Trass Vs Sedapal - Lineamientos-2020
Trass Vs Sedapal - Lineamientos-2020
Trass Vs Sedapal - Lineamientos-2020
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE
SERVICIOS DE SANEAMIENTO - SUNASS
RESOLUCIÓN Nº 001-2020-SUNASS/TRASS/LINEAMIENTOS
LINEAMIENTOS
RESOLUTIVOS
DEL TRASS - 2020
SEPARATA ESPECIAL
2 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
VISTO:
El documento denominado “Lineamientos Resolutivos del TRASS 2020” presentado ante los vocales del Tribunal.
CONSIDERANDO:
Que, el Tribunal Administrativo de Solución de Reclamos de los Usuarios de los Servicios de Saneamiento – TRASS,
se crea mediante Decreto Supremo Nº 009-2000-EF, como órgano contencioso administrativo al interior de la
Superintendencia Nacional de Servicios de Saneamiento - SUNASS, con la finalidad de resolver los reclamos de los
usuarios de los servicios de saneamiento;
Que, de acuerdo con el artículo 17 del Reglamento de Organización y Funciones (ROF) de SUNASS, aprobado mediante
Decreto Supremo 145-2019-PCM, el TRASS es el órgano autónomo y técnico que ejerce, en segunda y última instancia
administrativa, la función resolutiva de la SUNASS respecto de los reclamos de carácter comercial y operacional que
surjan entre los prestadores de los servicios de saneamiento y los usuarios del servicio, así como otros reclamos que
sean sometidos a su competencia en el marco de la normatividad vigente.
Que, de acuerdo con el artículo 18 inciso c) del ROF de SUNASS, constituye función del TRASS expedir lineamientos
que orienten a los usuarios y a las Empresas Prestadoras sobre los alcances y criterios de interpretación de las normas
que regulan la prestación de los servicios de saneamiento y otros que sean de su competencia.
Que, de acuerdo con el artículo 11 numeral 1 del Reglamento del TRASS, aprobado mediante Resolución De Consejo
Directivo Nº 036-2019-SUNASS-CD, la sala plena se reúne para aprobar lineamientos resolutivos y precedentes de
observancia obligatoria, teniendo como base los criterios aprobados por las salas, los que deberán publicarse en el Diario
Oficial El Peruano, así como en la página institucional de la SUNASS.
Que, con fechas 23.01.2006, 16.12.2006, 23.12.2007, 25.01.2009 y 29.12.2013 se publicaron en el Diario Oficial “El
Peruano” la Resolución Nº 001-2005-SUNASS-TRASS/LINEAMIENTOS, la Resolución Nº 001-2006-SUNASS-TRASS/
LINEAMIENTOS, la Resolución Nº 001-2007-SUNASS-TRASS/LINEAMIENTOS, la Resolución Nº 001-2008-SUNASS-
TRASS/LINEAMIENTOS y la Resolución Nº 001-2013-SUNASS-TRASS/LINEAMIENTOS respectivamente, emitidas por
el Tribunal Administrativo de Solución de Reclamos, aprobando los documentos denominados “Lineamientos Resolutivos
del TRASS” correspondientes a los años 2005, 2006, 2007, 2008 y 2013, respectivamente;
Que, los documentos publicados comprendían tanto criterios de interpretación referidos al procedimiento de reclamo
como disposiciones relativas a aspectos sustantivos o de fondo, como son el consumo y la tarifa, así como otros
conceptos facturables, como el servicio de alcantarillado y los servicios colaterales;
Que, luego de haber transcurrido 7 años desde la publicación de los últimos lineamientos resolutivos, y atendiendo a los
cambios normativos introducidos a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley Nº 27444, a través del Decreto
Legislativo Nº 1272, publicado el 21 de diciembre de 2016, el Decreto Supremo Nº 006-2017-JUS, publicado el 20 de
marzo de 2017 y el Decreto Legislativo Nº 1452, publicado el 16 de setiembre de 2018, las diferentes modificaciones
en el Reglamento de Calidad de la Prestación de Servicios de Saneamiento y el Reglamento General de Reclamos de
Usuarios de los Servicios de Saneamiento, así como las nuevas competencias otorgadas al TRASS, los vocales reunidos
en Sala Plena, efectuaron una revisión de los lineamientos y criterios aprobados anteriormente; estableciendo además
unos nuevos, a fin de publicar un compendio con los lineamientos resolutivos vigentes y actualizados, dejando sin efecto
todos los anteriores, quedando éste como el único documento para ser consultado por los administrados, brindándoles
un instrumento que, sin ser vinculante, haga predecible el pronunciamiento final en un procedimiento de reclamo, así
como generar una adecuada motivación de las resoluciones emitidas en primera instancia. Ello, en aplicación de los
principios de uniformidad y predictibilidad previstos en los numerales 1.14 y 1.15 del Artículo IV del Título Preliminar de
la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley Nº 27444;
Por lo expuesto, de conformidad con la Ley Nº 27332, el Decreto Supremo Nº 017-2001-PCM modificado por Decreto
Supremo Nº 023-2002-PCM y el acuerdo adoptado en Sesión de Sala Plena de fecha 15 de diciembre de 2020;
SE RESUELVE:
Artículo Único.- Aprobar el documento denominado “Lineamientos Resolutivos del TRASS 2020”, disponiendo su
publicación en el Diario Oficial El Peruano y en la página web institucional (www.sunass.gob.pe).
INTRODUCCIÓN
El artículo 2º del Reglamento del Tribunal Administrativo de Solución de Reclamos de los Usuarios de los Servicios de
Saneamiento1 (TRASS) establece que este órgano tiene competencia nacional para conocer y resolver en segunda y
última instancia administrativa las reclamaciones formuladas por los usuarios de los servicios de saneamiento.
Conforme a lo previsto en el numeral 1 del artículo 11º de la norma en mención, corresponde a la Sala Plena del TRASS
expedir Lineamientos Resolutivos que orienten a los usuarios y a las empresas prestadoras sobre los alcances y criterios
de interpretación de las normas que regulan la prestación de los servicios de saneamiento.
Al efecto, cabe señalar que la actuación del TRASS se desarrolla en un marco general de protección de los derechos
de los usuarios, a partir del cual la regulación – teniendo en cuenta la asimetría existente entre usuarios y las empresas
prestadoras – ha establecido cuáles son sus respectivos derechos y obligaciones, así como cuál es el procedimiento
aplicable a la solución de los reclamos que pudieran presentar los usuarios. De ahí que, la publicación de Lineamientos
Resolutivos se sustente en la necesidad de hacer predecible la aplicación del derecho, de modo que los usuarios y
empresas prestadoras tengan la posibilidad de anticipar la forma en que han de ser resueltos los inconvenientes que
pudieran surgir en la prestación de los servicios de saneamiento.
Con ese propósito, en el año 2005 se aprobó la primera versión de los lineamientos resolutivos del TRASS; habiéndose
continuado esfuerzos similares en los años 2006, 2007, 2008 y 2013. Estos documentos comprendían tanto criterios de
interpretación referidos al procedimiento de reclamo como disposiciones relativas a aspectos sustantivos o de fondo,
como son el consumo y la tarifa, así como otros conceptos facturables, como el servicio de alcantarillado y los servicios
colaterales.
No obstante, desde la publicación de dichos documentos, se han realizado modificaciones en el Reglamento de Calidad
de la Prestación de Servicios de Saneamiento de la Prestación de Servicios de Saneamiento y el Reglamento General
de Reclamos de Usuarios de los Servicios de Saneamiento, así como se han promulgado normas que otorgan nuevas
competencias al TRASS (sobre Valores Máximos Admisibles y Monitoreo y Gestión de Aguas Subterráneas) y tienen
incidencia en los procedimientos de reclamos2, a la vez que el TRASS ha venido desarrollando nuevos criterios de
interpretación, a la luz de resoluciones y casos distintos.
Estos acontecimientos han generado la necesidad de revisar los Lineamientos Resolutivos emitidos por el Tribunal,
determinando aquellos que siguen vigentes o aquellos que han quedado desfasados, sea porque fueron recogidos en
las modificaciones normativas o porque fueron interiorizados por las Empresas Prestadoras, las cuales adecuaron sus
actuaciones, generando así que los mismos devengan en obsoletos. Ahora bien, garantizar la correcta aplicación de las
nuevas normas también ha generado la necesidad de emitir nuevos Lineamientos Resolutivos.
En este contexto, cabe recordar que los Lineamientos Resolutivos no solo proporcionan predictibilidad a los sujetos que
participan del procedimiento, sobre los alcances e interpretación de las normas que regulan la prestación de los servicios
de saneamiento, sino que también beneficia al funcionamiento interno del Tribunal, dado que al reflejar de manera
indubitable el sentido de la interpretación se agiliza la emisión de resoluciones.
Por los motivos indicados, los vocales reunidos en Salas Plenas, a fin de publicar un documento con Lineamientos
Resolutivos vigentes y actualizados, que pueda ser consultado por los administrados, efectuaron la revisión de
los mismos, así como emitieron nuevos Lineamientos Resolutivos, en aplicación de los principios de uniformidad y
predictibilidad previstos en los numerales 1.14 y 1.15 del Artículo IV del Título Preliminar de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley Nº 27444.
1
Aprobado por Resolución de Consejo Directivo Nº 036-2019-SUNASS-CD.
2
Decreto Legislativo Nº 1185 – Decreto Legislativo que regula el Régimen Especial de Monitoreo y Gestión de Uso de Aguas Subterráneas a cargo de las Entidades
Prestadoras de Servicios de Saneamiento, Resolución de Consejo Directivo Nº 057-2017-SUNASS-CD, que aprueba el Reglamento del servicio de monitoreo y
gestión de uso de aguas subterráneas a cargo de las Empresas Prestadoras de Servicios de Saneamiento habilitadas como Operadoras del Servicio, Decreto
Supremo Nº 010-2019-VIVIENDA – Decreto Supremo que aprueba el Reglamento de Valores Máximos Admisibles (VMA) para las descargas de aguas residuales
no domésticas en el sistema de alcantarillado sanitario, Resolución de Consejo Directivo Nº 011-2020-SUNASS-CD, que aprueba la norma complementaria al
Decreto Supremo Nº 010-2019-VIVIENDA, etc.
4 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Análisis:
En concordancia con los artículos 4 y 83 del Reglamento General de Reclamos de Usuarios de Servicios de Saneamiento,
aprobado por Resolución de Consejo Directivo Nº 066-2006-SUNASS-CD, en adelante EL REGLAMENTO DE
RECLAMOS, se desprende que pueden presentar solicitudes de atención y reclamos las siguientes personas:
Conforme a la normativa detallada, se desprende que el titular de la conexión es aquel que suscribe el Contrato de
Prestación de Servicios de Saneamiento con la Empresa Prestadora y que, a diferencia de las demás personas que
pueden presentar reclamos, este no requerirá adjuntar documentación alguna para demostrar su condición de titular de
la conexión.
Es así que, ante la interposición del reclamo, la Empresa Prestadora toma en cuenta el catastro o el registro de titulares
de la conexión para determinar quién es el titular de la conexión reclamada, y corroborar que aquel que lo interpone lo
hace en su condición de titular.
No obstante, puede darse casos en los que la persona que interpone el reclamo resulte ser: i) el propietario del predio que
no figura como titular de la conexión ante la Empresa Prestadora, ii) el nuevo propietario del predio solicitando además
ser inscrito como actual titular de la conexión, entre otros supuestos que se pudiesen presentar. Por ello, el Tribunal
considera que la información del catastro o registro de titulares de la conexión de la Empresa Prestadora, no siempre
resulta concluyente para determinar la titularidad de una conexión, admitiéndose prueba en contrario.
En ese sentido, a efectos de contar con la mejor información para identificar al titular de la conexión reclamada y dotar
al trámite del reclamo la máxima dinámica posible, conforme lo establece el principio de celeridad descrito en numeral
1.95 del artículo IV del Título Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley Nº 274446, en adelante
el TUO de la LPAG, resulta importante que la Empresa Prestadora mantenga actualizado su registro o catastro; caso
contrario, tal omisión no puede ser impedimento para que estas personas interpongan reclamos, siempre que cumplan
con acreditar su titularidad.
Lineamiento Resolutivo:
La información del catastro o registro de titulares de conexión de la Empresa Prestadora admite prueba en contrario,
criterio adoptado por el Tribunal para algunos casos como, por ejemplo, cuando la información del catastro o registro
de la Empresa Prestadora se encuentra desactualizada. Si dicha disconformidad es alegada por el nuevo titular, la
Empresa Prestadora debe solicitar el documento que sustente la titularidad del predio donde se presta el servicio
reclamado7.
3
“Artículo 4.- Sujeto que puede solicitar la atención de problemas operacionales y problemas comerciales no relativos a la facturación
Podrán presentar la solicitud de atención de problemas, alternativamente, las siguientes personas:
a) El propietario del predio afectado, debiendo acreditar tal condición con copia simple de su título de propiedad.
b) El titular de la conexión domiciliaria: persona natural o jurídica registrada por la EPS como titular de la conexión domiciliaria en virtud de la celebración de un
contrato de prestación de servicios de saneamiento. En su defecto, podrá presentar el reclamo quien figure en el catastro de la respectiva EPS. Para acreditar esta
condición la persona no requerirá presentar documentación alguna, bastando la constatación de la EPS.
c) El usuario efectivo del servicio afectado, debiendo acreditarse tal condición con copia del recibo objeto de reclamo, contrato suscrito con el titular de la conexión,
constancia de posesión, u otro documento que sirva para tal fin.
d) La persona natural o jurídica que haya solicitado el acceso a los servicios de saneamiento prestados por la EPS, con copia de su solicitud.
