales.
6. - El periodo de prueba.
6.1. - Concepto y finalidad.
6.2. - Régimen jurídico.
7. - Conclusiones.
8. - Referencias bibliográficas y documentales.

REV.: 04/09
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F.O.L. Contrato de trabajo • 2
1. - INTRODUCCIÓN.
Siguiendo la doctrina de Montoya Melgar un contrato no es otra cosa que

el revestimiento jurídico que adoptan ciertas relaciones sociales de
cambio, que por su especial importancia son ordenadas por el legislador.
Es cierto que el contrato es un negocio bilateral "con intereses
contrapuestos", habida cuenta que las partes del contrato se hallan en una
situación mixta de concordancia y contraposición, de intereses divergentes
pero con ánimo de conciliar esos intereses. Ciertamente, en el contrato de
trabajo, como en cualquier otro existe una discrepancia de intereses entre
empresario y trabajador, pero se advierte claramente el deseo de alcanzar
una situación de compromiso estable.
La regulación que hace del contrato de trabajo el Derecho Laboral es

bastante flexible, pues deja libertad de negociación a las partes para que
puedan incluir en él las cláusulas que consideren convenientes,
respetando los mínimos de Derecho necesario.
En el presente tema analizaremos la configuración jurídica de este género
contractual, determinando las relaciones de trabajo incluidas y excluidas
del ámbito de aplicación del Derecho laboral y aquellas que estando
incluidas se someten a una regulación específica por sus grandes
particularidades, así como el régimen jurídico de algunos aspectos del
contrato laboral.
2. - EL CONTRATO DE TRABAJO.
2.1. - Concepto doctrinal y legal.
El contrato de trabajo es la institución central del Derecho del Trabajo, la

razón de su existencia como disciplina jurídica autónoma, en cuanto que
el trabajo asalariado constituye una realidad social esencial para la vida
social. Siguiendo al profesor Montoya Melgar podemos conceptuarlo como
el negocio jurídico bilateral que tiene por finalidad la creación de una
relación jurídica laboral constituida por el cambio continuado entre una
prestación de trabajo dependiente y por cuenta ajena y una prestación
salarial.
El concepto legal se halla recogido en el art. 1 del Texto refundido del
Estatuto de los trabajadores aprobado por R.D.Legislativo 1/1995, 24.3
(TRET/ET en adelante), que al definir su ámbito de aplicación dispone que
"será de aplicación a los trabajadores que voluntariamente presten sus
servicios retribuidos por cuenta ajena y dentro del ámbito de organización
y dirección de otra persona física o jurídica, denominada empleador o
empresario".
2.2. - Notas configuradoras.
De acuerdo con estas definiciones sus caracteres principales son:
a) Es un contrato típico y nominado.

b) Se trata de un contrato sinalagmático regido por el principio de recipro-
cidad, pues existe equivalencia entre las prestaciones.
c) Es un contrato oneroso porque genera obligaciones de contenido
patrimonial.
d) Es conmutativo, al ser cierta y no aleatoria la equivalencia entre las
prestaciones.
e) Es un contrato consensual, perfeccionado por el mero consentimiento
de las partes.
f) Es un contrato normado, porque la relación jurídica por él creada se
somete a una extensa regulación estatal y colectiva.
Aparte de estos caracteres generales, de la regulación legal del contrato

se desprenden las siguientes notas específicas, a saber:
1. La calificación que las partes den al contrato no es necesariamente

definitoria de la verdadera naturaleza de éste, de forma que en caso de
conflicto será precisada por la Jurisdicción. Según se desprende del art.
8.1 TRET la voluntad del legislador laboral es presumir la existencia del
contrato de trabajo" entre el que presta un servicio por cuenta y bajo la
dirección de otro y el que lo recibe a cambio de una retribución". Se trata
de una presunción iuris tantum de laboralidad, susceptible de ser
destruida por una prueba en contrario; en consecuencia, cuando las
partes den otro nombre a su relación jurídica, sea por error o simulación
maliciosa, debe prevalecer el verdadero contrato sobre el pacto
aparentado o simulado para eludir el marco normativo de la contratación
laboral. Pese a ello no puede ignorarse un fenómeno fáctico en creciente
expansión, cual es la sustitución (en gran medida fraudulenta) del contrato
de trabajo por el mercantil, lo que convierte al sujeto contratado en
trabajador autónomo, eludiendo así la aplicación del Derecho Laboral.
2. El trabajo objeto de contratación es un trabajo voluntario y personal, al que
se compromete una persona física determinada, dependiente y por
cuenta ajena, y como tal retribuido.
3. El trabajador puede comprometerse a realizar cualquier obra o prestar
un servicio, siempre que sea lícito.
4. De conformidad con el art. 3 TRET constituye una fuente de la relación
laboral, al disponer que ésta se regirá por la voluntad de las partes
manifestada en el contrato de trabajo sin que, en ningún caso, puedan
establecerse en perjuicio del trabajador condiciones menos favorables o
contrarias a las disposiciones legales y convenios colectivos.
2.3. - Naturaleza jurídica
Para clarificar la naturaleza jurídica del contrato de trabajo resulta

necesario distinguirlo de aquellas figuras que guardan afinidades con él.
Esta operación científica nos permite comprender como la insuficiencia o
la inadecuación de ciertas figuras contractuales en las que en algún
momento quiso encuadrarse la prestación de trabajo dependiente y por
cuenta ajena, llevó a los juristas a idear un nuevo tipo de contrato, el que
hoy conocemos bajo el nombre de contrato de trabajo.
• El contrato de compraventa: por razones técnico-jurídicas, y sobre

todo, por razones de política social el trabajo dependiente no pudo
ser regulado por la normativa del contrato de compraventa. En efecto,
los argumentos filosóficos y de política social que subyacen en la
afirmación contenida en la Declaración de Filadelfia de 1944 de que
"el trabajo no es una mercancía", fueron decisivos para abandonar el
intento de subsumir la relación trabajo-salario en el molde de la vieja
emptio venditio, lo que hizo necesario articular un nuevo género
contractual en el que se tuvieran presentes también los aspectos
jurídico-personales de esta relación.
• El contrato de mandato: tampoco pudo someterse al régimen jurídico
de este contrato por la diferente función socio-económica de una y otra
relación, y porque a falta de pacto en contrario el mandato se supone
gratuito.
• El contrato de arrendamiento de servicios: su régimen jurídico fue
aplicable hasta que resultó insuficiente, lo que llevó al legislador a
articular un nuevo contrato típico, objeto de estudio de este tema.
2.4. - Relaciones de trabajo excluidas.
Una vez examinadas las notas configuradoras y la naturaleza jurídica del

contrato de trabajo pasamos a analizar una serie de relaciones que
quedan fuera del Derecho laboral, bien porque no reúnen todos los
caracteres señalados, bien porque se les ha asignado un estatuto jurídico
diferente. De conformidad con el art. 1.3 TRET quedan excluidas del
ámbito de aplicación del Derecho laboral las siguientes relaciones:
o La relación de servicios de los funcionarios públicos y la del personal al

