Lectura - Res - 00151 2018 SERVIR TSC Primera - Sala
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RESOLUCIÓN Nº 000151-2018-SERVIR/TSC-Primera Sala
HERRERA VASQUEZ
Ricardo Javier
(FAU20477906461)
ANTECEDENTES
1
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
Personal que de acuerdo a lo dispuesto en el numeral 89.1 del artículo 89º del
Reglamento de la Ley Nº 29944, no corresponde a la citada Comisión dar
tratamiento a la denuncia referida en el numeral precedente, siendo su despacho
quien debe asumir competencia conforme a lo señalado en la citada norma.
1
Reglamento de la Ley N° 30057 – Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo N° 040-2013-
PCM
“Artículo 93.- Autoridades competentes del procedimiento administrativo disciplinario
93.1. La competencia para conducir el procedimiento administrativo disciplinario y sancionar
corresponde, en primera instancia, a:
a) En el caso de la sanción de amonestación escrita, el jefe inmediato instruye y sanciona, y el jefe de
recursos humanos, o el que haga sus veces, oficializa dicha sanción.
b) En el caso de la sanción de suspensión, el jefe inmediato es el órgano instructor y el jefe de recursos
humanos, o el que haga sus veces, es el órgano sancionador y quien oficializa la sanción.
c) En el caso de la sanción de destitución, el jefe de recursos humanos es el órgano instructor, y el
titular de la entidad es el órgano sancionador y quien oficializa la sanción.
La oficialización se da a través del registro de la sanción en el legajo y su comunicación al servidor.
(…)”.
“Artículo 106º.- Fases del procedimiento administrativo disciplinario
El procedimiento administrativo disciplinario cuenta con dos fases: la instructiva y la sancionadora.
a) Fase instructiva
Esta fase se encuentra a cargo del órgano instructor y comprende las actuaciones conducentes a la
determinación de la responsabilidad administrativa disciplinaria.
2
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
Se inicia con la notificación al servidor civil de la comunicación que determina el inicio del
procedimiento administrativo disciplinario, brindándole un plazo de cinco (05) días hábiles para
presentar su descargo, plazo que puede ser prorrogable.
Vencido dicho plazo, el órgano instructor llevará a cabo el análisis e indagaciones necesarios para
determinar la existencia de la responsabilidad imputada al servidor civil, en un plazo máximo de
quince (15) días hábiles.
La fase instructiva culmina con la emisión y notificación del informe en el que el órgano instructor se
pronuncia sobre la existencia o no de la falta imputada al servidor civil, recomendando al órgano
sancionador la sanción a ser impuesta, de corresponder.
b) Fase sancionadora
Esta fase se encuentra a cargo del órgano sancionador y comprende desde la recepción del informe
del órgano instructor, hasta la emisión de la comunicación que determina la imposición de sanción o
que determina la declaración de no a lugar, disponiendo, en este último caso, el archivo del
procedimiento.
El órgano sancionador debe emitir la comunicación pronunciándose sobre la comisión de la infracción
imputada al servidor civil, dentro de los diez (10) días hábiles siguientes de haber recibido el informe
del órgano instructor, prorrogable hasta por diez (10) días hábiles adicionales, debiendo sustentar tal
decisión.
Entre el inicio del procedimiento administrativo disciplinario y la notificación de la comunicación que
impone sanción o determina el archivamiento del procedimiento, no puede transcurrir un plazo mayor
a un (01) año calendario”.
2
Ley Nº 29944 – Ley de Reforma Magisterial
“Artículo 2º.- Principios
El régimen laboral del magisterio público se sustenta en los siguientes principios:
a) Principio de legalidad: Los derechos y obligaciones que genera el ejercicio de la profesión docente
se enmarcan dentro de lo establecido en la Constitución Política del Perú, la Ley 28044,Ley General de
Educación, y sus modificatorias, la presente Ley y sus reglamentos.
b) Principio de probidad y ética pública: La actuación del profesor se sujeta a lo establecido en la
Constitución Política del Perú, la Ley del Código de Ética de la Función Pública y la presente Ley. (…)”
3
Ley Nº 29944 – Ley de Reforma Magisterial
“Artículo 40º.- Deberes
Los profesores deben: (…)
n) Asegurar que sus actividades profesionales se fundamenten en el respeto mutuo, la práctica de los
derechos humanos, la Constitución Política del Perú, la solidaridad, la tolerancia y el desarrollo de una
cultura de paz y democrática. (…)”.
4
Reglamento de la Ley Nº 29944– Ley de Reforma Magisterial, aprobado por Decreto Supremo Nº
004-2013-ED
“Artículo 77º.- Falta o infracción
77.1. Se considera falta a toda acción u omisión, voluntaria o no, que contravenga los deberes
señalados en el artículo 40 de la Ley, dando lugar a la aplicación de la sanción administrativa
correspondiente.