Serán de aplicación las disposiciones referidas a la representación contenidas en el artículo 9 del presente Reglamento.”
“Artículo 8.- Sujeto que puede interponer el Reclamo
Podrán presentar reclamos, los mismos sujetos señalados en el artículo 4, con la presentación de los documentos señalados en el referido artículo.”
4
Modificado por Resolución de Consejo Directivo Nº 061-2018-SUNASS-CD.
5
“1.9. Principio de celeridad. - Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su actuación de tal modo que se dote al trámite de la máxima dinámica posible,
evitando actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o constituyan meros formalismos, a fin de alcanzar una decisión en tiempo razonable, sin que
ello releve a las autoridades del respeto al debido procedimiento o vulnere el ordenamiento”.
6
Modificada por Decretos Legislativos Nº 1272 y Nº 1452, cuyo Texto Único Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS.
7
Bajo dicho criterio se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 16700-2017-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 15.12.2017, en los seguidos
contra SEDAPAR S.A., en la que se declaró la nulidad de la Resolución emitida en primera instancia (la cual declara inadmisible el reclamo) y se ordenó emitir
nuevo pronunciamiento, debido a que la parte accionante acreditó a través de escritura pública ser propietaria no registrada en el sistema de la Empresa
Prestadora. Asimismo, en la Resolución Nº 01251-2019-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 10.12.2019, en los seguidos contra SEDAPAR S.A., el
Tribunal declaró la nulidad de la Resolución emitida en primera instancia (la cual declara inadmisible el reclamo), a fin de que la Empresa Prestadora cumpla con
solicitar a la parte accionante la documentación que acredite que esta última es propietaria del predio con el suministro reclamado; al respecto, cabe señalar que
en el posterior expediente de reclamo (resuelto por el Tribunal con la Resolución Nº 01252-2019-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 10.12.2019),
la parte accionante demostró ser propietaria no registrada en el sistema de la Empresa Prestadora.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 5
LINEAMIENTO 2: FORMATO DE PRESENTACIÓN DEL RECLAMO
Análisis:
Desde la presentación del reclamo o solicitud de atención hasta la resolución final, la evaluación de un caso comprende
el cumplimento de requisitos por parte del usuario y de la Empresa Prestadora. Por ejemplo, el usuario debe cumplir
con requisitos mínimos, como la presentación oportuna de su reclamo y de los recursos que tiene a su disposición.
Dichos requisitos implican un comportamiento por parte del usuario que coadyuven al avance del procedimiento, cuya
tramitación se encuentra a cargo de la Empresa Prestadora. Por su parte, ésta debe cumplir también con ciertas reglas
mínimas, como resolver y notificar dentro de los plazos establecidos normativamente.
Ahora bien, para interponer un reclamo, el usuario debe considerar el plazo que tiene para presentarlo y las etapas que
lo comprenderán a efectos de que pueda realizar su reclamo en forma oportuna y de conformidad con el procedimiento
establecido, según el tipo de reclamo. Aunado a ello, cuando el usuario presenta un reclamo por escrito debe adjuntar el
Formato Nº 2 tomando en cuenta las formalidades establecidas en el artículo 118 de EL REGLAMENTO DE RECLAMOS, el
cual señala que todos los reclamos presentados por escrito, por teléfono o por web, deben hacerse utilizando el Formato Nº 2.
Al respecto, cabe señalar que el empleo de formatos resulta de utilidad toda vez que agiliza la recepción de reclamos
y permite determinar datos relevantes para la tramitación del mismo (siendo el principal, la determinación de la materia
controvertida); en consecuencia, el empleo del Formato Nº 2 es de vital importancia en la presentación de un reclamo.
En tal sentido, en el supuesto de interposición de un reclamo en el que el usuario no adjunte formato alguno, el Tribunal
considera que la Empresa Prestadora debe requerirle a este que lo formalice, otorgándole el plazo de dos (2) días hábiles
para adjuntar el Formato Nº 2, en concordancia con lo establecido en el numeral 136.19 del artículo 136 del TUO de la
LPAG. Así también, en relación con lo señalado en el numeral 137.110 del artículo 137 del TUO de la LPAG se desprende
que, una vez que el usuario cumpla con formalizar el reclamo presentando el Formato Nº 2, el cómputo del plazo para
resolver el reclamo iniciaría a partir de dicha formalización.
Adicionalmente a lo desarrollado, cabe señalar que siempre que el uso de formatos no genere consecuencias adversas
para el usuario, conforme lo establece el artículo 16611 del TUO de la LPAG, debe cumplirse con lo dispuesto en EL
REGLAMENTO DE RECLAMOS.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal considera necesario emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
El reclamo se entiende presentado en la fecha consignada en la constancia de recepción otorgada por la Empresa
Prestadora, pues se considera que el usuario tuvo la intención de reclamar en dicha fecha.
El reclamo debe presentarse adjuntando el formato respectivo, debidamente llenado y suscrito, sin perjuicio del derecho
del usuario de presentar los escritos adicionales que considere convenientes. De remitirse el expediente sin acompañar
el formato, el Tribunal podrá devolver lo actuado, a fin de que la Empresa Prestadora lo requiera al usuario. De haber
sido requerido y no haberse adjuntado el formato en el plazo debido, el reclamo será declarado inadmisible. Si el usuario
presenta el formato requerido, el plazo para resolver y notificar se computará a partir de dicha presentación 12.
8
“Artículo 11.- Formas de Presentación de los reclamos
11.1. Los reclamos podrán ser presentados por escrito, por teléfono o por web, mediante la utilización de formatos aprobados por la SUNASS:
a. Por escrito.- Facultad del propietario del predio, del titular de la conexión o de aquel que acredite su condición de usuario efectivo, que sufra un perjuicio por la
actuación o incumplimiento de la EPS.
El reclamo debe presentarse a través del Formato Nº 2, pudiendo acompañar a éste la documentación que considere conveniente, limitándose la EPS a revisar
que se presenten por lo menos los medios de prueba señalados en el Anexo 3 - “Medios de prueba por reclamo”.
b. Por teléfono.- Facultad del titular de la conexión que sufra un perjuicio por la actuación o incumplimiento de la EPS. La EPS, luego de verificar que los datos
correspondan al titular del servicio, deberá llenar el Formato Nº 2, consignando en él el nombre, fecha y firma de la persona que atendió el reclamo. Podrá omitirse
esta firma en el caso de los formatos completados electrónicamente.
Asimismo, la empresa deberá notificar al reclamante la recepción del reclamo dentro de los tres (3) días hábiles siguientes, conforme al artículo 36 del presente Reglamento.
Con dicha notificación, deberá enviar copia del Formato Nº 2, indicar la fecha y hora de la realización de la reunión de conciliación y de las inspecciones, de ser el caso
c. Por web.- Será facultad de la EPS implementar el reclamo por página web, en cuyo caso será facultad del titular de la conexión interponerlo, llenando el formato
indicado para ello (Formato Nº 2). El sistema deberá proporcionar una constancia de recepción en todos los casos.
11.2. La EPS deberá informar al Reclamante al momento de la presentación del reclamo el “código de reclamo” correspondiente.
Para los reclamos operacionales y los reclamos no relativos a la facturación, el código del reclamo corresponderá al de la solicitud no atendida
11.3. Asimismo, la EPS comunicará al usuario la fecha máxima, expresada ésta en día, mes y año, de emisión y notificación de la resolución (ver Formato 2). Similar
disposición será aplicable a la presentación del recurso de reconsideración y apelación.
11.4. Para la presentación del reclamo en el Formato Nº 2, el reclamante deberá proporcionar su número telefónico o correo electrónico en caso cuente con éstos,
a efectos de que la EPS y el TRASS realicen comunicaciones relacionadas a su procedimiento.”
9
“Artículo 136.- Observaciones a documentación presentada
136.1 Deben ser recibidos todos los formularios o escritos presentados, no obstante incumplir los requisitos establecidos en la presente Ley, que no estén
acompañados de los recaudos correspondientes o se encuentren afectados por otro defecto u omisión formal prevista en el TUPA, que amerite corrección. En un
solo acto y por única vez, la unidad de recepción al momento de su presentación realiza las observaciones por incumplimiento de requisitos que no puedan ser
salvadas de oficio, invitando al administrado a subsanarlas dentro de un plazo máximo de dos días hábiles. (…)”
10
“Artículo 137.- Subsanación documental
137.1 Ingresado el escrito o formulada la subsanación debidamente, se considera recibido a partir del documento inicial, salvo que el procedimiento confiera
prioridad registral o se trate de un procedimiento trilateral, en cuyo caso la presentación opera a partir de la subsanación.”
11
“Artículo 166.- Modelos de escritos recurrentes
166.1 A título informativo, las entidades ponen a disposición de los administrados modelos de los escritos de empleo más recurrente en sus servicios.
166.2 En ningún caso se considera obligatoria la sujeción a estos modelos, ni su empleo puede ocasionar consecuencias adversas para quien los utilice.”
12
Bajo dicho criterio se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 04414-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 2 de fecha 31.07.2020, en los seguidos
contra EPS SEDALORETO S.A., al ordenar la devolución de los actuados por no haberse elevado el Formato Nº 2, hecho que impedía determinar el sentido del
reclamo, y en la Resolución Nº 05969-2019-SUNASS/TRASS/SALA-PROVISIONAL de fecha 28.03.2019, en los seguidos contra EPS GRAU S.A., al ordenarse la
misma acción, toda vez que el expediente de reclamo fue elevado sin diversos actuados, entre los que se encontraba el Formato Nº 2.
6 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
En ocasiones, una vez interpuesto el reclamo por parte del usuario, se da el caso que en el transcurso del procedimiento
llega el recibo de pago de un período de facturación posterior al del reclamo, respecto del cual el usuario se encuentra
inconforme y decide incluirlo en el reclamo inicial ya sea a través de la reunión de conciliación o negociación, mediante
el Recurso de Reconsideración o el Recurso de Apelación.
Análisis:
El numeral 10.1 del artículo 10 de EL REGLAMENTO DE RECLAMOS, señala que la ampliación o acumulación señalada
en la descripción del caso procede hasta un plazo determinado, posterior a la presentación del reclamo y sólo para los
reclamos comerciales relativos a la facturación.
Al respecto, el Tribunal considera que el cómputo del plazo para que se pueda acumular un reclamo debe realizarse a
partir de la formalización del reclamo mediante el Formato Nº 2, pues la materia controvertida se entiende determinada
a partir de dicho momento; ello con la finalidad de evitar el costo que le generaría al usuario tramitar un nuevo reclamo
en otro procedimiento.
Asimismo, este plazo tiene como objetivo otorgar a la Empresa Prestadora un tiempo para obtener las pruebas necesarias
para la reunión de conciliación dentro del plazo establecido, así como evitar la duplicidad de actuaciones probatorias.
Por otro lado, luego de formalizado el reclamo a través el Formato Nº 2 y transcurrido el plazo señalado en el numeral
10.1 del artículo 10 de EL REGLAMENTO DE RECLAMOS, se entenderá que el reclamo versa únicamente respecto de
la materia controvertida precisada en dicho formato; asimismo, en caso el usuario presente un nuevo cuestionamiento
habiendo transcurrido el plazo de ampliación del reclamo, y de corresponder, se dejará expedita la facultad de tramitar un
nuevo reclamo de conformidad con el procedimiento establecido, según el tipo de reclamo.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario amplía el reclamo, el Tribunal considera que este plazo se computa a partir de la formalización del
reclamo mediante el correspondiente formato, y no desde el primer escrito que presentó el usuario ante la Empresa
Prestadora. Cualquier ampliación presentada fuera de dicho plazo será encauzada como nuevo reclamo, de ser el
caso13.
Análisis:
La etapa de investigación consiste en la actuación de las pruebas que en la gran mayoría son exigidas a la Empresa
Prestadora, a fin de descartar su responsabilidad.
Usualmente, en los reclamos comerciales relativos a la facturación, el usuario considera que su consumo medido es
elevado porque el importe reclamado resulta superior al que le ha sido facturado en los meses anteriores (criterio basado
en el promedio histórico). Sin embargo, el consumo, al no ser estático puede incrementarse por causas atribuibles a la
Empresa Prestadora o al propio usuario (por un mayor consumo o por la existencia de fugas que no son visibles en el
predio, que incluso en ocasiones desconoce). Por lo tanto, si bien el promedio puede resultar un referente no puede
determinar de antemano el sentido del fallo que emita el Tribunal ni la responsabilidad eventual de la Empresa Prestadora.
Asimismo, en la generalidad de los casos el usuario considera que el hecho de no contar con fugas en sus instalaciones
internas al momento de realizarse la inspección como parte del procedimiento de reclamo, es suficiente para acreditar
que el consumo reclamado no le corresponde. Sin embargo, la ausencia de dichas fugas es un dato adicional que
además de ser posterior al periodo en que se produjo el consumo elevado, no es suficiente para atribuir responsabilidad
a la Empresa Prestadora.
Esto es así pues tal como está concebido el sistema de ámbitos de responsabilidad de EL REGLAMENTO DE CALIDAD,
si la Empresa Prestadora descarta su responsabilidad mediante la actuación de los medios probatorios previstos en EL
REGLAMENTO DE RECLAMOS, el Tribunal considera que el reclamo es infundado, debido a que el consumo efectuado
es responsabilidad del usuario.