servicio de las Administraciones públicas, cuando dicha relación se
regule por normas administrativas o estatutarias.
o Las prestaciones personales obligatorias, consideradas un deber legal
exigible por razones de utilidad comunitaria.
o La actividad que se limite pura y simplemente, al mero desempeño del
cargo de consejero o miembro de los órganos de administración en las
empresas que revistan la forma jurídica de sociedad y siempre que tal

actividad sólo conlleve la realización de cometidos inherentes al cargo1
o Los trabajos realizados a título de amistad, benevolencia o buena
vecindad, por no ser remunerados
o Los trabajadores familiares, salvo que se demuestre la condición de
asalariados de quienes los lleven a cabo, a estos efectos se consideran
familiares, siempre que convivan con el empresario, al cónyuge,
ascendientes y descendientes y demás parientes por consanguinidad,
afinidad o adopción, hasta el segundo grado inclusive.
o Los que realizan operaciones mercantiles por cuenta de uno o más
empresarios, siempre que queden personalmente obligados a
responder del buen fin de la operación, asumiendo el riesgo y ventura
de las mismas.
o Los que trabajan por cuenta propia y en régimen de autoorganización,
como son los trabajadores autónomos sean o no económicamente
dependientes que se rigen por el Estatuto del Trabajo Autónomo
aprobado por Ley 20/2007, 11 julio.
o Cualquier otro trabajo que se efectúe en virtud de una relación distinta
de la laboral, tal y como ha sido configurada, cabe incluir en este
apartado las siguientes:
- La relación de los socios trabajadores con la cooperativa de

trabajo asociado que, aun siendo puramente societaria (Ley
27/1999), se somete a un régimen cuasilaboral en lo que se refiere
a las condiciones de acceso y de trabajo. Igualmente, les son
aplicables las normas de prevención de riesgos laborales (art. 3
LPRL) y los beneficios establecidos para la conciliación de la vida
familiar y laboral (Ley 39/1999).
- Los socios industriales de sociedades mercantiles, colectivas o
comanditarias, y de sociedades civiles (por ejemplo, colectivo de
abogados que comparte un despacho), mantiene también una
relación societaria, pues en estos casos el socio aporta su
actividad o trabajo a la sociedad pero a diferencia del contrato de
trabajo, no concurre la nota de ajenidad.
- Las aparcerías laborales, contrato por el que el titular de una finca
cede temporalmente su uso y disfrute o el de alguno de sus
aprovechamientos o elementos de la explotación, ganado o
maquinaria, conviniendo con el cesionario aparcero el reparto de
los productos en proporción a sus respectivas aportaciones. Tal
contrato se rige por la legislación civil y, en particular, por la
legislación de arrendamientos rústicos (Ley 49/2003). Tampoco se
rige por la norma laboral la aparcería asociativa, esto es, aquella
en que dos o más personas aportan o ponen en común el uso y
1
Ver suplemento sobre administradores de sociedades mercantiles
disfrute de fincas, capital, trabajo y otros elementos de producción

con la finalidad de constituir una explotación agrícola, ganadera o
forestal, acordando repartirse los beneficios (art. 32 Ley 49/2003).
Pese a esta legal y expresa exclusión, la Ley admite la posibilidad
de que las partes del contrato de aparcería otorguen carácter
laboral a su relación, mediante pacto (art. 28.2 Ley 49/2003), no
obstante, aunque no se pacte el carácter laboral de la relación,
cuando el aparcero aporte exclusivamente su trabajo personal
deberá serle garantizado el salario mínimo en función al tiempo
dedicado al cultivo de las fincas objeto del contrato de aparcería y
cumplirse lo previsto en la legislación laboral y de seguridad social.
Igualmente se procederá cuando corresponda aportar al aparcero,
además de su trabajo personal, una parte del capital de
explotación y del capital circulante que no supere el 10% del valor
total (art. 30 Ley 49/2003).
2.5. - Relaciones laborales especiales.
Son relaciones de naturaleza laboral con grandes especialidades que

justifican su sometimiento a normas específicas, aplicándose
supletoriamente la legislación laboral común. En nuestro ordenamiento
(art.2 TRET) se consideran especiales las siguientes:
a) El personal de alta dirección: la especialidad de esta relación radica en

que el directivo ejerce poderes propios del empresario con gran
autonomía y responsabilidad, aunque deban someterse a las instruc-
ciones de órganos rectores superiores de la empresa. Su normativa
específica se recoge en el RD1382/1985, que, a diferencia de la general,
concede un amplio margen a las partes para negociar determinadas
condiciones de su relación.
b) Personal al servicio del hogar familiar: su peculiaridad reside en el lugar

donde se prestan los servicios y en la labor desarrollada. Su régimen
jurídico regulado por el RD 1424/1985, no difiere sustancialmente del
común, siendo sus aspectos diferenciadores más destacables los relativos
al salario y en concreto al salario en especie (manutención y alojamiento)
que puede llegar a alcanzar hasta un 45%, y en materia de extinción, pues
se admite el desistimiento del empleador sin necesidad de que exista justa
causa, previo pago de una indemnización de siete días por año trabajado.
c) Penados en instituciones penitenciarias: se rige por el R.D 782/2001, 6 de

Julio, que regula la relación laboral especial de los penados que realicen
actividades laborales en talleres penitenciarios, y la protección de la S.
Social de los sometidos a penas de trabajo en beneficio de la comunidad.
La citada norma se remite a la legislación laboral común en múltiples

ocasiones y conjuga aspectos de formación y de ejercicio de una actividad
laboral con el fin de facilitar su futura inserción laboral. Este colectivo
goza de las bonificaciones establecidas en los Programas de fomento del
empleo para los trabajadores con especiales dificultades de inserción
laboral.
d) Menores internados sometidos a la Ley de responsabilidad de menores,

siendo en tales casos el empleador la entidad pública o la persona física o
jurídica con la que tenga establecido el oportuno concierto, sin perjuicio de
la responsabilidad solidaria de la entidad pública respecto de las
obligaciones salariales y de Seguridad Social (Ley 53/2002, Diciembre)
e) Deportistas profesionales: relación regulada por RD 1006/1985, cuyo

ámbito de aplicación incluye a los deportistas que regularmente se
dedican a la práctica remunerada de un deporte bajo la dirección y por
cuenta de un club o entidad deportiva; quedan excluidas las relaciones
entre estos y las selecciones y Federaciones Nacionales, así como, las
actuaciones aisladas, aunque tengan carácter laboral:
Las especialidades afectan a: su duración que será siempre determinada,
con posibilidad de prórrogas, a sus derechos y obligaciones, pues se
admite la cesión temporal a otro club, con o sin contraprestación
económica y al deber de diligencia que deberá ser la adecuada a sus
condiciones personales, además tendrán derecho a participar en los
beneficios derivados de la explotación comercial de su imagen.
En materia de extinción cabe destacar: la posibilidad de que al cambiar
de club, el de procedencia pueda exigir al que le contrata una
indemnización por la preparación recibida. En caso de despido
improcedente la indemnización es superior a la establecida por la
normativa general, así como la posibilidad de que judicialmente se fije una
indemnización a favor del club en caso de despido procedente o de baja
voluntaria, en atención a los perjuicios causados.
f) Artistas de espectáculos públicos: Se consideran tales las relaciones entre