(…)”.
3
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
ANÁLISIS
10. De conformidad con el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 10235, modificado
por la Centésima Tercera Disposición Complementaria Final de la Ley Nº 29951 -
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Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 17º.- Tribunal del Servicio Civil
El Tribunal del Servicio Civil - el Tribunal, en lo sucesivo - es un órgano integrante de la Autoridad que
tiene por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema.
El Tribunal es un órgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia.
Conoce recursos de apelación en materia de:
a) Acceso al servicio civil;
b) Pago de retribuciones;
c) Evaluación y progresión en la carrera;
d) Régimen disciplinario; y,
e) Terminación de la relación de trabajo.
El Tribunal constituye última instancia administrativa. Sus resoluciones podrán ser impugnadas
únicamente ante la Corte Superior a través de la acción contenciosa administrativa.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 20136, el Tribunal tiene
por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior
del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, en las materias:
acceso al servicio civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario
y terminación de la relación de trabajo; siendo la última instancia administrativa.
12. Sin embargo, cabe precisar que en el caso de las entidades del ámbito regional y
local, el Tribunal únicamente es competente para conocer los recursos de
apelación que correspondan a la materia de régimen disciplinario, en virtud a lo
establecido en el artículo 90º de la Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil8, y el
artículo 95º de su reglamento general, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-
2014-PCM9; para aquellos recursos de apelación interpuestos a partir del 1 de julio
Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinión favorable
de la Autoridad, se aprobarán las normas de procedimiento del Tribunal”.
6
Ley Nº 29951 - Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“CENTÉSIMA TERCERA.- Deróguese el literal b) del artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, Decreto
Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos”.
7
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de agosto de 2010.
8
Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil
“Artículo 90º.- La suspensión y la destitución
La suspensión sin goce de remuneraciones se aplica hasta por un máximo de trescientos sesenta y
cinco (365) días calendario previo procedimiento administrativo disciplinario. El número de días de
suspensión es propuesto por el jefe inmediato y aprobado por el jefe de recursos humanos o quien
haga sus veces, el cual puede modificar la sanción propuesta. La sanción se oficializa por resolución del
jefe de recursos humanos o quien haga su veces. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio
Civil.
La destitución se aplica previo proceso administrativo disciplinario por el jefe de recursos humanos o
quien haga sus veces. Es propuesta por el jefe de recursos humanos o quien haga sus veces y aprobada
por el titular de la entidad pública, el cual puede modificar la sanción propuesta. Se oficializa por
resolución del titular de la entidad pública. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio Civil”.
9
Reglamento de la Ley Nº 30057, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 95º.- Competencia para el ejercicio de la potestad disciplinaria en segunda instancia
De conformidad con el artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, que crea la Autoridad del Servicio
Civil, rectora del sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, la autoridad competente
para conocer y resolver el recurso de apelación en materia disciplinaria es el Tribunal del Servicio Civil,
con excepción del recurso de apelación contra la sanción de amonestación escrita, que es conocida
por el jefe de recursos humanos, según el artículo 89 de la Ley.
La resolución de dicho tribunal pronunciándose sobre el recurso de apelación agota la vía
administrativa”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
13. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo, con la resolución del presente caso asume dicha
competencia, pudiendo ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el Poder
Judicial.
14. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela del
debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento según el
mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la admisión del recurso de
apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de
apelación.
10
El 1 de julio de 2016.
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Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 16º.- Funciones y atribuciones del Consejo Directivo Son funciones y atribuciones del
Consejo Directivo:
a) Expedir normas a través de Resoluciones y Directivas de carácter general;
b) Aprobar la política general de la institución;
c) Aprobar la organización interna de la Autoridad, dentro de los límites que señala la ley y el
Reglamento de Organización y Funciones;
d) Emitir interpretaciones y opiniones vinculantes en las materias comprendidas en el ámbito del
sistema;
e) Nombrar y remover al gerente de la entidad y aprobar los nombramientos y remociones de los
demás cargos directivos;
f) Nombrar, previo concurso público, aceptar la renuncia y remover a los vocales del Tribunal del
Servicio Civil;
g) Aprobar la creación de Salas del Tribunal del Servicio Civil;
h) Proponer el Texto Único de Procedimientos Administrativos;
i) Supervisar la correcta ejecución técnica, administrativa, presupuestal y financiera de la institución;
j) Disponer la intervención de las Oficinas de Recursos Humanos de las entidades públicas; y
k) Las demás que se señalen en el Reglamento y otras normas de desarrollo del Sistema.”
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
16. El numeral 3 del artículo 139º de la Constitución Política del Perú establece, como
principio de la función jurisdiccional, la observancia del debido proceso y la tutela
jurisdiccional. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha señalado que estos
principios “(…) no solo se limitan a las formalidades propias de un procedimiento
judicial, sino que se extiende a los procedimientos administrativos sancionatorios.