Por lo expuesto, la etapa de investigación es muy importante a efectos de la actuación de diversas pruebas, que permitan
colegir la causa del incremento y si corresponde o no atribuir responsabilidad a la Empresa Prestadora.
13
Bajo dicho criterio se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 04109-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 26.06.2020, en los seguidos
contra EPSEL S.A., al señalar que la pretensión planteada en el escrito de reconsideración adjunto, respecto al tipo y número de unidades de uso facturados en el
mes de noviembre de 2019, fue presentada con posterioridad a los 05 días hábiles desde la interposición del reclamo (Formato Nº 2). Asimismo, en la Resolución
Nº 15134-2018-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 11.10.2018, en los seguido contra EMAPA SAN MARTIN S.A., el Tribunal aplicó el Silencio
Administrativo Positivo al reclamo, en el extremo referido a los cargos por los costos de cierre y reapertura del servicio incluidos en el documento Nº 001-11915,
toda vez que, la Empresa Prestadora no emitió pronunciamiento al respecto, pese a que la parte accionante amplió tal extremo del reclamo dentro del plazo
establecido por norma contados desde la presentación del Formato Nº 2.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 7
Entre las pruebas que debe actuar la Empresa Prestadora para los reclamos más frecuentes, es decir, reclamos
comerciales relativos a la facturación, se encuentran el reporte de control operacional, la inspección interna y externa, la
prueba de verificación posterior, de ser el caso, los informes o reportes, entre otras, según lo precisa el Anexo 3 de EL
REGLAMENTO DE RECLAMOS. Asimismo, esta normativa también establece las diversas pruebas para los reclamos
comerciales no relativos a la facturación y para los reclamos operacionales, así como el responsable de realizarlas.
Ahora bien, sobre la pregunta planteada en la descripción del caso, el artículo 198º del Código Procesal Civil, que es de
aplicación complementaria al procedimiento de reclamos, señala que las pruebas obtenidas válidamente en un proceso
tienen eficacia en otro. Asimismo, el artículo 177 del TUO de la LPAG, plantea que los hechos invocados o que fueren
conducentes para decidir un procedimiento podrán ser objeto de todos los medios de pruebas necesarios, salvo aquellos
prohibidos por disposición expresa. Por tanto, la respuesta a la pregunta antes formulada debe ser afirmativa, vale decir,
que las pruebas obtenidas fuera del procedimiento pueden ser consideradas al interior de él.
En algunos casos dichas pruebas pueden sustituir a las pruebas del procedimiento si corresponden al periodo de
consumo que es objeto de reclamo, a fin de no incurrir en duplicidad de pruebas. Esto es así debido a que la segunda
prueba (la del procedimiento de reclamo) seguramente será posterior al mes reclamado y por tanto más distante a los
hechos que la primera prueba, es decir la actuada fuera del procedimiento de reclamo. De otro lado, si la prueba actuada
fuera del procedimiento no pertenece al periodo de consumo reclamado, corresponde necesariamente la actuación de
las pruebas del procedimiento de reclamo (verificación posterior al medidor e inspección) pues de antemano no puede
determinarse el mayor peso o valor de una prueba sobre otra. Esto dependerá de las circunstancias de cada caso.
Cabe indicar que la vigencia temporal de una prueba a nivel normativo sólo se ha establecido para la prueba de
verificación posterior (antes denominada contrastación). Así lo recoge el numeral 2.2.2 del Anexo 4 de EL REGLAMENTO
DE CALIDAD en cuanto al Procedimiento de Verificación Posterior de Medidores de Agua, el cual señala que el resultado
de dicha prueba puede ser utilizado como prueba en un procedimiento de reclamo siempre y cuando se presente dentro
de los 30 días calendario siguientes a la fecha en que se realizó la prueba referida.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal emite el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
El Tribunal considera que los medios probatorios actuados durante el procedimiento deben ser evaluados de manera
conjunta con los medios probatorios obtenidos fuera del procedimiento de reclamo, siempre que estos últimos cumplan
con los requisitos establecidos en la normativa correspondiente. Se priorizará el uso de las pruebas actuadas fuera del
procedimiento cuando estos correspondan precisamente al ciclo de facturación que es objeto de reclamo14.
Análisis:
El procedimiento de reclamo está basado en la lógica de la asimetría de información de las partes (conocimiento de
aspectos técnicos) que por la naturaleza del servicio favorece a la Empresa Prestadora respecto del usuario. De ello
se sigue que, como regla general, corresponderá probar a la Empresa Prestadora que cumplió con sus obligaciones en
cuanto a la prestación del servicio.
En ese orden de ideas, existen actuaciones probatorias que por su naturaleza deben realizarse al interior o alrededor del
predio del usuario como las inspecciones (interna y externa) o contar con su presencia, colaboración o al menos ausencia
de impedimento, como el caso del retiro del medidor para la prueba de verificación posterior al medidor.
Este caso se presenta especialmente en los reclamos por consumo registrado por medidor y en los reclamos respecto de
la tarifa aplicada, aunque también puede presentarse en las pruebas previstas para los reclamos comerciales no relativos
a la facturación y los reclamos operacionales.
En estos casos, el interés es de ambas partes, la Empresa Prestadora, que realiza una prueba con el doble objeto de
resolver y descartar su responsabilidad, y el usuario, quien ha ejercido su derecho de presentar el reclamo. De otro lado,
existen reclamos (los menos) en que el interés en la prueba es fundamentalmente del usuario, como en los casos de
reclamos contra el consumo facturado por causa de un usuario anterior, en que corresponderá al usuario acreditar que
no era poseedor o propietario del predio durante los períodos reclamados.
En la mayoría de casos, si el usuario presenta un reclamo, es indispensable que brinde las facilidades para que las
inspecciones, verificación posterior al medidor y demás pruebas programadas que requieran su colaboración, puedan ser
realizadas y así determinar el origen del consumo reclamado o la correcta aplicación de la tarifa.
En tal sentido, el artículo 45 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD señala que el usuario debe facilitar el acceso al
inmueble al personal acreditado por la Empresa Prestadora para cualquiera de las actividades necesarias para la
adecuada prestación del servicio. En el caso de reclamos por consumo medido, por ejemplo, es indispensable la revisión
de las instalaciones sanitarias al interior del predio a efectos de descartar posibles fugas internas que hayan afectado
14
Bajo dicho criterio se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 05330-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 07.09.2020, en los seguidos
contra SEDALIB S.A., al declarar fundado el reclamo por los consumos facturados en los meses de abril a diciembre de 2019, considerando para resolver el
reclamo los resultados de la inspección realizada el 10.03.2020 (actuada para otro procedimiento de reclamo), por ser anterior a la inspección del reclamo
(12.03.2020) y por no haberse ejecutado esta, y en la Resolución Nº 02456-2019-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 27.12.2019, en los seguidos
contra SEDAPAL al declarar infundado el reclamo respecto del consumo facturado en el mes de setiembre de 2019, considerando los resultados de la prueba de
verificación posterior de fecha 15.10.2019 (actuada para el procedimiento de reclamo del mes de agosto de 2019).
8 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
responsable del estado y conservación de las instalaciones internas del inmueble. De igual forma, en los reclamos por
aplicación de la tarifa, para acreditar el uso o actividad desarrollada al interior del predio.
Por ello, en el caso de no permitir el usuario la actuación probatoria que requiere de su colaboración con ocasión del
reclamo, dicha conducta será evaluada por el Tribunal al momento de resolver, puesto que la Empresa Prestadora habría
realizado la conducta exigible para descartar su responsabilidad respecto de la adecuada prestación del servicio y si ello
no se verifica será responsabilidad del usuario.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
El Tribunal considera que en el procedimiento de reclamo el usuario tiene la obligación de facilitar a la Empresa
Prestadora, en lo que esté a su alcance, la actuación de los medios de prueba que resulten imprescindibles y requieran
de su colaboración, cuyo resultado se insertará al expediente y servirán de sustento en la etapa de decisión e incluso
para la resolución del Tribunal, en su caso.
Por tanto, si las inspecciones, externas o internas, la prueba de Verificación Posterior, informes u otras pruebas
que deban realizarse dentro del procedimiento no puedan actuarse debido a intromisión, impedimento o falta de
colaboración atribuible al usuario o a su inasistencia pese a haber sido debidamente notificado, el Tribunal evaluará
dicha conducta al momento de resolver16.
Análisis:
Los recursos administrativos son actuaciones de los particulares en los que se solicita a la Administración la revisión o
revocación de una resolución administrativa o de un acto de trámite. El artículo 218 del TUO de la LPAG, determina que
los recursos administrativos que se pueden interponer son el Recurso de Reconsideración y el Recurso de Apelación.
Tanto el TUO de la LPAG como EL REGLAMENTO DE RECLAMOS, establecen que el Recurso de Reconsideración se
sustentará en una nueva prueba mientras que el Recurso de Apelación en una diferente interpretación de las pruebas
producidas o en cuestiones de puro derecho; interponiéndose ambos Recursos en la misma instancia que emitió el acto,
que en el caso del Recurso de Reconsideración se encargará de resolverlo.
El error en la calificación de estos recursos por parte del administrado no puede suponer un obstáculo para su tramitación,
siempre que del escrito presentado se deduzca su verdadero carácter, tal como lo determina el artículo 223 del TUO de
la LPAG; siendo deber de la administración encauzar de oficio el procedimiento cuando advierta cualquier error u omisión
de los administrados, conforme lo dispone el numeral 86.317 del artículo 86 del citado cuerpo normativo.
Ahora bien, son usuales en los expedientes de reclamo que los usuarios califiquen su Recurso impugnatorio como
Apelación pese a haber ofrecido o solicitado un nuevo medio probatorio. En estos casos, el Tribunal normalmente califica
el recurso interpuesto y calificado como Apelación, como uno de Reconsideración y lo devuelve a la Empresa Prestadora
para su tramitación y pronunciamiento, siempre que el usuario previamente no haya interpuesto expresamente el Recurso
de Reconsideración. Siguiendo la actuación del Tribunal, las Empresas Prestadoras han venido calificando y tramitando
algunos Recursos erróneamente denominados como Apelación en Recursos de Reconsideración, resolviéndolos por
haberse ofrecido un nuevo medio probatorio, favoreciendo así la dinámica del procedimiento.
Contraria a esta correcta actuación, se han presentado casos en los que las Empresas Prestadoras tramitan Recursos
bien calificados por los usuarios como Recursos de Apelación, como si se tratasen de Recursos de Reconsideración sin
verificar que el usuario haya ofrecido un nuevo medio probatorio, vulnerando el principio de celeridad consagrado en el
artículo IV del Título Preliminar del TUO de la LPAG, y afectando al usuario que espera obtener un pronunciamiento por
parte de la Administración respecto de su problema en un tiempo razonable. En tales casos, este Tribunal ha observado
que las Empresas Prestadoras buscan cumplir con alguna obligación establecida en EL REGLAMENTO DE RECLAMOS
como, por ejemplo, el informar al usuario su derecho a solicitar la prueba de verificación posterior18.
15
“Artículo 44.- Responsabilidad de instalaciones sanitarias internas
El Titular de la Conexión y el usuario son solidariamente responsables del estado y conservación de las instalaciones sanitarias internas del predio servido.
Son igualmente responsables por los daños que sus desperfectos ocasionen a la red del servicio o a terceros, siempre que la relación de causalidad sea
debidamente comprobada.”
16
Bajo dicho criterio se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 03473-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 2 de fecha 12.05.2020 (en los seguidos
contra SEDAPAL) al declarar infundado el reclamo en el extremo referido al mes de enero de 2020, toda vez que la Empresa Prestadora no pudo realizar la
inspección del procedimiento de consumo atípico (válidamente programada) por oposición y falta de facilidades de la persona presente en tal diligencia; y en la
Resolución Nº 09587-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 31.07.2019 (en los seguidos contra SEDAPAL) declarándose infundado el reclamo
tod vez que, al no poder realizarse la inspección programada por oposición y falta de facilidades de la persona presente en tal diligencia, no se pudo corroborar el
cambio en el tipo y número de unidades de uso argumentado por la parte accionante.
17
Artículo 86.- Deberes de las autoridades en los procedimientos
Son deberes de las autoridades respecto del procedimiento administrativo y de sus partícipes, los siguientes:
(…) 3. Encauzar de oficio el procedimiento, cuando advierta cualquier error u omisión de los administrados, sin perjuicio de la actuación que les corresponda a
ellos. (…)
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 9
En otros casos, se ha observado que los usuarios interponen Recurso de Apelación ofreciendo nuevo medio probatorio
como por ejemplo, la prueba de verificación posterior, siendo tramitado de manera correcta por la Empresa Prestadora
como un Recurso de Reconsideración; no obstante, no informan sobre dicha calificación a los usuarios, por lo que si
bien remiten la relación de empresas acreditadas para realizar dicha prueba, los usuarios no suelen escoger la empresa
que realizaría esta prueba, pues consideran que como su Recurso fue uno de Apelación, es el Tribunal ante quien se
debe actuar esta prueba y es quien debe resolver el Recurso. En estos casos, es posición del Tribunal que, dado que
el usuario tiene derecho a una información veraz, completa y confiable sobre cada procedimiento, de no actuarse algún
medio probatorio por la falta de información o información deficiente, es la Empresa Prestadora quien debe asumir la
responsabilidad de ello.