un empresario organizador de este tipo de espectáculos y un artista
dedicado a actuar ante el público, o mediante grabación, en medios tales
como el teatro, cine, radio, televisión, salas de fiesta, etc. Su régimen
jurídico se halla regulado por el RD 1435/1985, y en normas sectoriales.
g) Representantes de comercio que actuando como mediadores intervienen

en operaciones mercantiles por cuenta de uno o más empresarios sin
asumir el riesgo y ventura de las mismas, en consecuencia no responden
de las operaciones fallidas. Su régimen jurídico se recoge en el RD
1438/1985 que recalca dos notas definitorias de esta relación laboral: por
un lado, la ajenidad en los riesgos, y por otro, la necesaria dependencia y

sometimiento a las instrucciones del empresario, precisamente esta
dependencia permite distinguir al mediador laboral del agente mercantil
que organiza su actividad libremente, y de otras figuras afines.
h) Trabajadores minusválidos ocupados en Centros Especiales de Empleo

por estar incapacitados para desarrollar un trabajo en condiciones
habituales. Esta relación laboral está regulada en el RD 1368/1985.
i) Los estibadores portuarios: que son los encargados de realizar las tareas
de estiba y desestiba, carga y descarga, de buques, que serán
contratados por las sociedades estatales, constituidas en cada puerto con
el fin de asegurar la regularidad y profesionalidad en la prestación de este
servicio público, para ser cedidos temporalmente a las empresas
portuarias. Esta relación especial se rige por el RDL 2/1986, aplicándose
supletoriamente el TRET y el resto de la normativa laboral.
Esta enumeración no es una lista cerrada pues la norma deja abierta la

posibilidad de que puede ser ampliable por ley. Junto a estas relaciones
especiales reconocidas por el TRET, existen otras, algunas reguladas por
el propio TRET y otras por normas distintas, que pese a tener rasgos
particulares no llegan a configurarse como especiales, estas son
denominadas por algunos autores "relaciones comunes con
peculiaridades", y son entre otras las siguientes: los contratos formativos,
el contrato de trabajo a domicilio, el contrato de embarco, el contrato de
grupo, de trabajo asociado, de socios-trabajadores, de trabajadores a la
parte, de trabajo en común, y a tiempo parcial.
3. - ELEMENTOS
De conformidad con nuestro C. civil (arts.1.261 y ss) los requisitos

esenciales para la validez de los contratos y, por lo tanto, también del
contrato de trabajo son:
1º) El consentimiento de los contratantes.

2º) El objeto que sea materia del contrato.
3º) La causa de la obligación que se establezca.
3.1. - El consentimiento de las partes.
Éste se define como la manifestación externa de la voluntad de celebrar

un acuerdo. El consentimiento viene precedido de los "tratos preliminares"
que se inician con la oferta de empleo, en la que desempeñan un papel
mediador las oficinas públicas de empleo y las agencias privadas de

colocación. Será válido siempre que ambas partes posean la capacidad
jurídica y de obrar necesaria para celebrar un contrato de trabajo, y que no
adolezca de vicios pues resulta anulable el contrato si el consentimiento
se prestó por error, violencia, intimidación o dolo.
3.2. - El objeto del contrato.
En cuanto al objeto, está constituido por la prestación de servicios

retribuidos, por consiguiente, existe un doble objeto; la prestación laboral y
la retributiva:
A) La prestación laboral: está referida a los servicios que debe prestar el
trabajador, quien asume una deuda de actividad y no de resultado.
Jurídicamente el término servicios debe ser entendido en el sentido más
amplio, por lo que será admisible cualquier tipo de trabajo lícito. El
trabajador una vez que se compromete voluntariamente a realizarlos,
queda obligado personalmente, dado el carácter personalísimo de la
prestación laboral, por lo que no es posible la sustitución novatoria del
trabajador.
Los servicios se prestan dentro del ámbito de organización y dirección de
quien paga los salarios, esto quiere significar que está obligado a
obedecer las órdenes e instrucciones del empresario. Por último los
servicios se prestan por cuenta ajena, lo que supone que el empresario
adquiere la titularidad originaria de los frutos del trabajo.
B.- La prestación retributiva constituye la contraprestación recibida por el

trabajador a cambio de su trabajo, esta obligación salarial es
independiente de los beneficios que el trabajo reporte al empresario, por lo
que deberá abonar el salario en todo caso quedando el trabajador
inmunizado frente a los éxitos o los fracasos del negocio.
El concepto legal del salario se halla recogido en el art. 26 TRET a cuyo

tenor "se considera salario la totalidad de las percepciones económicas
de los trabajadores, en dinero o en especie, por la prestación profesional
de los servicios laborales por cuenta ajena, ya retribuyan el trabajo
efectivo, cualquiera que se la forma de remuneración, o los periodos de
descanso computables como de trabajo" La amplitud de este concepto
legal permite su cálculo y abono en múltiples formas.
3.3. - La causa del contrato.
Por lo que se refiere a la causa, se entiende por tal la función económico-

social del negocio, que puede ser analizada en un doble sentido, así pues,
en sentido objetivo el fin social perseguido por el Derecho será la
producción de bienes y servicios, y en sentido subjetivo el fin querido por

las partes, que no es otro que la cesión remunerada de los resultados del
trabajo, sin olvidar los objetivos sociales de la empresa y las motivaciones
personales de cada trabajador.
3.4. - La forma del contrato.
Finalmente, otro de los elementos del contrato de trabajo, aunque no

esencial como los anteriores, es la forma entendiéndose por tal el medio
utilizado por las partes para exteriorizar sus declaraciones de voluntad y
dejar constancia de la materia o estipulaciones sobre las que éste recae.
El principio de libertad de forma en la contratación que rige genéricamente
en nuestro Derecho, - según el cual los contratos serán obligatorios
cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado (art.1278 CC) -
también está presente en la contratación laboral como así se desprende
del art. 8.1 TRET, a cuyo tenor" los contratos de trabajo se podrán
celebrar por escrito o de palabra" e incluso admite la forma tácita al
establecer la presunción de que el contrato existe " entre todo el que
presta un servicio por cuenta y dentro del ámbito de organización y
dirección de otro y el que lo recibe a cambio de una retribución a aquél".
Para algunas modalidades de contratación la ley expresamente exige la

forma escrita, concretamente el apartado 2º del citado artículo dispone
que en todo caso deben formalizarse por escrito:
- Contrato en prácticas y para la formación.
- Contrato a tiempo parcial, fijo-discontinuo y de relevo.
- Contratos de obra o servicio.
- Los eventuales de duración superior a 4 semanas,
- Los contratos de trabajo a domicilio.
- Los de los trabajadores contratados en España al servicio de
empresas nacionales en el extranjero,
- Cuando lo exija una disposición legal.
La enumeración no es completa porque existen disposiciones ajenas al

TRET que exigen la forma escrita, así ocurre con la mayoría de los
contratos especiales (deportistas, artistas, altos directivos...), y con los
contratos indefinidos incentivados, en todo caso, cualquiera de las partes
podrá exigir que se formalice por escrito, incluso durante el transcurso de
la relación laboral.
En todos los casos apuntados no se trata de un requisito esencial, por lo

que su inobservancia no lo hace ineficaz, sino que da lugar a una mera
presunción “iuris tantum” de que éste se ha celebrado por tiempo
indefinido y a jornada completa, salvo prueba en contrario a cargo de la
empresa que deberá acreditar su naturaleza temporal o el carácter parcial

de los servicios,. En cualquier caso, esta inobservancia constituye una
infracción administrativa grave sancionable con multa (art. 95 TRET) que
incluso puede hacer perder al empresario las bonificaciones de la S.S. a
que tuviese derecho.
Otras obligaciones formales del empresario, incluidas las ETT, son:

1.- Comunicación de todos los contratos suscritos al INEM (art. 16.1 del
TRET) (contenido y prórrogas en su caso) deban o no formalizarse por
escrito, en el plazo de los diez días siguientes a su concertación y en los
términos reglamentariamente establecidos (RD 1424/2002, 27 dic
desarrollado por Orden TAS/770/2003, 14 marzo).
2.- Informar por escrito al trabajador sobre los elementos esenciales del
contrato y las principales condiciones de ejecución de la actividad,
cuando la relación laboral sea de duración superior a 4 semanas, y
dicha información no figure en el contrato formalizado por escrito (art.8.5
introducido por RD 24.7.1998).
3.- Dar conocimiento de los modelos de contrato de trabajo escrito al
Comité de empresa, (art. 64.1.6ª ET).
4.- Comunicación de todos los contratos suscritos a los representantes
legales de los trabajadores: (8.3 a) ET) a los que entregará en el plazo
de 10 días una copia básica de todos los contratos que deban
celebrarse por escrito, quienes lo firmarán a efectos de acreditar que se
ha producido la entrega y posteriormente dicha copia se enviará a la
oficina de empleo, en esta copia no constará ningún dato relativo a la
intimidad personal del trabajador (DNI, estado civil, domicilio, etc).
Quedan exceptuados de esta regla los contratos de altos directivos.
Finalmente, determinados pactos de posible inclusión en el contrato de
trabajo han de constar necesariamente por escrito, estos son entre otros:
- El periodo de prueba.
- El pacto de permanencia en la empresa, no superior a dos años.
- La posibilidad de que un trabajador asocie a su trabajo a un ayudante.
- El pacto de horas complementarias de los trabajadores a tiempo
parcial.
3.5. El precontrato.
El precontrato es aquel acuerdo mediante el cual las partes se obligan a
concluir en el futuro un vínculo laboral, cuya materialización queda
comprometida de manera firme. A pesar de no venir regulado en el TRET
la posibilidad de concertarlo es admitida en virtud del principio general de
libertad contractual (art. 1255 CC) imperante en la contratación laboral.
Su validez está condicionada al cumplimiento de ciertos requisitos:

a) Deben concurrir en él todos los elementos esenciales del contrato
(consentimiento, objeto y causa), habida cuenta que quien realiza el
ofrecimiento queda obligado a proporcionar un empleo en un
momento posterior, determinado o a determinar, y el trabajador se
obliga a prestar sus servicios.
b) Debe incluir los datos esenciales del contrato futuro y las bases
necesarias para determinar sus condiciones que se concretarán al
celebrarse el contrato, lo que permite diferenciar el precontrato de
los meros tratos preliminares.
c) Debe formalizarse por escrito y en la forma prevista, en su caso, por
el Convenio colectivo.
Cabe la posibilidad de vincular el precontrato a la superación de

determinados exámenes o cursos de capacitación. En caso de
incumplimiento la parte perjudicada podrá ejercitar la acción pertinente a
fin de conseguir una indemnización por daños y perjuicios, cuya cuantía
debe ser adecuada y proporcional al daño realmente causado,
pudiéndose llegar en ocasiones a cantidades más onerosas que la que
resultaría de la extinción de una relación contractual ya en vigor.
4. - LA CAPACIDAD LABORAL.
Como ya hemos visto, el contrato de trabajo es un contrato bilateral del

que se derivan prestaciones recíprocas para los dos contratantes que son
el trabajador y el empresario. Una vez delimitados los elementos
personales del contrato de trabajo nos interesa analizar los requisitos que
han de reunir los sujetos contratantes para formalizar validamente este
tipo contractual. Recordando nociones de teoría general del Derecho,
debe distinguirse entre:
- Capacidad jurídica, o aptitud genérica para ser titular de derechos y

obligaciones que la poseen todas las personas físicas desde su
nacimiento (art.30 Código Civil), y las jurídicas desde su válida
constitución (art.35 C.C).
- Capacidad de obrar, o aptitud para realizar actos jurídicamente
eficaces, ésta presupone la anterior y depende de circunstancias
diversas.
Trasladándonos al ámbito de la contratación laboral comenzaremos

analizando la problemática relativa a la capacidad de obrar o laboral del
trabajador, y posteriormente del empresario.

4.1. - La capacidad contractual del trabajador.
El trabajador desde un punto de vista técnico jurídico y al amparo de lo

preceptuado por el art.1.1 ET puede ser conceptuado como la persona
física que voluntariamente se obliga a trabajar por cuenta ajena dentro del
ámbito de organización y dirección de otra persona, a cambio de una
remuneración, en virtud de un contrato de trabajo. A diferencia de lo que
ocurre con el empresario, sólo pueden ser trabajadores las personas
físicas, pues resulta evidente que la persona jurídica carece de la
necesaria corporeidad física para realizar una actividad laboral.
Por lo que respecta a su capacidad contractual hay que distinguir entre:
capacidad laboral plena, limitada e incapacidad.
A) Capacidad laboral plena para celebrar por si y obligarse como

trabajador en virtud de un contrato de trabajo la tienen:
- Los mayores de 18 años (art.12 CE, 315 CC y 7 ET).

- Las personas con 16 y 17 años que se hallen en alguna de las
siguientes situaciones:
a) Que vivan de forma independiente con el consentimiento de sus
padres o tutores, sin que sea preciso vivir en domicilio distinto, pero
si costear su mantenimiento, (art.319 CC). Esta emancipación de
hecho es revocable.
b) Que estén formalmente emancipados conforme al CC (art.314 y ss.)
que la admite por matrimonio, concesión de quienes ejercen la
patria potestad o por concesión judicial, pues la emancipación
habilita al menor para regir su persona y bienes como si fuera mayor
de edad, a diferencia de la anterior es irrevocable. En esta misma
situación se encuentra el pupilo sometido a tutela al que el Juez le
concede el beneficio de la mayoría de edad.
B) Capacidad laboral limitada la poseen las personas con 16 y 17 años no

emancipados, ni de hecho ni de derecho. Estas personas únicamente
podrán celebrar contratos con la autorización de su representante legal
(padres, tutores o instituciones que los tengan a su cargo) que puede ser
oral o escrita, e incluso tácita, siendo posible su revocación. De celebrarse
sin autorización estos contratos son anulables, teniendo derecho el menor
a cobrar los días trabajados y el finiquito que le corresponda.
C) Incapacidad laboral, son incapaces para contratar su trabajo las

siguientes personas:
- Los menores de 16 años, salvo en espectáculos públicos previa
autorización de sus representantes legales y de la autoridad laboral.
- Los incapacitados judicialmente por sufrir enfermedades o deficiencias
de carácter físico o psíquico que le impidan gobernarse por si mismo