En efecto, el debido proceso está concebido como el cumplimiento de todas las
garantías, requisitos y normas de orden público que deben observarse en las
instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos, a
fin de que las personas estén en condiciones de defender adecuadamente sus
derechos ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos.(…)12.
18. Por su parte el Texto Único Ordenado de La Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo Nº 006-2017-JUS, en
adelante el TUO de la Ley Nº 27444, establece como principio del procedimiento
administrativo, entre otros, el debido procedimiento14, por el cual los
administrados tienen derecho a la defensa (exponer sus argumentos, ofrecer y
producir pruebas), y a una decisión debidamente motivada y fundamentada.
12
Fundamento 2 de la Sentencia emitida en el expediente Nº 02678-2004-AA.
13
Fundamento 3 de la sentencia emitida en el expediente Nº 2659-2003-AA/TC.
14
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley de Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 006-2017-JUS
“Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…) 1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de todos los derechos y
garantías inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer
sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en
derecho. La institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del
Derecho Administrativo. La regulación propia del Derecho Procesal Civil es aplicable sólo en cuanto
sea compatible con el régimen administrativo. (…)”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
20. Del mismo modo, el Tribunal Constitucional ha manifestado que “(...) el derecho
de defensa consiste en la facultad de toda persona de contar con el tiempo y los
medios necesarios para ejercerlo en todo tipo de procesos, incluidos los
administrativos, lo cual implica, entre otras cosas, que sea informada con
anticipación de las actuaciones iniciadas en su contra” [Exp. Nº 0649-2002-AA/TC
FJ 4]”17.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
23. Por lo que las entidades sólo podrán sancionar la comisión de conductas que
hayan sido previamente tipificadas como ilícitas, mediante normas que describan
de manera clara y específica el supuesto de hecho infractor y la sanción
aplicable20.
20
Vergaray, Verónica y Hugo Gómez APAC, La Potestad Sancionadora y los Principios del Derecho
Sancionador. En: Sobre la Ley del Procedimiento Administrativo General, Libro Homenaje a José
Alberto Bustamante Belaunde. Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. Lima-2009.Pág.403.
21
Fundamento 11 de la Sentencia emitida por el Tribunal Constitucional en el expediente Nº 06301-
2006-AA.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
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27. En este sentido, existe una obligación de las entidades públicas de respetar los
principios constitucionalmente reconocidos, dentro de los cuales se encuentra el
derecho de defensa y el debido procedimiento; de lo contrario, el acto
administrativo emitido soslayando tales derechos carecería de validez.
- No se señaló la falta o las faltas en las que - Numeral 77.1 del artículo 77º del
habría incurrido la impugnante. Reglamento de la Ley Nº 29944
22
Fundamento 6 de la sentencia emitida en el Expediente Nº 1003-98-AA/TC.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
31. Por lo tanto, ante la inobservancia por parte de la Entidad de las garantías con las
cuales se encuentra premunido todo administrado, el acto administrativo
contenido en el Oficio Nº 456-2017-EPER-AAD-UGEL.T-DRSET/GOB.REG.TACNA y
la Resolución Directoral Regional Nº 007293-2016-DRELM se encontrarían
inmersas en la causal de nulidad prevista en el numeral 1 del artículo 10º del TUO
de la Ley Nº 2744423, por contravenir el numeral 14 del artículo 139º de la
Constitución Política del Perú, y los numerales 1 y 2 del literal 1 del artículo IV del
Título Preliminar del TUO de la Ley Nº 27444.
32. En consecuencia, los citados actos administrativos deben ser declaradas nulos por
este Tribunal a fin que la UGEL cumpla con imputar de forma clara y precisa a la
impugnante, previamente a la sanción, la conducta infractora, las normas y/o
funciones incumplidas, así como faltas disciplinarias incurridas, de modo tal que
pueda realizar un ejercicio adecuado de su derecho de defensa mediante la
presentación de sus descargos. Asimismo, deberá exponerse los fundamentos de
hecho y de derecho que sustenten dicha decisión, a efecto de garantizar el
derecho a la debida motivación24.
33. Por las consideraciones expuestas, esta Sala estima que habiéndose constatado la
vulneración del derecho de defensa, el principio de tipicidad y, por ente, el debido
procedimiento administrativo, resulta innecesario pronunciarse sobre los demás
argumentos esgrimidos en el recurso de apelación sometido a conocimiento.
RESUELVE:
23
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley de Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 006-2017-JUS
“Artículo 10º.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.
(…)”.
24
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 006-2017-JUS
“Artículo 6º.- Motivación del acto administrativo
6.1 La motivación debe ser expresa, mediante una relación concreta y directa de los hechos probados
relevantes del caso específico, y la exposición de las razones jurídicas y normativas que con referencia
directa a los anteriores justifican el acto adoptado.
(…)”.
11
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“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
L3/P9
12