Atendiendo a lo señalado en los párrafos precedentes, y con el propósito de encaminar el actuar de las Empresas
Prestadoras, la Sala Plena del Tribunal considera necesario emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si es la Empresa Prestadora quien califica el Recurso de Apelación como uno de Reconsideración, deberá verificar
que el usuario haya ofrecido un nuevo hecho o medio probatorio e informarle expresamente respecto de dicha
calificación y las causas que la justifican, acciones que deberá efectuar de manera previa a la tramitación del Recurso
de Reconsideración y la evaluación del nuevo hecho o actuación del medio probatorio19.
I.4) NOTIFICACIONES
Análisis:
Conforme a lo establecido en el numeral 21.4 del TUO de la LPAG, para el caso de notificación personal, “La notificación
personal, se entenderá con la persona que deba ser notificada o su representante legal, pero de no hallarse presente
cualquiera de los dos en el momento de entregar la notificación, podrá entenderse con la persona que se encuentre
en dicho domicilio, dejándose constancia de su nombre, documento de identidad y de su relación con el
administrado”. (Resaltado es nuestro)
Sobre el particular, Juan Carlos Morón Urbina20 señala que, en el caso de notificación a terceros; “(…) excepcionalmente,
la legislación permite validar una notificación personal aun cuando no sea recibida por su real destinatario (sujeto pasivo),
sino solo por un tercero (sujeto receptor), cuando la autoridad razonablemente puede convencerse que por la naturaleza
de la relación existente entre ambos, el interesado tomará conocimiento del acto. (…)”.
En tal sentido, para las notificaciones que hayan sido entendidas con una tercera persona, la Empresa Prestadora
deberá acreditar haberla realizado, adjuntando para el efecto la correspondiente cédula en la cual se deje constancia
del nombre de la persona con quien se entendió dicha notificación, de su documento de identidad y de su relación con
el administrado.
Al respecto, se han observado procedimientos en los que si bien la Empresa Prestadora adjunta la cédula de notificación
dejando constancia del nombre y su documento de identidad de la persona con quien se entendió la diligencia, no
consigna su relación con el administrado; sin embargo, de la documentación obrante en el expediente se advierte que,
mediante otro documento por ejemplo, un medio de prueba, como un acta de inspección, se señala la relación del tercero
con el administrado.
Sobre el particular, este Tribunal considera que si en la documentación obrante en el expediente, se advierte la participación
del mismo tercero dejándose constancia de su relación con el administrado, la notificación en la que se omitió consignar
su relación con el administrado será considerado válidamente efectuada, siempre y cuando dicha relación21, por su
naturaleza, genere certeza de que el administrado tomará conocimiento del acto notificado.
Conforme a lo señalado en los párrafos precedentes, la Sala Plena del Tribunal considera pertinente emitir el siguiente
lineamiento.
18
“Artículo 15.- Verificación Posterior de medidores
(…)
15.3. Al momento de presentarse el reclamo, la Empresa Prestadora deberá informar al reclamante acerca de su derecho a solicitar la Verificación Posterior del
medidor y del alcance de las Unidades de Verificación Metrológica (Formato Nº 7) (…).
19
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 09981-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 07.08.2019, en los
seguidos contra SEDAPAL, en donde la Empresa Prestadora calificó y tramitó como Recurso de Reconsideración un Recurso de Apelación pese a que no se
había ofrecido un nuevo medio probatorio y además, este hecho no fue informado a la parte accionante, razón por la cual el Tribunal consideró como Recurso
de Apelación al posterior escrito de la parte accionante (el cual ingresó como Queja) con el cual cuestiona la demora innecesaria de la tramitación de su reclamo
y la resolución del supuesto Recurso de Reconsideración, resolviendo sobre el fondo de la pretensión. Asimismo, en la Resolución Nº 05731-2020-SUNASS/
TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 20.10.2020 en los seguidos contra SEDAPAL, el Tribunal observó que la Empresa Prestadora calificó como Recurso de
Reconsideración al Recurso de Apelación presentado por la parte accionante.
20
“Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General” (8va. Edición. Año 2009, Lima-Perú. Pág. 196)
21
Tenemos por ejemplo el caso de un inquilino del predio o algún familiar de la parte accionante que se ha encontrado presente en las inspecciones o en el retiro del
medidor de consumos. Lo cual genera certeza al Tribunal que la referida persona tiene cierto grado de relación con la parte accionante y se encuentra habitando
el predio.
10 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Lineamiento Resolutivo:
Este Tribunal considera que la notificación personal entendida con una tercera persona será considerada bien efectuada
en los casos que, a pesar que en la cédula correspondiente no se consigna la relación de esta tercera persona con el
accionante, de la documentación obrante en el expediente se advierten medios probatorios u otros documentos en los
cuales ha participado la referida tercera persona dejando constancia de la relación existente entre ambos, generando
certeza de que el administrado tomará conocimiento del acto22.
LINEAMIENTO 8: REQUISITOS DEL AVISO DE PRIMERA VISITA EN LAS NOTIFICACIONES BAJO PUERTA
Análisis:
La prestación de los servicios de agua potable y alcantarillado requiere de una serie de comunicaciones entre la Empresa
Prestadora y el Titular de la Conexión o el usuario de dichos servicios, que deben realizarse en cientos o miles de conexiones
y por tanto, con distintos grados de dificultad en la posibilidad de acceder a los predios y ubicar a sus destinatarios.
Estas comunicaciones son de diferente tipo y en algunos casos pueden requerir constancia de su recepción, tales como
requerimientos de pago, programación de inspecciones, instalación, cambio o pruebas de verificación de los medidores,
cambios en la tarifa aplicada, así como notificación de resoluciones u otros actos en los procedimientos de reclamo.
La normativa vigente establece que las notificaciones, como regla general, deben realizarse de manera personal, es decir,
que el documento a notificar debe entregarse materialmente al interesado o directamente afectado por la actuación de
la Empresa Prestadora, puesto que dicho acto puede implicar un beneficio, un perjuicio, la posibilidad de estar presente
ante determinada actuación de la Empresa Prestadora, o de ejercer su derecho de defensa e incluso las garantías del
debido procedimiento administrativo. Ello supone que, como regla general, el usuario debiera estar presente durante la
notificación y estar de acuerdo en ser notificado. Cabe señalar que, en defecto del interesado, la notificación personal
también puede practicarse con terceros relacionados, conforme se explicó en el Lineamiento anterior.
Sin embargo, esa notificación personal no siempre se produce y cuando ni el usuario ni el tercero relacionado se encuentran
presentes o se niegan a facilitar la notificación, la normativa regulatoria de los servicios de agua potable y alcantarillado
tiene prevista una modalidad sucedánea o supletoria de la notificación personal, denominada “notificación bajo puerta”23,
que consiste en lo siguiente: En los casos que la notificación personal no sea posible por las causas antes señaladas, el
notificador dejará un aviso en el predio, programando una nueva fecha en que se realizará la notificación; si en esta segunda
ocasión tampoco fuera posible la notificación personal, el notificador dejará el documento a notificar por debajo de la puerta,
dejando constancia de dichas causas, así como de las características del predio, con indicación del número de suministro
eléctrico, procediendo a señalar su nombre, documento de identidad, así como a suscribir la cédula.
Como se advierte, la normativa regulatoria no ha previsto expresamente los requisitos del aviso a dejarse en la primera
visita, detallando esos requisitos solo para la cédula de notificación en segunda visita, razón por la cual en la primera
visita las Empresas Prestadoras se limitan a dejar una esquela con la nueva fecha programada.
En los expedientes de reclamo se aprecia, en repetidas ocasiones, que estas esquelas carecen del nombre del
destinatario, del domicilio, del documento a notificar, o de las causas que impidieron la notificación personal y ocasionaron
la programación de una segunda visita, generando que el usuario, de hallar dicho aviso o esquela, no obtenga la
suficiente información sobre el origen y objetivo de la visita y las razones por las cuales se programó una segunda visita,
disminuyendo así las posibilidades de que esté presente en esta segunda ocasión.
Por lo expuesto, el Tribunal entiende que: La regla de la notificación bajo puerta es excepcional y supletoria de la regla
de la notificación personal. Sólo se procede a la notificación bajo puerta cuando se ha acreditado fehacientemente que la
notificación personal no fue materialmente posible en dos ocasiones. La notificación bajo puerta, por tanto, está compuesta
por dos momentos que deben verificarse plenamente de manera documentaria: el aviso de primera visita por no haberse
podido realizar la notificación personal y la notificación bajo puerta en segunda visita por haberse reiterado dicha situación.
En tal sentido, el aviso o esquela a dejarse con ocasión de la primera visita debe contener información esencial suficiente
que está comprendida por:
22
Acorde con el Lineamiento señalado, el Tribunal, en la Resolución Nº 09622-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE, en los seguidos contra SEDAPAR
S.A., se pronunció declarando Improcedente por Extemporáneo el Recurso de Apelación, debido a que la Resolución emitida por la Empresa Prestadora fue
correctamente notificada a tercera persona, observándose de la cédula de notificación de la Resolución que resuelve el reclamo que dicha persona era la
encargada del predio. Así también, se pronunció en la Resolución Nº 03151-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1, en los seguidos contra EMAPAT S.A.,
declarando Improcedente el Recurso de Apelación, dado que la Resolución que resolvía el Recurso de Reconsideración fue correctamente notificada a tercera
persona, quien del acta de inspección obrante a fojas 14, se advertía que era la esposa del administrado.
23
Artículo 36.- Notificaciones
36.2 Notificación bajo puerta
En los casos en que no es posible realizar la notificación, ya sea porque la persona que recibe el documento se niega a recibir la documentación correspondiente,
se niega a brindar la información requerida o no se encontrara en el domicilio ninguna persona capaz, la EPS dejará aviso indicando el día establecido para
una segunda visita con el objeto de notificar la resolución. Si tampoco fuera posible en la nueva fecha, se dejará la resolución o el documento a notificar que
corresponda por debajo de la puerta, según sea el caso, procediendo antes a dejarse constancia en la cédula, consignando el hecho, la fecha, la hora, las
características de la fachada del inmueble signado como domicilio que razonablemente permitan identificarlo y el número de suministro eléctrico. En estos casos,
el notificador deberá suscribir la cédula, indicar su nombre y el número de su documento de identidad (Formato Nº 10).
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 11
− Las causas que impidieron la notificación personal en la primera visita al usuario y por las cuales se programa una
segunda visita.
− La fecha para la cual se programa una segunda visita para notificar al usuario.
Cabe recordar que la finalidad de toda notificación es poner en conocimiento real del usuario los actos o documentos a
notificar o, en su defecto, generar la certeza de que existe dicha posibilidad de conocimiento. En tal sentido, el objetivo
de obligar a la Empresa Prestadora a realizar una notificación bajo puerta es la de realizar todos los esfuerzos posibles
por lograr una notificación personal, tanto en primera como en segunda visita, no simplemente dejar documentos por
debajo de la puerta que para el usuario podrían no tener sentido por la falta de detalle en la información, y solo si en la
segunda ocasión no se consigue la notificación personal corresponderá a la Empresa Prestadora dejar el documento a
notificar por debajo de la puerta.
Por lo expuesto, la Sala plena del tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Tratándose de una notificación bajo puerta, si en la primera visita la Empresa Prestadora no puede realizar la
notificación personal, por ausencia u oposición del usuario o el tercero relacionado, debe dejar aviso programando una
segunda visita. Dicho aviso debe contener información esencial suficiente que permita al usuario conocer la finalidad
de la notificación, a fin de estar presente en esta segunda ocasión, la cual está comprendida por:
a) El nombre del destinatario, sea el titular de la conexión, el usuario o la parte accionante
b) El domicilio donde se deja el aviso de primera visita.
c) La descripción y breve reseña del documento a notificar.
d) Las causas que impidieron la notificación personal en la primera visita al usuario y por las cuales se programa una
segunda visita.
e) La fecha para la cual se programa una segunda visita para notificar al usuario24.
f) Caso contrario, el Tribunal estará facultado a no considerar válida la notificación.
Análisis:
Existen expedientes administrativos elevados al TRASS en los que las cédulas de notificación o los documentos que
comunican la actuación de algún medio probatorio sólo contienen el sello de recepción con fecha y nombre de la persona
jurídica a quien se debe notificar.
Sobre el particular, cabe precisar que en estos supuestos la parte accionante es una persona jurídica, la misma que en
muchos casos cuenta con una mesa de partes o área de recepción, y si bien toda documentación es recibida por una
persona natural que labora para esta, únicamente procede a fecharla y sellarla.
Al respecto, el TUO de la LPAG desarrolla las diferentes modalidades de notificación en su artículo 20º; no obstante, no
prevé los supuestos de notificación a personas jurídicas, las cuales cuentan con un sello de recepción.
Respecto a la notificación personal, el numeral 21.4 del artículo 21º del TUO de la LPAG señala que, esta se entenderá
con la persona que deba ser notificada o su representante legal, pero de no hallarse presente cualquiera de los dos en
el momento de entregar la notificación, podrá entenderse con la persona que se encuentre en dicho domicilio, dejándose
constancia de su nombre, documento de identidad y de su relación con el administrado.
En tal sentido, resulta necesario establecer su validez, considerando que, en la mayoría de los casos, la persona natural
que recepciona el documento y coloca la fecha y el respectivo sello, no consigna su nombre, documento de identidad ni
su relación con el administrado.
Sobre el particular, Juan Carlos Morón Urbina25 señala lo siguiente: “(…) Tiene prioridad la notificación personal al
interesado, según la cual este accede inmediata y directamente al conocimiento de lo decidido; empleándole, cualquier
medio que permita tener constancia de su recepción en su domicilio señalado en el escrito de apersonamiento
(notificación personal domiciliaria). (…)” (resaltado agregado).