(art.200 CC), en estos casos habrá que estar a la sentencia que
declare la incapacitación que será la que determine su extensión y
límites, y si necesita la autorización de su representante legal.
- Los pródigos, respecto de estas personas será la sentencia
declaratoria la que determine los actos que el pródigo no puede realizar
sin el consentimiento del curador (art.286 y 298 CC), normalmente si se
admite la contratación laboral por sí solo.
- Respecto a la condena penal, concretamente a las penas de
inhabilitación y suspensión para profesión u oficio que incapacitan
temporalmente para determinados puestos de trabajo.
- En cuanto a los extranjeros habrá que estar a lo dispuesto en la LO de
Extranjería que exige el permiso de residencia y de trabajo para todos
aquellos que carezcan de nacionalidad española o de cualquier otro
Estado comunitario.
Cualquier contrato de trabajo realizado con un incapaz, con las

salvedades antes mencionadas, será susceptible de anulación, sin
perjuicio de la obligación de la empresa de abonar los salarios adeudados
e incluso las indemnizaciones que se fijasen, en su caso, por los perjuicios
causados al menor.
4.2. - La capacidad contractual del empresario.

Dispone el art. 1.2 TRET que a efectos legales serán empresarios todas
las personas físicas o jurídicas, o comunidades de bienes que reciban la
prestación de servicios de los trabajadores y las empresas de trabajo
temporal legalmente constituidas que contraten trabajadores para
cederlos posteriormente a otras empresas.
La capacidad contractual del empresario se rige por diferentes reglas
según se trate de un empresario individual o persona física, de un
empresario social o persona jurídica o de un ente desprovisto de
personalidad jurídica.
A. Empresario persona física: su capacidad contractual se rige por las

reglas siguientes:
- El mayor de 18 años no incapacitado puede contratar por si sólo, igual
capacidad tiene el mayor de 16 años emancipado o los que hayan
obtenido el beneficio de la mayoría de edad.
- El menor de 18 años no emancipado podrá contratar representado por
sus padres o tutores.
- El pródigo y los incapacitados precisarán la autorización de su
representante legal si así lo establece la sentencia que declare su
incapacitación.
B. Empresario persona jurídica: su capacidad negocial se somete a las

siguientes reglas:
- Tendrán capacidad negocial si poseen personalidad jurídica y ésta
pende de su válida constitución.
- Contratarán representadas en la forma prevista en el contrato de
sociedad o en los estatutos, o bien en sus normas ordenadoras si son
entidades públicas.
- Si sus representantes se exceden en el ejercicio de los poderes
conferidos por la escritura fundacional (“actos ultra vires”), podrán
ejercitarse las acciones judiciales oportunas para la reclamación de
indemnizaciones y la anulación de los negocios no autorizados.
C. El TRET admite expresamente la contratación a las comunidades de

bienes aun careciendo de personalidad jurídica (ej. Comunidad de
propietarios, hereditarias, etc), precisamente esta posibilidad permite
asignar la cualidad de empleador a los “Grupos de empresas” o
“Holding”, figura que ha sido construida por la doctrina científica y
jurisprudencial dada la insuficiente regulación legal de estas
agrupaciones empresariales en el ámbito laboral. En consecuencia,
aunque desde un punto de vista jurídico formal los componentes del
grupo gozan de autonomía y personalidad jurídica propia como
personas físicas o jurídicas diferenciadas, en el ámbito laboral ostentan
la condición de empresario como si se tratara de una sola empresa
regida por el principio general de responsabilidad solidaria de todos sus
miembros, lo que según reiterada jurisprudencia (Tribunal Supremo y
Constitucional) se justifica por la necesidad de que prevalezca la
realidad auténtica de los hechos frente a los formalismos jurídicos. En
este contexto jurídico se considera existente un grupo de empresas
cuando constituyen una unidad de decisión, porque cualquiera de ellas
domina directa o indirectamente a las demás (Disp. adicional 4ª Ley 22
/1992). Existiendo el control de una empresa por otra cuando se
encuentra en alguno de los casos del art. 42 aptdo. 1 del Código de
Comercio (STS 30.6.1993)
5. - DURACIÓN
El contrato de trabajo se caracteriza por ser de ejecución continuada

porque sus prestaciones se prolongan a lo largo del tiempo, dependiendo
su duración de la clase de contrato. Una de las clasificaciones más
importantes de los contratos de trabajo es la que se realiza atendiendo a
su configuración temporal. De acuerdo con el art. 15 del ET cabe distinguir
entre contratos indefinidos y de duración determinada o temporales que
presentan diferentes variantes.
5.1. - El contrato de trabajo por tiempo indefinido.
Es aquél que se concierta sin establecer límites de tiempo en la prestación

de servicios, por lo que las partes desconocen a priori la duración de su
relación laboral. La indefinición temporal del contrato constituye una
garantía de estabilidad en el empleo, lo cual explica la tradicional
inclinación del legislador hacía este módulo temporal, y la admisión
restrictiva de los contratos temporales. No obstante, la realidad
socioeconómica de los últimos quince años ha debilitado la estabilidad en
el empleo, por la utilización masiva de la contratación temporal por parte
de las empresas, e incluso ha sido fomentada por los poderes públicos
por ser considerada una de las fórmulas más eficaces para lograr un
mayor reparto de trabajo y estimular la creación de empleo, e incluso se
ha llegado a eliminar la vieja presunción legal en favor de la contratación
indefinida.
Pese a esto, todavía subsisten específicas presunciones en favor de la
duración indefinida en varios preceptos del TRET en los que se establece
que adquirirán la condición de trabajadores fijos cualquiera que haya sido
la modalidad de su contratación:
- Los trabajadores que no hubieran sido dados de alta en la Seguridad
Social, una vez transcurrido un plazo igual al que legalmente se
hubiera podido fijar para el periodo de prueba.
- Los trabajadores con contratos temporales celebrados en fraude de ley.
- Los contratos de duración determinada no formalizados por escrito
cuando lo exija una disposición legal.
- Cuando se incumplan las disposiciones sobre denuncia del contrato.
- Los trabajadores que en un periodo de 30 meses hubieran estado
contratados durante un plazo superior a 24 meses, con o sin solución
de continuidad, para el mismo puesto de trabajo con la misma
empresa, mediante dos o más contratos temporales, sea
directamente o a través de su puesta a disposición por empresas de
trabajo temporal, con las mismas o diferentes modalidades
contractuales de duración determinada. Esto no será de aplicación a
los contratos formativos, de relevo e interinidad.
En todos los casos se trata de una presunción iuris tantum, por lo que
cabe la posibilidad de que el empresario pruebe la naturaleza temporal de
los servicios contratados, aunque sería responsable de una infracción
administrativa merecedora de sanción.
5.1.a. - Fomento de la contratación indefinida.
El Acuerdo Interconfederal para la estabilidad del empleo, alcanzado por
las organizaciones sindicales y empresariales más representativas en
Mayo de 1997 puso de manifiesto la necesidad de que el Gobierno

adoptara las medidas necesarias para combatir el alto índice de paro, la
precariedad laboral y la alta rotación de los contratos, este compromiso se
materializó en diversas disposiciones legales que se han ido sucediendo
desde ese año ( Leyes 63 y 64/1997, Ley 12/2001 y Ley 43/2006) donde
se recogen diversas medidas urgentes destinadas a incrementar el
empleo y mejorar su calidad, modificando diversos artículos del TRET.
Así pues, junto al contrato indefinido ordinario se encuentra una nueva