En estos casos el administrado es una persona jurídica, por tanto, se entenderá que es aquella que deba ser notificada;
en consecuencia, este Tribunal considera que, si de las cédulas de notificación o de los documentos que comunican la
actuación de algún medio probatorio contienen un sello de recepción con fecha y nombre de la persona jurídica a quien
se debe notificar, esta genera suficiente certeza que el administrado tuvo conocimiento del documento, accediendo
inmediata y directamente al mismo, y por tanto, se encuentra habilitado para participar de la actuación de algún medio
probatorio dentro o fuera del procedimiento administrativo o interponer los recursos que la Ley le ofrece.
24
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 01071-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 25.01.2019, en los
seguidos contra SEDACHIMBOTE S.A., en donde la Empresa Prestadora en el aviso o esquela de primera visita consignó de manera incompleta la dirección
a notificar, motivo por el cual, el Tribunal invalidó la notificación bajo puerta de la Resolución apelada, dado que no había certeza de que efectivamente la
Empresa Prestadora había acudido al domicilio de la parte accionante en la primera visita. Asimismo, en la Resolución Nº 00565-2020-SUNASS/TRASS/SALA
UNIPERSONAL 1 de fecha 21.01.2020, en los seguidos contra EPS TACNA S.A., el Tribunal invalidó la notificación bajo puerta de la Resolución apelada, debido
a que la Empresa Prestadora no indicó el documento que se pretendía notificar en el aviso o esquela de primera visita, no existiendo certeza de que la parte
accionante haya tomado conocimiento del documento que se pretendía notificar, es decir la resolución apelada, en segunda visita.
25
“Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General” (12da. Edición. Año 2017, Lima-Perú. Pág. 292)
12 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Lineamiento Resolutivo:
En caso de comunicaciones dirigidas a personas jurídicas, se considera válida la notificación que contenga sello de
recepción con fecha y nombre de la destinataria26.
Análisis:
Por lo general, el usuario considera que su consumo medido es elevado porque el importe reclamado resulta superior
al que le ha sido facturado en los meses anteriores. Sin embargo, el consumo no es estático y puede incrementarse por
causas atribuibles a la Empresa Prestadora o al propio usuario.
Por ello, ante un reclamo por consumo medido, se requiere la actuación de diversos medios de prueba, que permitan
determinar la causa del incremento y, en tal sentido, si corresponde atribuir responsabilidad a la Empresa Prestadora.
Ahora bien, dentro del ámbito de responsabilidad de la Empresa Prestadora, se encuentra lo establecido en el artículo
7227 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, el cual dispone que las Empresas Prestadoras deben garantizar la operatividad,
mantenimiento y condiciones adecuadas de los componentes de los sistemas de abastecimiento de los servicios de agua
potable, alcantarillado sanitario y tratamiento de aguas residuales.
Bajo dicho enfoque, de acuerdo con lo establecido en el numeral 1, literal B.1 del Anexo 3 de EL REGLAMENTO
DE RECLAMOS, para resolver un reclamo por consumo medido es necesario y bajo responsabilidad de la Empresa
Prestadora actuar y evaluar previamente a emitir un pronunciamiento motivado, lo siguiente:
- Informe del área directamente encargada del control operacional del inmueble objeto de reclamo, que acredite que
la Empresa Prestadora ha adoptado las medidas de control operacional requeridas para asegurar que los medidores
reflejen el consumo efectuado, incluyendo:
* Un reporte sobre la continuidad (horario normal de abastecimiento) del sector correspondiente, así como de las
interrupciones que se hubieran producido durante el mes reclamado.
* En caso de discontinuidad o interrupciones del servicio, plano con curvas de nivel del sector en el que está ubicado
el predio, incluyendo la ubicación de las válvulas automáticas de purga de aire en la red, así como un informe de su
operatividad. (…).
Como se puede observar, parte de la garantía del sistema de micromedición se sustenta a través de un Informe Técnico
Operacional, garantía que se pierde si se advirtieran problemas con este medio probatorio.
26
De acuerdo el Lineamiento señalado, el Tribunal, en la Resolución Nº 19473-2018-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 28.12.2018, en los seguidos
contra SEDAPAL, se pronunció declarando Improcedente por Extemporáneo el Recurso de Reconsideración, debido a que la Resolución Nº 150-543-2018-ESCE
fue correctamente notificada a la parte accionante, observándose en la cédula de notificación de dicha Resolución el cargo de notificación en el figura el sello de
Ideas Textiles S.A.C. Asimismo, en la Resolución Nº 03943-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 25.06.2020, en los seguidos contra SEDAPAL, el
Tribunal declaró Improcedente por Extemporáneo el Recurso de Apelación, dado que la Resolución Nº 15010012019001627 fue correctamente notificada a la parte
accionante, observándose en la cédula de notificación de dicha Resolución el cargo de notificación en el figura el sello de Asociación Country Club El Bosque.
27
Artículo 72.- Mantenimiento de los sistemas
Las empresas prestadoras deben operar y mantener en condiciones adecuadas los componentes de los sistemas de abastecimiento de los servicios de agua
potable, alcantarillado sanitario y tratamiento de aguas residuales, con el objeto de prestar dichos servicios con oportunidad y eficiencia.
Para alcanzar dicho objetivo, las empresas prestadoras deben elaborar y ejecutar anualmente programas de mantenimiento preventivo, con el fin que les permitan
reducir riesgos (de contaminación de agua potable, de interrupciones o restricciones de los servicios), así como establecer las metas a alcanzar, por lo menos en
los siguientes aspectos:
a) Programa de instalación, mantenimiento y renovación de válvulas de control, válvulas de aire, válvulas de purga y grifos contra incendios.
b) Programa de mantenimiento de colectores de alcantarillado y buzones, principalmente de las zonas con mayor número de atoros.
c) Programa de reposición y/o renovación de redes de agua y alcantarillado.
d) Programa de mantenimiento y reposición de conexiones de agua y alcantarillado.
e) Programa de mantenimiento de los motores y bombas, para lo cual deberá contar con equipos de funcionamiento alterno y/o reserva que sean necesarios; así
como, con grupos electrógenos, en caso exista riesgo de falla del suministro de energía eléctrica que alimenta estaciones de bombeo de agua y alcantarillado.
f) Programa de verificación del funcionamiento de las acometidas eléctricas, sensores, condensadores, y en general todo aquel dispositivo que forma parte de
los tableros eléctricos.
g) Programa de mantenimiento de las unidades de tratamiento de agua, incluyendo la limpieza de todas las unidades.
h) Programa de operación y mantenimiento de las instalaciones, infraestructura y equipos de la PTAR.
i) Programa de mantenimiento de las unidades de desinfección.
j) Programas de control de fugas de agua en redes de distribución.
k) Programas de detección de conexiones ilegales y clandestinas.
l) Programa de limpieza y desinfección de las estructuras de almacenamiento, los cuales deberán contemplar la ejecución de tales tareas por lo menos 2 veces
al año.
m) Programa de purga de redes de distribución.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 13
En ese sentido, se desprende que el Informe Técnico Operacional es utilizado con el objeto que la Empresa Prestadora
descarte técnicamente la influencia de factores exógenos que puedan afectar el registro de consumos en los medidores.
El aire, como factor exógeno en las tuberías, ingresa en ellas como consecuencia de la discontinuidad del servicio de
agua (menos de 24 horas), interrupciones accidentales o planificadas (existe 24 horas de servicio, pero se interrumpe
para reparaciones por 30 minutos, por ejemplo), bombeo directo de agua a la red, entre otros.
Siendo un documento técnico, se espera que cuente con la información precisa que demuestre la efectiva acción de la
Empresa Prestadora para superar la posible presencia de factores exógenos.
Es preciso indicar que la interrupción temporal no implica de por sí que se ha sobredimensionado el registro del medidor,
pues esto último sólo constituye una probabilidad de ocurrencia que, como tal, puede no presentarse, como en aquellos
casos en los cuales la zona en la que se ubica el predio, cuenta con válvulas automáticas de purga de aire, en cuyo caso
el sistema está preparado para eliminar las posibles distorsiones que pudieran presentarse.
Por ello, ante tal utilidad e importancia, el Tribunal concluye que el Informe Técnico Operacional al cual hace alusión el
Anexo 3 de EL REGLAMENTO DE RECLAMOS debe ser preciso y cumplir con ciertas condiciones para demostrar de
manera clara que el sistema de la Empresa Prestadora se encuentra preparado para afrontar la eventual presencia de
aire en las tuberías que pudieran incidir en la micromedición.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal, considera pertinente emitir el siguiente lineamiento
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario cuestiona el consumo elevado, el Tribunal considera que, para acreditar las condiciones técnicas
operacionales adecuadas para facturar según las diferencias de lecturas registradas por el medidor de consumo, el
Informe Técnico Operacional debe cumplir con las siguientes condiciones:
– El reporte debe indicar expresamente la continuidad del servicio y las interrupciones que se hubieran producido;
– El reporte debe estar referido al período de facturación materia de reclamo;
– La fecha de emisión del reporte debe ser anterior a la resolución de primera instancia, pues debe haber servido
de sustento para su emisión, por lo que tampoco se consideran válidos los reportes sin fecha de emisión o con la
fecha alterada;
– El reporte debe estar suscrito por el funcionario responsable;
– La información contenida en el reporte debe ser veraz, por lo que no se consideran válidos los reportes que se
contradicen con información que obra en el expediente y que hayan sido presentadas por la Empresa Prestadora
o que consten en los archivos de la SUNASS; y
– El reporte debe ser preciso, indicando si las interrupciones afectaron o no el servicio del usuario y las acciones que
la Empresa Prestadora ejecutó para superarlas28.
LINEAMIENTO 11: REQUISITOS DEL PLANO QUE SE INCLUYE EN EL INFORME TÉCNICO OPERACIONAL
Análisis:
Al respecto, el numeral 1, literal B.1 del Anexo 329 de EL REGLAMENTO DE RECLAMOS, establece que para los supuestos
de reclamo por consumo medido, en caso de discontinuidad o interrupciones del servicio, la Empresa Prestadora deberá
adjuntar un plano con las curvas de nivel del sector en el que se ubica el predio bajo reclamo, incluyendo la ubicación de
las válvulas de purga de aire en la red, así como un informe de su operatividad, ello en concordancia con el artículo 72B30
de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, el cual precisa que las Empresas Prestadoras deben contar con las válvulas de aire
necesarias en las redes, especialmente en zonas donde exista discontinuidad del servicio.
En términos generales, cabe señalar que el uso de las válvulas de purga permite expulsar el aire en los sistemas de
abastecimiento de agua potable.
28
En base a dicho criterio, se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 05459-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 09.11.2020, en los
seguidos contra SEDA AYACUCHO S.A., al declarar fundado el reclamo por no indicarse en el Informe Técnico Operacional, si durante los periodos reclamados se
habían presentado incidencias (interrupciones previstas o imprevistas) en el servicio, específicamente en la zona donde se encuentra ubicado el predio. Asimismo,
en la Resolución Nº 04025-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 02.06.2020, en los seguidos contra EMAPICA S.A., el Tribunal declaró
fundado el reclamo toda vez que el Informe Técnico Operacional adjunto no correspondía al periodo reclamado.
29
Anexo 3 del Reglamento General de Reclamos.
(…)
1. Consumo Medido:
(…)
Informe del área directamente encargada del control operacional del inmueble objeto de reclamo, que acredite que la Empresa Prestadora ha adoptado las
medidas de control operacional requeridas para asegurar que los medidores reflejen el consumo efectuado, incluyendo:
• Un reporte sobre la continuidad (horario normal de abastecimiento) del sector correspondiente, así como de las interrupciones que se hubieran producido durante
el mes reclamado.
• En caso de discontinuidad o interrupciones del servicio, plano con curvas de nivel del sector en el que está ubicado el predio, incluyendo la ubicación de las
válvulas automáticas de purga de aire en la red, así como un informe de su operatividad.
14 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Debe entenderse que un sistema de agua con una continuidad de 24 horas al día no requiere contar con las mencionadas
válvulas automáticas de purga de aire; en los casos que el servicio no sea continuo, se debe esperar que la Empresa
Prestadora tenga instaladas en las redes las válvulas de purga de aire, en número y calidad adecuadas que dependerá
de las características de los propios sistemas.
La instalación de válvulas de purga de aire no se realiza por cada conexión domiciliaria, sino que es efectuada para una
determinada extensión territorial, puesto que técnicamente se establece la efectividad de éstas en grandes sectores
de abastecimiento, siempre que estén operativas y adecuadamente instaladas. Las válvulas deben estar ubicadas
preferentemente en los puntos más altos del sector de abastecimiento donde es probable una mayor concentración de
aire (verificable a través de las curvas de nivel y las cotas de cada una de estas), ello a fin de garantizar la ausencia de
aire en el sector correspondiente que distorsione el registro que efectúe el medidor.
En virtud de esto último, el Tribunal presta especial atención al reporte técnico que presente la Empresa Prestadora,
la que debe acreditar la existencia de condiciones adecuadas durante el abastecimiento del servicio de agua, que
garanticen el registro real del medidor en el periodo reclamado.
En los casos donde el abastecimiento de agua sea continuo pero que eventualmente se hayan presentado interrupciones
por causa de roturas imprevistas o mantenimientos preventivos, no se exige la colocación de las válvulas de purga de
aire en el respectivo sector, pero sí la descripción de las acciones operativas adoptadas por la Empresa Prestadora para
superar la presencia de factores exógenos provocados por dicha eventualidad.
Por lo expuesto, el Tribunal considera que las válvulas de purga de aire, así como los demás instrumentos técnicos que
ayudan a descartar la presencia de aire en las tuberías u otras circunstancias operacionales, deben ser claramente
observables en el plano actuado por la Empresa Prestadora.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario cuestiona el consumo habiendo sido el servicio discontinuo, la Empresa Prestadora, con el fin de
demostrar la operatividad del sistema de agua en su momento, debe anexar al informe del área de control operacional
un plano que cumpla con lo siguiente:
Análisis:
Cuando la conexión domiciliaria cuenta con medidor de consumo, corresponde la facturación mensual por diferencia de
lecturas, no obstante, para que proceda la misma, se requiere que el medidor se encuentre funcionando dentro de los
parámetros establecidos a fin de reflejar correctamente el consumo del usuario.
El correcto funcionamiento del medidor se determina con la prueba de verificación posterior, la cual puede dar tres (03)
tipos de resultados: operativo, subregistro y sobreregistro, según el registro del medidor se encuentre dentro, por debajo
o excediendo los parámetros normativamente establecidos, respectivamente. En caso que la prueba de verificación
posterior del medidor arroje como resultado que éste se encuentra operativo (registrando de manera correcta), deberá
ser reinstalado en la conexión como máximo al día hábil siguiente de realizada la verificación posterior, transcurrido dicho
plazo se facturará sobre la base del 50% del promedio histórico de consumos32. Ahora bien, si el medidor resultó con
subregistro, la Empresa Prestadora tiene la facultad de retirar o no retirar el medidor, pues se entiende que dicho resultado
no perjudica al usuario, sin embargo, si opta por retirarlo, deberá reponer el medidor en un plazo no mayor a quince (15)
días hábiles, lapso en el cual facturará en base al promedio histórico de consumos33. Diferente situación se presenta
30
Artículo 72B.- Válvulas de aire para programas de micromedición
Las empresas prestadoras deben contar con válvulas de aire necesarias en las redes, especialmente en zonas donde exista discontinuidad del servicio, así como
efectuar la correcta instalación, mantenimiento y renovación de ellas, con el objetivo de evitar que el aire afecte el correcto registro de los micromedidores.
31
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 04955-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 2 de fecha 30.09.2020, en los
seguidos contra SEDACHIMBOTE S.A., al declarar fundado el reclamo por no haber sido posible ubicar fehacientemente la dirección del predio; y en la Resolución
Nº 04508-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 30.06.2020, en los seguidos contra EPS GRAU S.A., al declarar fundado el reclamo respecto del
consumo facturado en el mes de enero de 2020, por no observarse del plano adjuntado, las curvas de nivel requeridas cuando el servicio es discontinuo.
32
Artículo 102 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD:
102.2 Reinstalación de Medidor
102.2.1. Si en la Verificación Posterior en laboratorio se verifica que el medidor se encuentra operativo, este deberá ser reinstalado como máximo al día hábil
siguiente de realizada la Verificación Posterior. Transcurrido el plazo señalado sin realizarse la reinstalación del medidor, se facturará por el valor correspondiente
al 50% del promedio histórico de consumos aplicable.
33
Artículo 102 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD:
102.3. Reemplazo del medidor
102.3.1 En caso se verifique que el medidor subrregistra, la empresa prestadora puede retirar o no el medidor. En caso se retire el medidor, el plazo de reemplazo
es de quince (15) días hábiles. Durante el plazo de reemplazo establecido, la empresa prestadora facturará por el promedio histórico de consumos.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 15
cuando el medidor sobreregistra consumos, dado que la Empresa Prestadora debe retirar el medidor obligatoriamente
y reponerlo en el plazo no mayor de un (01) año, lapso en el que se facturará en base al cincuenta por ciento (50%) del
promedio histórico de consumos34.
En los casos que ha conocido el Tribunal, la Empresa Prestadora retiró el medidor para la prueba de verificación posterior
y lo reinstaló en un plazo menor al año, sin embargo, no acreditó la calibración del medidor, es decir, el ajuste o reparación
del sistema de medición y la verificación de que éste se encuentra operativo (registrando de manera correcta), lo cual
debe ser demostrado por la Empresa Prestadora documentadamente, esto es con una verificación posterior llevada a
cabo por una unidad de verificación metrológica autorizada para tal fin.
Al respecto, el Tribunal considera que en estos casos, para proteger al usuario y la legitimidad del sistema de
micromedición, no es suficiente que se haya repuesto el medidor, es necesario que la Empresa Prestadora asegure su
correcto funcionamiento, y mientras eso no suceda no está facultada a facturar en base a las diferencias de lecturas de
dicho medidor, entendiéndose que el plazo de reposición sigue vigente, como si el medidor no hubiese sido repuesto, por
lo que la Empresa Prestadora deberá facturar en base al 50% del promedio histórico de consumos.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Cuando la Empresa Prestadora retira el medidor por sobre-registro y posteriormente procede a reinstalarlo, alegando
que luego de la calibración se encuentra operativo, deberá acreditar previamente que el medidor fue sometido a la
correspondiente calibración y verificación de su operatividad, caso contrario, se entenderá que el plazo de reposición
se encuentra pendiente, y se deberá facturar en base al 50% del promedio histórico de consumos hasta que se
acredite la operatividad del medidor35.
LINEAMIENTO 13: SUMA DE LOS VOLÚMENES REGISTRADOS POR DOS O MÁS MEDIDORES EN UN MISMO
PERIODO DE FACTURACIÓN
Análisis:
El numeral 102.136 del artículo 102 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD señala que el medidor sólo podrá ser retirado
del predio, previa comunicación escrita al usuario (por lo menos con dos días hábiles de anticipación) por las siguientes
razones: (i) para realizar la Verificación Posterior en laboratorio, (ii) por encontrarse dañado, (iii) por reemplazo, y (iv)
por mantenimiento de medidores; asimismo, el numeral 102.3.437 del mismo cuerpo normativo precisa que si la Empresa
Prestadora decide retirar el medidor para reemplazarlo, deberá reponer el nuevo medidor inmediatamente, caso contrario
deberá facturar por el valor correspondiente al 50% del promedio histórico de consumos aplicable. La norma indicada
tiene como punto de partida la posibilidad de retiro de un medidor, pero al mismo tiempo establece incentivos (la aplicación
del 50% del valor del promedio) con la finalidad de que el retiro sea lo menos prolongado posible.
El objetivo es impedir distorsiones en el consumo de un usuario ya habituado al registro de lecturas del medidor instalado
en su predio. Por tanto, bastará el retiro para que quede abierta la posibilidad de aplicar el 50% del promedio en la
facturación, impidiéndose la aplicación de ésta sólo cuando exista continuidad en el registro del consumo, es decir,
cuando se instale el nuevo medidor inmediatamente.
Establecido que el supuesto analizado no constituye un retiro de medidor con demora y que por tanto no resulta aplicable
el 50% del promedio de consumos, corresponde determinar la modalidad de facturación correspondiente en concordancia
34
Artículo 102 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD
102.3. Reemplazo del medidor
102.3.2 En los casos en que el medidor sobrerregistre, la empresa prestadora deberá retirar el medidor. En este caso, la empresa prestadora tiene un plazo de
reemplazo de doce (12) meses. Durante dicho plazo la empresa prestadora facturará por el valor correspondiente al 50% del promedio histórico de consumos
aplicable. Vencido el plazo sin realizarse el reemplazo del medidor, se continuará facturando por el valor correspondiente al 50% del promedio histórico de
consumos aplicable.
35
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el Tribunal en las Resoluciones Nº 19371-2017-SUNASS/TRASS/SALA PROVISIONAL de fecha 20.12.2017, Nº
19372-2017-SUNASS/TRASS/SALA PROVISIONAL de fecha 20.12.2017 y Nº 07117-2018-SUNASS/TRASS/SALA PROVISIONAL de fecha 26.06.2018, en los
seguidos contra EPS TACNA S.A., en donde esta última reinstaló medidores que habían resultado con sobreregistro al ser sometidos a la prueba de verificación
posterior, alegando que estos habían sido calibrados pero sin acreditar su operatividad, razón por la cual el Tribunal consideró que la reinstalación no había surtido
efecto y que el plazo de reposición se encontraba vigente, por lo cual declaró fundado los reclamos y ordenó la refacturación de los consumos reclamados sobre
la base del 50% del promedio histórico de consumos.
36
Artículo 102.- Retiro del medidor instalado, reinstalación y reemplazo
102.1 Retiro del medidor
Una vez instalado el medidor de consumo, éste sólo podrá ser retirado - previa comunicación escrita al usuario por lo menos con dos (2) días hábiles de anticipación-
por las siguientes razones: (i) para realizar la Verificación Posterior en laboratorio, (ii) por encontrarse dañado, (iii) por reemplazo, y (iv) por mantenimiento de
medidores.
37
(…)
102.3. Reemplazo del medidor
(…)
102.3.4 Si la empresa prestadora decide retirar el medidor para reemplazarlo, deberá reponer el nuevo medidor inmediatamente.
En caso no se reinstale el medidor inmediatamente se facturará por el valor correspondiente al 50% del promedio histórico de consumos aplicable.
16 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
con lo precisado en el artículo 89 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD . Al respecto, el literal f) del artículo 8739 de EL
38
REGLAMENTO DE CALIDAD señala que, para efectos de una facturación por diferencia de consumos, la lectura del
medidor será mensual y el período entre las lecturas no será menor a 28 ni mayor a 32 días calendario a fin de ser
considerada como diferencia de lecturas válida.
En el caso bajo análisis puede llegarse a diversas interpretaciones. Una primera es considerar que en estricto se cuenta
en un mes con dos diferencias de lecturas inválidas. La primera diferencia de lecturas se produce antes del retiro del
medidor y la segunda desde la instalación del siguiente medidor. Una segunda interpretación es considerar que el criterio
de diferencia de lecturas válida está contemplado para el supuesto de un solo medidor en periodo de facturación, pero no
para el caso de dos medidores durante un mes al cual habría que aplicar similares criterios por analogía, es decir, la suma
del registro de los dos medidores. Esta opción parece la más razonable, agregando como argumento que no se puede
“castigar” una conducta considerando como inválida una diferencia de lecturas, cuando dicha conducta precisamente
ha sido diligente (instalar inmediatamente el medidor luego de producido el retiro), conforme a lo indicado en el numeral
102.3.4. del artículo 102 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, antes descrito.
En ese sentido, si bien la norma desarrollada no contempla el supuesto específico de registro de dos medidores en
un periodo de facturación (un mes de consumo), es lo suficientemente genérica para su aplicación, entendiendo que
será suficiente la medición del consumo durante un periodo de facturación para no tener que optar por modalidades
supletorias de facturación del consumo, como el promedio histórico o la asignación de consumo.
Con el objetivo de resaltar la prioridad de la micromedición como criterio de facturación del consumo, el Tribunal ve
necesario establecer un criterio para el caso en que se produzca el retiro del medidor de consumo de la conexión
domiciliaria y sucesivamente, sin que medie interrupción en el registro del consumo, se produzca la instalación de otro
medidor en reemplazo del anterior, en cuyo caso corresponderá tener en cuenta la diferencia de lecturas de los dos
medidores al momento de la facturación del consumo para el periodo de facturación en que se produjo dicha circunstancia.
Lo mismo resulta aplicable, bajo las citadas condiciones, si se produce más de una sustitución de medidores en un mismo
periodo de facturación.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal considera necesario emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario solicita la reducción del consumo que le ha sido facturado y se determina que dicho consumo es
resultado de la sumatoria del registro de dos o más medidores instalados sucesivamente dentro de un mismo ciclo de
facturación, el Tribunal considera que si no hubo interrupción en el registro del consumo entre el retiro y la instalación
del nuevo medidor, deberán considerarse como válidas las diferencias de lecturas de los medidores involucrados. No
obstante, si existió interrupción en el registro del consumo, corresponderá facturar de acuerdo a las normas que sean
aplicables, según las causas que hayan ocasionado la necesidad de proceder al retiro del medidor40.
Análisis:
El artículo 89 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD41, establece que la determinación del volumen a facturar será efectuada
en primer término mediante la diferencia de lecturas del medidor de consumo. Asimismo, el literal f) del artículo 8742 del
referido reglamento señala que, para efectos de una facturación por diferencia de consumos, la lectura del medidor será
mensual y el período entre las lecturas no será menor a 28 ni mayor a 32 días calendario a fin de ser considerada como
diferencia de lecturas válida.
38
Artículo 89.- Determinación del Volumen a Facturar por Agua Potable
La determinación del volumen a facturar (VAF) por Agua Potable, se efectúa mediante diferencia de lecturas del medidor de consumo.
(…)
39
Artículo 87.- Consideraciones a tomarse en cuenta en la facturación basada en Diferencia de Lecturas
(…)
f) Diferencia de lecturas válida. - Para efectos de facturar consumos, la lectura del medidor será mensual y el período entre las lecturas no será menor a veintiocho
(28) ni mayor a treinta y dos (32) días calendario, para ser considerada como diferencia de lecturas válida.
40
Bajo el criterio de suma de lecturas de medidores instalados sucesivamente sin interrupción se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 04445-2020-SUNASS/
TRASS/SALA-UNIPERSONAL 2 de fecha 31.07.2020, en los seguidos contra SEDAPAL, considerando, en principio, la suma de los volúmenes registrados en el
periodo de facturación del mes de enero de 2020, y en la Resolución Nº 04918-2018-SUNASS/TRASS/SALA-PROVISIONAL de fecha 07.05.2018, en los seguidos
contra SEDAPAL, al declarar infundado el reclamo en el extremo correspondiente al mes de noviembre de 2017, en el cual se consideró como consumo del mes
a la suma de los volúmenes registrados por dos (02) medidores.