modalidad denominada contrato de fomento de la contratación indefinida
cuyo régimen jurídico se halla regulado en la Ley 12/2001.
Ámbito subjetivo: podrá concertarse por escrito y en modelo oficial, con los
siguientes trabajadores:
a) Trabajadores desempleados en quienes concurra alguna de las

siguientes condiciones:
• Jóvenes desde 16 años hasta 30 años de edad, ambos inclusive.
• Parados de larga duración, que lleven al menos seis meses inscritos
como demandantes de empleo.
• Mujeres contratadas para prestar servicios en profesiones con menor
índice de empleo femenino.
• Mayores de 45 años de edad.
• Minusválidos.
b) Trabajadores que, en la fecha de celebración del nuevo contrato,

estuvieran empleados en la misma empresa mediante un contrato de
duración determinada o temporal, incluidos los contratos formativos,
celebrado con anterioridad al 31 de diciembre de 2007(Ley 43/2006)
Los derechos y obligaciones que de él se deriven se regirán por lo

dispuesto en las normas generales, legales y sectoriales, aplicables a los
contratos indefinidos, con una sola excepción: en caso de extinción por
causas objetivas declarada improcedente, la cuantía de la indemnización
será de 33 días por año trabajado hasta un máximo de 24 mensualidades.
No podrán concertar este contrato las empresas que en los seis meses
anteriores a la celebración del contrato, hubieran extinguido contratos
por causas objetivas declaradas judicialmente improcedentes o por
despido colectivo, salvo que en este último caso, las extinciones
hubieran sido acordadas con los representantes de los trabajadores en
la fase de consultas. En ambos casos la limitación sólo afectará a los
puestos de trabajo de la misma categoría o grupo profesional que los
afectados por la extinción y para el mismo centro de trabajo.
Programa de fomento del empleo (PFE): desde 1997 se vienen

sucediendo cada año los llamados PFE donde se recogen los
incentivos a la contratación indefinida, consistentes en bonificaciones de
la cuota empresarial a la S.Social por contingencias comunes, cuya
cuantía y duración varía según el colectivo favorecido por la misma.
En el actual PFE (Ley 43/2006 modificado por RD-Ley 2/2009, 6 marzo),
se hallan bonificadas las contrataciones realizadas por empresas,
trabajadores autónomos sociedades laborales y cooperativas,
encuadradas en un Régimen de la SS de trabajadores por cuenta ajena,
siempre que se trate de desempleados inscritos en las oficinas de empleo
incluidos aquellos que estén trabajando en otra empresa con un contrato a
tiempo parcial, siempre que su jornada de trabajo sea inferior a un tercio
de la jornada de un trabajador a tiempo completo comparable, siempre
que se hallen comprendidos en alguno de los siguientes colectivos:
A. Contratos indefinidos, a tiempo completo o parcial, incluidos los

fijos discontinuos:
a) Mujeres en general: 4 años (850 €/año).

b) Mujeres contratadas en los 24 meses siguientes a la fecha del parto
durante 4 años (1.200 €/año).
c) Mujeres que se reincorporen al empleo después de cinco años de
inactividad laboral, siempre que anteriormente a la retirada del mercado
de trabajo, hubiesen estado de alta en cualquier régimen de Seguridad
Social durante un mínimo de 3 años durante 4 años (1.200 €/año).
d) Los contratos de trabajo indefinidos de las mujeres trabajadoras que
sean suspendidos por maternidad o excedencia por cuidado de hijo
darán derecho, cuando se produzca la reincorporación efectiva de la
mujer al trabajo en los dos años siguientes a la fecha del inicio del
permiso de maternidad. Su duración será de 4 años a contar desde la
reincorporación efectiva de la mujer al trabajo (1.200 €/año). En el
supuesto de que el contrato fuera temporal, se tendrá derecho a esa
misma bonificación si en el momento de la reincorporación el contrato
se transforma en indefinido.
e) Jóvenes de 16 a 30 años, ambos inclusive: 4 años (800 €/año).
f) Desempleados de larga duración (inscritos ininterrumpidamente en la
oficina de empleo seis meses como mínimo): 4 años (600 €/año).
g) Mayores de 45 años: toda la vigencia del contrato (1.200 €/año).
h) Transformación en indefinidos de los contratos formativos, de relevo y
de sustitución por anticipación de la edad de jubilación, cualquiera que
sea la fecha de su celebración y de su transformación en indefinido, sin
perjuicio de lo establecido en el Plan extraordinario para la conversión
de empleo temporal en fijo: 4 años (500 €/año)

i) Trabajadores de 60 o más años con contratos de carácter indefinido y

una antigüedad en la empresa de cinco o más años, darán derecho a
una bonificación del 50% de la aportación empresarial en la cotización
por contingencias comunes, salvo por incapacidad temporal derivada
de las mismas, durante toda la vigencia del contrato, incrementándose
anualmente dicha bonificación en un 10 por 100 transcurrido un año
desde su aplicación, hasta alcanzar un máximo del 100 por 100. Si al
cumplir sesenta años de edad, el trabajador no tuviere la antigüedad en
la empresa de cinco años, la bonificación a la que se refiere el párrafo
anterior será aplicable a partir de la fecha en que alcance la citada
antigüedad.
B. Contratos indefinidos y temporales
j) Víctimas de violencia de género o doméstica en los términos de la Ley

Orgánica 1/2004, sin que sea necesaria estar en desempleo: 4 años
los indefinidos (850 €/año) y los temporales durante toda la vigencia del
contrato (600 €/año).
k) Trabajadores en situación de exclusión social cuando tengan

acreditada esta condición por los servicios sociales: 4 años (600 €/año)
si es una contratación indefinida y durante toda la vigencia del contrato
si es contratación temporal (500 €/año)
l) La contratación de personas con discapacidad dará derecho a las

bonificaciones previstas cuya cuantía varía en función del tipo de
contrato (indefinido o temporal), grado de discapacidad, y edad del
trabajador. Se mantienen durante toda la vigencia del contrato.
A estos efectos se considerarán trabajadores discapacitados:
- Los trabajadores que acrediten un grado de minusvalía igual o
superior al 33 por 100, o la específicamente establecida en cada
caso.
- Los pensionistas de la Seguridad Social que tengan reconocida una
pensión de incapacidad permanente total, absoluta o gran invalidez,
así como los pensionistas de clases pasivas que tengan reconocida
una pensión de jubilación o de retiro por incapacidad permanente
para el servicio o inutilidad.
No obstante, cuando se trate de trabajadores discapacitados
contratados por un centro especial de empleo, se aplicarán las
bonificaciones del 100 por 100 de la cuota empresarial a la S.S.
incluidas las de accidentes de trabajo y enfermedad profesional y las
cuotas de recaudación conjunta.