41
Artículo 89.- Determinación del Volumen a Facturar por Agua Potable
La determinación del volumen a facturar (VAF) por Agua Potable, se efectúa mediante diferencia de lecturas del medidor de consumo.
(…)
42
Artículo 87.- Consideraciones a tomarse en cuenta en la facturación basada en Diferencia de Lecturas
(…)
f) Diferencia de lecturas válida.- Para efectos de facturar consumos, la lectura del medidor será mensual y el período entre las lecturas no será menor a veintiocho
(28) ni mayor a treinta y dos (32) días calendario, para ser considerada como diferencia de lecturas válida.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 17
En ese sentido, se entiende que la diferencia de lecturas que se factura es el resultado de dos lecturas del medidor,
una efectuada al iniciar y otra al finalizar el período, las cuales se restan a fin de obtener el consumo del período de
facturación.
Así también, se desprende que, si existe consumo en el predio, es de esperar que: (i) la lectura final no sea la misma
que la lectura inicial y (ii) la lectura final no sea inferior a la inicial, ya que, de ser así, la lectura del medidor no resultaría
confiable porque en vez de avanzar, estaría retrocediendo. Ello, se puede determinar al comparar el Histórico de Lecturas
del medidor con cualquier instrumento probatorio (idóneo para tal fin) en el cual se observe la secuencia de otra lectura
registrada por el mismo medidor, así como la fecha en que ésta fue registrada.
Por tanto, la información que la Empresa Prestadora remite (respecto de las lecturas de un medidor) constituye la base
para sustentar la emisión de la facturación por diferencias de lecturas, así como el punto de partida de la evaluación de
un reclamo por parte del Tribunal. Es decir, si de la información remitida por la propia Empresa Prestadora se advierte
que el medidor no ha avanzado, el análisis no puede concluir lo contrario, más aún si la Empresa Prestadora no presenta
medios de prueba que desvirtúen tal hecho con otro medio probatorio como, por ejemplo, los resultados de la prueba de
Verificación Posterior al medidor, un acta de inspección, una Orden de Servicio, entre otros.
En base al análisis y la normativa desarrollada, el Tribunal concluye que recae en la Empresa Prestadora remitir los
medios probatorios suficientes que permitan determinar que las lecturas registradas por el medidor son ascendentes
y progresivas, caso contrario, o de la comparación de estos medios de prueba, se podrá establecer que el medidor
instalado en el predio registra lecturas incoherentes que invalidan la facturación por diferencia de lecturas.
Por lo expuesto, la Sala Plena del tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario cuestiona el consumo y se detecta que el medidor registra lecturas descendentes, el Tribunal considera
que, si existiera consumo en el predio, los registros de lecturas deberán ser ascendentes (la lectura anterior debe
ser siempre menor a la posterior) y progresivas, de lo contrario deberá concluirse que el medidor registra datos
incoherentes, correspondiendo la refacturación de los períodos afectados sobre la base de otro sistema de facturación.
La incoherencia se puede concluir de comparar las lecturas existentes en el Histórico de Lecturas con cualquier otro
medio de prueba que permita determinar la misma43.
Análisis:
De conformidad con el numeral 102.1 del artículo 102º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, una vez instalado el medidor
de consumo, éste sólo podrá ser retirado, previa comunicación escrita al usuario por lo menos con dos (02) días hábiles
de anticipación, por las siguientes razones: (i) para realizar la Verificación Posterior en laboratorio, (ii) por encontrarse
dañado, (iii) por reemplazo, y (iv) por mantenimiento de medidores.
En los supuestos que la conexión domiciliaria cuente con un medidor instalado, la determinación del consumo a facturar
se establece mediante la diferencia de lecturas del medidor de consumo; sin embargo, este tipo de facturación puede
variar en caso la Empresa Prestadora proceda al retiro del medidor.
En ese contexto, el retiro del medidor de consumo por parte de la Empresa Prestadora se debe limitar a los supuestos
contemplados en el artículo 102º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, debido a que éste una vez instalado en la conexión
domiciliaria refleja con mayor certeza el consumo realizado por un usuario en un determinado periodo de tiempo.
Por su parte, de acuerdo con el numeral 8.2 del artículo 8º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, la Empresa Prestadora
es responsable de la operatividad y mantenimiento de la infraestructura desde la fuente de agua hasta la conexión
domiciliaria de agua potable.
En ese sentido, cuando el usuario de los servicios de saneamiento cuestiona el consumo medido facturado porque
considera que ha efectuado un consumo menor al registrado por el medidor, la Empresa Prestadora a fin de descartar
su responsabilidad respecto de la caja de la conexión domiciliaria debe actuar los medios probatorios por cada tipología
conforme a lo establecido en el Anexo 3 de EL REGLAMENTO.
Este Tribunal viene tramitando algunos procedimientos en los que si bien se advierte que la Empresa Prestadora procedió
al retiro del medidor que registró el consumo reclamado, encontrándose en su lugar un nuevo medidor o un niple, de
los actuados no se aprecia que haya descartado su responsabilidad respecto de la caja de conexión domiciliaria y del
medidor contenido en ella al momento del retiro, con la respectiva orden de servicio y los actuados correspondientes a la
verificación posterior que justifique el retiro.
43
Bajo los criterios señalados se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 04874-2020-SUNASS/TRASS/SALA-UNIPERSONAL 1 de fecha 31.08.2020, en los
seguidos contra SEDAPAR S.A., al declarar fundado su reclamo respecto del consumo facturado en el mes de diciembre de 2019, por cuanto las lecturas descritas
en el Histórico de Lecturas (registradas por el medidor) no habían sido ascendentes y progresivas concluyendo que no existen diferencias de lecturas válida en el
periodo reclamado; y la Resolución Nº 04248-2020-SUNASS/TRASS/SALA-UNIPERSONAL 2 de fecha 30.06.2020, en los seguidos contra SEDAPAL, al declarar
fundado su reclamo respecto del consumo facturado en el mes de noviembre de 2019, toda vez que al comparar las lecturas descritas en el Histórico de Lecturas,
una Orden de Servicio y el Acta de Retiro del medidor se pudo determinar que las lecturas registradas no habían sido ascendentes y progresivas concluyendo que
no existe diferencia de lecturas válida en el periodo reclamado.
18 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
En consecuencia, a criterio de este Tribunal, la Empresa Prestadora debe actuar los medios probatorios necesarios con
la finalidad de descartar que el consumo cuestionado por el usuario no se vio afectado por alguna incidencia en la caja
de la conexión domiciliaria o en el medidor de consumo, esto es, con la respectiva orden de servicio que acredite el buen
estado de la caja de conexión al momento del retiro del medidor, así como los actuados correspondientes a la verificación
posterior que lo justifique.
Lineamiento Resolutivo:
En los casos que la Empresa Prestadora retire el medidor que registró el consumo cuestionado por el usuario, será de
su responsabilidad descartar que dicho consumo no se vio afectado por alguna incidencia en la caja de la conexión
domiciliaria o en el medidor con la respectiva orden de servicio que acredite el buen estado de la caja al momento del
retiro del medidor, así como los actuados correspondientes a la verificación posterior que lo justifique.44.
LINEAMIENTO 16: PREDIO CON SERVICIO CERRADO EN PARTE DEL PERÍODO RECLAMADO
Análisis:
El literal f) del artículo 8745 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD señala que, para efectos de una facturación por diferencia
de consumos, la lectura del medidor será mensual y el período entre las lecturas no será menor a 28 ni mayor a 32 días
calendario a fin de ser considerada como una diferencia de lecturas válida. Bajo tal premisa, se entiende que la diferencia
de lecturas que se factura, es el resultado de dos lecturas del medidor (lectura inicial y lectura final del período), las cuales
se restan a fin de obtener el consumo del período de facturación. Por su parte, el numeral 2 del artículo 11746 de EL
REGLAMENTO DE CALIDAD precisa que no serán facturadas las conexiones domiciliarias que hubiesen sido cerradas
por cuenta de la Empresa Prestadora, salvo aquellos consumos que se hubiesen generado antes del cierre.
En ese sentido, si bien la norma desarrollada no contempla el supuesto específico de registro de lecturas con parte del
periodo con el servicio cortado, esta nos permite validar los registros del medidor aun cuando el cierre exista, toda vez
que, durante el periodo del cierre del servicio se entiende que el medidor se encuentra detenido, es decir, no registra los
consumos del usuario hasta que el servicio sea rehabilitado; por tanto, considerando que al momento de rehabilitar el
servicio, el medidor continuará registrando los volúmenes efectivamente consumidos, no habría afectación en el registro
de lecturas47.
Respecto del momento en que se ejecuta un cierre, corresponde señalar que no siempre el cierre se ejecuta al finalizar el
periodo de facturación; por el contrario, resulta común ver que, al producirse el cierre a mitad del periodo de facturación,
queda pendiente un consumo por facturar.
Conforme a lo señalado en el párrafo anterior, se puede desprender tres supuestos en los que, pese a haberse ejecutado
el cierre del servicio, es factible mantener el régimen por diferencia de lecturas:
i) cuando el cierre del servicio ocurre al inicio del periodo de consumos: considerando como lectura inicial a aquella
registrada en la rehabilitación del servicio y registrando la correspondiente lectura final del periodo de consumo.
ii) cuando el cierre del servicio ocurre al final del periodo de consumo: registrando la correspondiente lectura inicial del
periodo de facturación y considerando como última lectura aquella registrada en la ejecución del cierre del servicio.
iii) cuando el cierre del servicio se produce a mitad o durante el periodo de consumo: registrando la correspondiente
lectura inicial, la lectura de cierre y lectura de la rehabilitación48 y finalmente la correspondiente lectura final del periodo
de facturación.
44
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el TRASS en las Resoluciones Nº 22716-2019-SUNASS/TRASS/SALA PROVISIONAL de fecha 11.10.2019 (en
los seguidos contra EPSEL S.A.), Nº 02354-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 02.03.2020 y Nº 03591-2020-SUNASS/TRASS/SALA
UNIPERSONAL 1 de fecha 15.05.2020 (en ambos casos en los seguidos contra SEDAPAL), en donde estas últimas no ofrecieron los medios probatorios que
acrediten que la caja de la conexión domiciliaria y el medidor contenido en ella en su momento, se encontraban en buen estado al momento del retiro de éste último,
razón por la cual el Tribunal declaró fundado los reclamos y ordenó la refacturación de los consumos reclamados.
45
Artículo 87.- Consideraciones a tomarse en cuenta en la facturación basada en Diferencia de Lecturas
(…)
f) Diferencia de lecturas válida.- Para efectos de facturar consumos, la lectura del medidor será mensual y el período entre las lecturas no será menor a veintiocho
(28) ni mayor a treinta y dos (32) días calendario, para ser considerada como diferencia de lecturas válida.
46
Artículo 117.- Facturación de conexiones cerradas Sólo serán facturadas las conexiones domiciliarias que se encuentren en condición de activas. Aquellas que
hubieran sido cerradas por cuenta de la empresa prestadora o a petición del Titular de la Conexión Domiciliaria, no serán objeto de facturación, salvo:
1. Los conceptos por cierre y reapertura que serán facturados en el ciclo de facturación en el que se generaron.
2. Los consumos generados antes del cierre, correspondientes a la parte proporcional a treinta (30) días calendario, los cuales serán facturados en el ciclo de
facturación en que se generaron. La empresa prestadora deberá verificar anualmente la condición de cerrada de sus conexiones.
47
Situación que no resulta igual cuando la facturación se realiza por el promedio histórico de lecturas o asignación de consumos, en cuyos casos correspondería la
facturación proporcional del promedio o asignación, a los días de efectiva prestación del servicio.
48
Cabe precisar que, en este supuesto es importante corroborar que la lectura registrada en la fecha de rehabilitación del servicio sea la misma que se registró en
la fecha de ejecución del cierre del servicio, a efectos de retomar el registro de los consumos del usuario. En caso de incoherencias en las lecturas registradas en
ambas acciones, recae en la Empresa Prestadora demostrar la validez de la diferencia de lecturas facturada.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 19
Por tanto, a efectos de que la Empresa Prestadora pueda facturar por los consumos efectivamente prestados, conforme
lo estipula el artículo 8349 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, el Tribunal ve necesario establecer un criterio para el caso
en que se produzca el cierre del servicio durante el periodo de consumo facturado por diferencia de lecturas, en cuyo
caso corresponderá tener en cuenta la diferencia de lecturas total registrada por el medidor. Lo mismo resulta aplicable,
si se producen más cierres del servicio en un mismo periodo de facturación; salvo que el servicio se encuentre cerrado
durante todo el periodo de consumo, de ser así la Empresa Prestadora no se encuentra facultada a cobrar por un servicio
no brindado.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal considera necesario emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario cuestiona la facturación por servicio cerrado en parte del período reclamado, el Tribunal considera que
cuando existe medidor instalado y la facturación se realiza mediante diferencia de lecturas, el servicio debe estar
cerrado durante todo el ciclo de facturación para establecer que no corresponde el cobro por no haberse brindado el
servicio. En caso contrario, no se ampara el petitorio y se cobra según el registro del medidor50.