o Contratos a tiempo parcial bonificados

En todos los casos mencionados anteriormente, con excepción de los
contratos celebrados por Centros Especiales de Empleo con
discapacitados, cuando el contrato indefinido o temporal sea a tiempo
parcial, las bonificaciones resultarán de aplicar a las previstas en cada
caso un porcentaje igual al de la jornada pactada en el contrato
incrementado en un 30 por 100, sin que en ningún caso pueda superar el
cien por ciento de la cuantía prevista.
o Plan extraordinario para la contratación indefinida de
trabajadores desempleados con responsabilidades familiares
(RD1975/2008, 28 noviembre).
Los empleadores que hasta el día 31 de diciembre de 2010 contraten
indefinidamente a tiempo completo a trabajadores desempleados con
responsabilidades familiares (si tienen uno o más hijos a su cargo),
tendrán derecho a una bonificación en la cuota empresarial a la
Seguridad Social de 125 euros/mes (1.500 euros/año), por trabajador
contratado, durante dos años. Si la tenencia de cargas familiares no
consta en la Oficina Pública de Empleo, podrá acreditarse en el
momento de la contratación.
A estos efectos, podrán utilizar cualquier modalidad de contratación
indefinida prevista en el ordenamiento tanto ordinaria como de fomento
de la contratación indefinida. En el caso de que los contratos sean a
tiempo parcial la bonificación se reducirá en los términos señalados
anteriormente.
Los contratos acogidos al presente programa se formalizarán en el
modelo oficial que facilite el Servicio Público de Empleo Estatal (SPEE).
5.2. - Contratos temporales o de duración determinada.
Son aquellos en los que las partes pactan al tiempo de contratar el tiempo
durante el que estará vigente la relación laboral, es decir, fijan un término
final de una forma directa, indicando la fecha de terminación del contrato,
o de una forma indirecta, cuando concluya la obra o servicio
comprometido.
La contratación temporal se rige por el principio de causalidad lo que

significa que las partes contratantes no son libres de elegir esta modalidad
contractual, pudiendo utilizar estas figuras contractuales cuando la
naturaleza del trabajo contratado sea de suyo temporal. La tipología de los
contratos temporales vigentes es la siguiente:
A. Los contratos de duración determinada, previstos en el art.15

desarrollado reglamentariamente por RD 2.546/1994, de 29 de Dic, son:
¾ Contrato de obra o servicio determinado: Tiene por objeto la
realización de obras o servicios, con autonomía y sustantividad propias
dentro de la actividad de la empresa, cuya ejecución es en principio
incierta.
¾ Contrato eventual por circunstancias de la producción: tiene por
finalidad atender exigencias circunstanciales de mercado, acumulación
de tareas o exceso de pedidos, aún tratándose de la actividad normal
de la empresa. Por convenio colectivo se podrán determinar las
actividades en las que se admite la contratación eventual.
¾ Contrato de interinidad: Tiene por finalidad sustituir a un trabajador
con derecho a la reserva del puesto de trabajo, o para cubrir
temporalmente un puesto de trabajo durante el proceso de selección o
promoción, hasta su cobertura definitiva.
B. Contratos formativos, recogidos en el art. 11 ET (Ley 12/2001)

desarrollado por R.D. 488/1998,27.3:
¾ Contrato en prácticas: tiene por finalidad facilitar la obtención de la
práctica profesional adecuada al nivel de estudios cursados por los
trabajadores con título universitario o de formación profesional, siendo
necesario que no hayan transcurrido más de cuatro años desde la
terminación de los estudios, o seis si es un minusválido.
¾ Contrato para la formación: tiene por objeto la adquisición de la
formación técnica y práctica necesaria para el desempeño adecuado
de un oficio o de un puesto de trabajo que requiera un determinado
nivel de cualificación. Está previsto para trabajadores con edades
inferiores a 21 años que no posean la titulación requerida para realizar
un contrato en prácticas, el límite máximo de edad será de 24 años
cuando el contrato se concierte con alumnos-trabajadores incorporados
de los programas de escuelas taller y casas de oficios.
5.3. Contratos mixtos.
Se incluyen aquí aquellos contratos que pueden ser concertados por

tiempo indefinido o determinado en los supuestos en los que legalmente
se permite su utilización:
a) Contrato de trabajo a domicilio.
b) Contrato de trabajo de grupo.
c) Contrato de trabajadores desempleados en situación de exclusión
social (RD 1424/2002 y Ley 43/2006).
d) Contratos a tiempo parcial art 12 ET desarrollado por R.D. Ley

15/1998, 27.11 y R.D. 489/1998, 27.3: bajo esta denominación se
recogen tres tipos:
¾ Contrato a tiempo parcial ordinario, se considerara como tal

cuando se haya acordado la prestación de servicios durante un número
de horas al día, a la semana, al mes o al año inferior a la jornada de un
trabajador a tiempo completo comparable, a estos efectos, se
considerará como tal al trabajador a tiempo completo de la misma
empresa y centro de trabajo, con el mismo tipo de contrato que realice
un trabajo idéntico o similar. Si en la empresa no hubiera ningún
trabajador comparable, se considerará la jornada a tiempo completo
prevista en el convenio colectivo o, en su defecto, la jornada ordinaria
máxima legal.
¾ Contrato a tiempo parcial por jubilación parcial, es el celebrado con

un trabajador que concierta con su empresa una reducción de la
jornada y de su salario entre un mínimo de un 25% y un máximo de un
85%, para acceder a la jubilación parcial por que reúne todos los
requisitos para tener derecho a la pensión contributiva de jubilación a
excepción de la edad, que habrá de ser inferior como máximo 5 años a
la exigida, o bien porque reúnan todos los requisitos incluida la edad
pero decide continuar trabajando.
¾ Contrato de relevo, es el concertado simultáneamente al de jubilación

parcial, con un trabajador desempleado, o bien, con aquellos que
tuviesen concertado con la empresa un contrato de duración
determinada, con la finalidad de mantener cubierta, como mínimo, la
jornada de trabajo dejada vacante por el jubilado parcialmente.
6. - EL PERIODO DE PRUEBA.
6.1. - Concepto y finalidad.
Puede definirse como el lapso de tiempo, libremente concertado por el

trabajador y el empresario, durante el cual cualquiera de ellos unilateral-
mente puede dar por terminada la relación laboral.
El periodo de prueba ha de ser simultaneo al inicio de la prestación de

servicios y durante el mismo trabajador y empresario están obligados a
realizar las experiencias objeto de la prueba, lo que evidencia que su
finalidad no es otra que permitir al empresario constatar la aptitud
profesional del trabajador, y a éste conocer las condiciones en que va a
desarrollar su trabajo. Siendo este su fin resulta lógico que la ley declare
nulo el pacto que establezca un periodo de prueba cuando el trabajador
ya haya desempeñado las mismas funciones con anterioridad en la
empresa, bajo cualquier modalidad de contratación.
6.2. - Régimen jurídico
Se encuentra regulado en el artículo 14 del TRET donde se establece que

debe concertarse por escrito, siendo éste un requisito esencial cuya
inobservancia acarrea la inexistencia del mismo. Su duración será la
pactada y en defecto de pacto o convenio, no podrá exceder de:
- 6 meses para los técnicos titulados,
- 2 meses para los demás trabajadores, salvo que la empresa tenga
menos de 25 trabajadores en cuyo caso podrá llegar hasta 3 meses.
Periodos de prueba especiales:

- Trabajadores en prácticas con título de grado superior: dos meses, y
de grado medio: un mes.
- Altos directivos: máximo nueve meses.
- Empleadas de hogar: máximo quince días.
- Deportistas profesionales: máximo tres meses.
- Artistas de espectáculos públicos con contrato de duración inferior a
dos meses: cinco días; inferior a seis meses: máximo diez días; y en
los demás casos: máximo quince días.
- Minusválidos en Centros especiales de empleo: máximo seis meses.
Efectos: El trabajador tendrá los derechos y obligaciones correspondientes

al puesto que desempeña, excepto los derivados de la resolución de la
relación laboral, pues cualquiera de las partes puede resolver unilateral-
mente el contrato durante la prueba sin necesidad de alegar justa causa y
de observar formalidad alguna, no existiendo la obligación de indemnizar
al trabajador por dicha resolución.
Transcurrido el periodo de prueba sin que se haya producido el

desistimiento, el contrato producirá plenos efectos.
7. - CONCLUSIONES
A lo largo del tema hemos podido comprobar que el contrato de trabajo es

la figura jurídica principal para el Derecho del Trabajo, de la que nace una
relación obligacional entre los sujetos contratantes, siendo escasa su
función normativa, en cuanto que los aspectos más significativos de la
misma se someten a una vasta ordenación imperativa emanada de los
poderes estatales y colectivos, siendo escaso el margen de actuación

concedido a la voluntad de las partes, que se limitarán a mejorar las
condiciones previamente fijadas en las normas legales o sectoriales.
Sus elementos esenciales coinciden con los de cualquier otro tipo de
contrato, con algunas especialidades en materia de capacidad laboral del
trabajador al limitarse la edad mínima para contratar.
En el ámbito de aplicación de la normativa laboral se incluyen junto a los

trabajadores con contratos de trabajo comunes, otros especiales
sometidos a normas particulares plenamente justificadas por las grandes
especialidades que presentan.
En cuanto a su duración, el contrato de trabajo de carácter indefinido se
ha convertido actualmente en la excepción, generalizándose la contrata-
ción temporal, por ello, el legislador ha arbitrado una serie de incentivos
para que las empresas vuelvan al modelo de trabajo fijo y estable.
Email: Preparadores@arrakis.es • Web: http://www.preparadoresdeoposiciones.com
8. - REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS Y DOCUMENTALES.
- Montoya Melgar, Alfredo. Derecho del Trabajo, ed. Tecnos.

- Martín Valverde, Antonio y otros, Derecho del Trabajo. Ed. Tecnos.
- Sala Franco, Tomás. Derecho del Trabajo. Ed. Tirant lo Blanch.
- Alonso Olea, Manuel y Casas Baamonde, Emilia. Derecho del Trabajo.
Ed. Sección de publicaciones de la Universidad de Madrid.
- Guía laboral y de Asuntos sociales 2005, Ministerio de Trabajo y
Asuntos Sociales.
- Memento Práctico Social Francis Lefebvre.
- Relaciones laborales. 2003. Director Tomas Sala Franco. Ed. Tirant lo
blanch
- Normas Laborales (concordadas con la jurisprudencia de los Tribunales
Constitucional y Supremo). Tirant lo Blanch. 2ª edición.
- Legislación laboral y de la Seguridad Social, ed. Aranzadi..
WEBS RECOMENDADAS
- www.mats.es
- www.inem.es
- www.seg-social.com
- www.todalaley.com
- www. westlaw.es
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F.O.L.

TEMA 25: El contrato de trabajo: concepto, elementos, capacidad para

2.5. - Relaciones laborales especiales.

8. - Referencias bibliográficas y documentales.

PREPARADORES DE OPOSICIONES PARA LA ENSEÑANZA C/ Génova, 7 – 2º • 28004 Madrid Tel.: 91 308 00 32

Siguiendo la doctrina de Montoya Melgar un contrato no es otra cosa que

La regulación que hace del contrato de trabajo el Derecho Laboral es

2.1. - Concepto doctrinal y legal.

El contrato de trabajo es la institución central del Derecho del Trabajo, la

2.2. - Notas configuradoras.

De acuerdo con estas definiciones sus caracteres principales son:

a) Es un contrato típico y nominado.

Aparte de estos caracteres generales, de la regulación legal del contrato

1. La calificación que las partes den al contrato no es necesariamente

2.3. - Naturaleza jurídica

Para clarificar la naturaleza jurídica del contrato de trabajo resulta

• El contrato de compraventa: por razones técnico-jurídicas, y sobre

2.4. - Relaciones de trabajo excluidas.

Una vez examinadas las notas configuradoras y la naturaleza jurídica del

o La relación de servicios de los funcionarios públicos y la del personal al

empresas que revistan la forma jurídica de sociedad y siempre que tal

- La relación de los socios trabajadores con la cooperativa de

disfrute de fincas, capital, trabajo y otros elementos de producción

2.5. - Relaciones laborales especiales.

Son relaciones de naturaleza laboral con grandes especialidades que

a) El personal de alta dirección: la especialidad de esta relación radica en

b) Personal al servicio del hogar familiar: su peculiaridad reside en el lugar

c) Penados en instituciones penitenciarias: se rige por el R.D 782/2001, 6 de

La citada norma se remite a la legislación laboral común en múltiples

d) Menores internados sometidos a la Ley de responsabilidad de menores,

e) Deportistas profesionales: relación regulada por RD 1006/1985, cuyo

f) Artistas de espectáculos públicos: Se consideran tales las relaciones entre

g) Representantes de comercio que actuando como mediadores intervienen

un lado, la ajenidad en los riesgos, y por otro, la necesaria dependencia y

h) Trabajadores minusválidos ocupados en Centros Especiales de Empleo

Esta enumeración no es una lista cerrada pues la norma deja abierta la

De conformidad con nuestro C. civil (arts.1.261 y ss) los requisitos

1º) El consentimiento de los contratantes.

3.1. - El consentimiento de las partes.

Éste se define como la manifestación externa de la voluntad de celebrar

mediador las oficinas públicas de empleo y las agencias privadas de

3.2. - El objeto del contrato.

En cuanto al objeto, está constituido por la prestación de servicios

B.- La prestación retributiva constituye la contraprestación recibida por el

El concepto legal del salario se halla recogido en el art. 26 TRET a cuyo

3.3. - La causa del contrato.

Por lo que se refiere a la causa, se entiende por tal la función económico-

producción de bienes y servicios, y en sentido subjetivo el fin querido por

3.4. - La forma del contrato.

Finalmente, otro de los elementos del contrato de trabajo, aunque no

Para algunas modalidades de contratación la ley expresamente exige la

La enumeración no es completa porque existen disposiciones ajenas al

En todos los casos apuntados no se trata de un requisito esencial, por lo

empresa que deberá acreditar su naturaleza temporal o el carácter parcial

Otras obligaciones formales del empresario, incluidas las ETT, son:

Su validez está condicionada al cumplimiento de ciertos requisitos:

Cabe la posibilidad de vincular el precontrato a la superación de

Como ya hemos visto, el contrato de trabajo es un contrato bilateral del

- Capacidad jurídica, o aptitud genérica para ser titular de derechos y

Trasladándonos al ámbito de la contratación laboral comenzaremos