Análisis:
Las Empresas Prestadoras realizan un permanente control de calidad de facturaciones basadas en diferencias de
lecturas, detectando aquellas que resulten atípicas. Revelado un consumo atípico y, luego de que se haya descartado
que éste no se deba a un error en la toma de lecturas (mediante relecturas), se debe proceder a descartar la presencia
de factores distorsionantes del registro a través de inspecciones externas e internas, según sea el caso, de acuerdo a las
disposiciones aplicables de EL REGLAMENTO DE RECLAMOS y EL REGLAMENTO DE CALIDAD.
En esta línea, es importante traer a colación que el control de consumos atípicos es un procedimiento ex ante, efectuado
por cuenta de la Empresa Prestadora antes de la emisión de la facturación y fuera de un procedimiento de reclamo, motivo
por el cual, corresponde informar la programación de las referidas inspecciones al Titular de la Conexión Domiciliaria y
no a personas distintas.
Al respecto, este Tribunal considera en base a lo establecido en el numeral 21.4 del artículo 21 del TUO de la LPAG: “La
notificación personal, se entenderá con la persona que deba ser notificada (…)” y en atención a la propia naturaleza del
procedimiento de control de consumos atípicos que, a efectos de considerar válidamente notificada una comunicación,
esta deberá entenderse con la persona que deba ser notificada, es decir, deberá estar dirigida en todos los casos a la
persona natural o jurídica que figure como Titular de la Conexión Domiciliaria con quien la Empresa Prestadora habría
celebrado el Contrato de Prestación del Servicio.
Lineamiento Resolutivo:
La programación de las inspecciones externas e internas para el control de consumos atípicos por parte de la Empresa
Prestadora, será comunicada a la persona natural o jurídica que figure como Titular de la Conexión Domiciliaria, o con
quien la Empresa Prestadora celebró el Contrato de Prestación del Servicio, de ser el caso51.
49
Artículo 83.- Objetivos Generales
Las obligaciones de las EPS con relación a la facturación, consisten en (i) facturar por los servicios efectivamente prestados, (ii) aplicar correctamente los criterios
y procedimientos para determinar el volumen y el importe a facturar por los servicios prestados, y (iii) cumplir obligaciones relativas a los contenidos mínimos del
recibo de pago y a su entrega oportuna a los Titulares de Conexiones.
50
Respecto a la validación de la diferencia de lecturas registrada, aun contando con el servicio cerrado en parte del período reclamado se ha pronunciado el Tribunal
en la Resolución Nº 06022-2019-SUNASS/TRASS/SALA-PERMANENTE de fecha 14.05.2019, en los seguidos contra SEDAPAL, al declarar infundado el reclamo
en el extremo correspondiente al consumo facturado en el mes de setiembre de 2018, asimismo, en la Resolución Nº 12888-2019-SUNASS/TRASS/SALA-
PERMANENTE de fecha 15.10.2019, en los seguidos contra SEDAPAL, al declarar infundado el reclamo en el extremo referido a los consumos facturados en los
meses de abril y julio de 2019, toda vez que la Empresa Prestadora facturó el volumen correspondiente a la diferencia de lecturas registrada por el medidor, registro
que no se vio afectado por el cierre de servicio ejecutado al final del periodo reclamado, y en la Resolución Nº 04352-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de
fecha 30.06.2020, en los seguidos contra SEDAPAL, al declarar infundado el reclamo en el extremo referido a los consumos facturados en los meses de noviembre
y diciembre de 2019, concluyendo que la Empresa Prestadora facturó el volumen correspondiente a la diferencia de lecturas registrada por el medidor, registro que
no se vio afectado por el cierre de servicio ejecutado en el periodo reclamado.
51
Bajo dicho criterio se ha pronunciado el Tribunal en las Resoluciones Nº 23013-2019-SUNASS/TRASS/SALA PROVISIONAL de fecha 15.10.2019, Nº
02694-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 10.03.2020 y Nº 05048-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 21.08.2020, en
los seguidos contra SEDAPAL, declarando fundado los reclamos, en vista de que en las cartas mediante las cuales se informaría sobre la programación de
las inspecciones por consumo atípico, la Empresa Prestadora no consignó el nombre de la persona natural y/o jurídica que figura como Titular de la Conexión
Domiciliaria, con quien la Empresa Prestadora ha celebrado el Contrato de Prestación del Servicio de Agua (sólo figura “Cliente”).
20 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Análisis:
El servicio de agua potable y alcantarillado se factura en base a las unidades de uso existentes en cada predio. Constituye
unidad de uso, el predio o sección del mismo, destinado a una actividad económica, independiente o autónoma de otros
predios o secciones, que cuente con un punto o instalación de agua o desagüe52. En ese sentido, el numeral 86.2
del artículo 88 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD establece que las unidades de uso pueden dividirse en 2 clases:
Residencial, que comprende a las unidades de categoría doméstica y social, y la No Residencial que comprende a las
unidades de categoría estatal, comercial e industrial.
Ahora bien, de acuerdo con el numeral 88.1 del artículo 88 del citado Reglamento, el control de consumos atípicos solo
se aplicaría a las unidades de la clase residencial, más no a las unidades de la clase no residencial; no obstante, existen
predios de uso mixto que se abastecen de una sola conexión con medidor. Para estos casos, es pertinente determinar
en primer lugar, si el procedimiento de control de consumos atípicos le resulta aplicable, de aceptarse ello, en segundo
lugar, corresponde establecer la forma en que debe efectuarse el cómputo de las unidades de uso y las correspondientes
asignaciones de consumo, necesarias aparte del promedio histórico de consumos, a efectos de configurar un consumo
atípico, para finalmente como tercer lugar, determinar si dicho control debe aplicarse a todas las unidades del predio o
solo a las unidades de uso residencial.
La posición que ha venido manejando el Tribunal respecto de los predios de uso mixto es que, si bien existen unidades
de uso no residencial, es imposible distinguir los consumos generados por estas de los consumos generados por las
unidades de uso residencial, toda vez que el predio se abastece por una sola conexión con medidor. En tal sentido, para
estos predios, el Tribunal considera que bastará la existencia de una (01) unidad de uso residencial (doméstica o social)
para que el procedimiento de control de consumos atípicos resulte aplicable, así también considera que a efectos de
configurar un consumo como atípico, deben computarse todas las unidades de uso (residenciales y no residenciales),
aplicando a cada unidad las asignaciones de consumo correspondientes53, concluyendo además que el control debe
realizarse a todas las unidades de uso del predio, pues todas ellas afectan el consumo medido.
En esta línea es pertinente mencionar que conforme al numeral 88.1 del artículo 88 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD,
un consumo se configura como atípico cuando supera en más del 100% al promedio histórico de consumo y es igual o
mayor a dos (02) asignaciones de consumo. En tal sentido, se entiende que para que un consumo se configure o no como
atípico, dependerá de las variaciones del promedio y de las asignaciones de consumo del predio, que son determinadas
en función de la variación de sus unidades de uso54.
Por ejemplo, si un predio ubicado en Lima se encuentra constituido por 01 unidad de uso doméstico y 01 unidad de uso
comercial, el consumo del medidor para el mes de octubre es 80m3, el promedio histórico de consumos de los últimos
6 meses es 39m3 y la asignación de consumo aplicable, teniendo en cuenta las unidades de uso del predio es 39m3
(21m3 para la unidad de uso doméstico y 18m3 para la unidad de uso comercial), el consumo atípico se configura cuando
el registro de consumo por lo menos supera en más del 100% al promedio histórico de consumos, esto es, a partir de
79m3, y duplica la asignación de consumos, esto es, 78m3. De este modo, el consumo atípico se configura, para el predio
materia de estudio, cuando el consumo registrado por el equipo de medición es igual o mayor a 79m3, tal como ha
sucedido para el mes de octubre (80m3).
En base a lo señalado, la Sala Plena del Tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario reclama por consumo elevado en predios de uso mixto, el Tribunal considera que bastará que exista en
el predio una (1) unidad de uso residencial coexistiendo con unidades de uso no residencial, para que el control de
consumo atípico resulte aplicable, debiendo computarse todas ellas (residenciales y no residenciales) para efecto de
la configuración del consumo atípico, caso en el cual el procedimiento de control respectivo se actuará respecto de
todas las unidades de uso servidas por la conexión 55.
52
Son ejemplos de unidades de uso, una casa-habitación, cada departamento de un edificio, una panadería, un hotel, una fábrica, un establecimiento de la
Administración Pública, un comedor popular, un asilo de ancianos, entre otros.
53
Es pertinente señalar que la asignación de consumo, es un volumen de agua fijo (en metros cúbicos) obtenido a partir de promedios de consumo de la zona,
aprobado por norma regulatoria de la SUNASS y que varía según el tipo de uso y la continuidad del servicio. Por ejemplo, en Lima, una conexión domiciliaria con
24 horas de servicio, que posea una unidad de uso doméstico le corresponde una asignación de 21m3, mientras que, si posee una unidad de uso comercial, le
corresponde una asignación de 18m3.
54
Esto, por cuanto en un mismo predio las unidades (actividades) de uso pueden variar, sea aumentando o disminuyendo su número (variación cuantitativa) o
variando su actividad (variación cualitativa) o ambos.
55
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el Tribunal en las Resoluciones Nº 02449-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 04.03.2020 (en
los seguidos contra SEDACAJ S.A.), Nº 03563-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 12.06.2020 (en los seguidos contra SEDACUSCO S.A.) y
Nº 04811-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 28.08.2020 (en los seguidos contra SEDAPAR S.A.), en las cuales, tratándose de predios de
uso mixto (doméstico y comercial) las Empresas Prestadoras omitieron actuar los procedimientos de control de consumos atípicos, declarándose fundado dichos
reclamos y ordenándose la refacturación de las facturaciones cuestionadas en base al promedio de consumos.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 21
LINEAMIENTO 19: PROCEDIMIENTOS DE CONTROL DE FACTURACIÓN ATÍPICA ACTUADOS CON ANTERIORIDAD
POR LA EMPRESA PRESTADORA
Análisis:
El artículo 88º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD señala que, ante un consumo atípico, la Empresa Prestadora
deberá realizar un procedimiento especial de control antes de la emisión de la facturación, el cual básicamente
consiste, primero en verificar que no se produjo un error en la toma de lecturas, efectuándose para ello una nueva
lectura también denominada relectura, la cual deberá ser igual o ascendente con la lectura final del mes atípico.
Una vez comprobado que no haya error material, la Empresa Prestadora deberá programar una inspección interna
y externa en el predio a fin de descartar factores distorsionantes (básicamente fugas internas, que en principio son
de responsabilidad del usuario, y externas, que son de responsabilidad de la Empresa Prestadora) en el registro de
consumo.
En caso de no encontrarse fugas internas en la inspección o si las fugas no visibles detectadas son reparadas por el
usuario previo requerimiento y verificación por parte de la Empresa Prestadora, esta deberá facturar el mes atípico
en base al promedio histórico de consumos. De otro lado, si parte o todo el procedimiento no se realizara por causa
atribuible al usuario, la Empresa Prestadora facturará la diferencia de lecturas atípica, mientras que, si no se realizara
por causas atribuibles a ésta, la misma facturará en base al promedio histórico de consumos.
Es pertinente señalar que el numeral 88.3 del artículo 88º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD establece que dicho
procedimiento y facturación por promedio solo es exigible una (01) vez cada doce meses y como máximo por dos (02)
meses consecutivos.
En los casos que se han elevado al Tribunal, la Empresa Prestadora considera que no le corresponde aplicar el
procedimiento de control de consumo atípico al mes reclamado por haber realizado dicho procedimiento para una
diferencia de lecturas atípica registrada en un mes dentro de los doce (12) meses anteriores a este, verificando en ese
entonces la inexistencia de fugas internas en el predio y facturando el referido periodo en base al promedio histórico
de consumos, por lo que teniendo en cuenta que no han transcurrido más de doce (12) meses desde dicho control, no
correspondería el control de consumo atípico.
A efecto de sustentar lo alegado, la Empresa Prestadora adjunta copia de los actuados del procedimiento de control de
consumo atípico realizado en el mes anterior, incluyendo los que acreditan su refacturación. En tal caso, si la Empresa
Prestadora acredita haber realizado válidamente el procedimiento de control atípico del mes anterior dentro de los doce
(12) meses anteriores al periodo reclamado, el Tribunal considera que este último ya no configura un consumo atípico,
por lo que no le corresponde el respectivo control.
Por el contrario, si de los actuados se verifica que el procedimiento de control del mes atípico anterior fue seguido de
manera inválida (por ejemplo, no se hizo la relectura o ésta se encuentra enmendada, la programación de la inspección
no fue bien notificada, la inspección no se realizó o se realizó de manera parcial, no se requirió al usuario que repare
las fugas no visibles, o no se elaboró el informe de control que se requiere para fiscalización) por causas atribuibles a la
Empresa Prestadora, el procedimiento de control del mes atípico anterior no se computará para efecto de la limitación
del numeral 88.3 del artículo 88 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, así se haya refacturado dicho consumo atípico,
persistiendo el carácter y obligaciones de control de consumo atípico para el mes reclamado, debiendo refacturarse
en base al promedio histórico de consumos, en caso no haber fugas, hayan sido reparadas las fugas no visibles o
haya omitido actuar dicho procedimiento. Igual criterio se observará si no se remitió la documentación del mes atípico
anterior.
En consecuencia, es posible concluir que el criterio del Tribunal para determinar si corresponde el control y refacturación
del consumo atípico reclamado cuando se ha efectuado el procedimiento en un mes atípico anterior, se funda en 3
condiciones:
- Que tanto el consumo del mes reclamado como el consumo del mes que anteriormente fue materia de control sean
atípicos.
- Que se haya seguido válidamente el procedimiento de control de consumo atípico del mes anterior.
- Que se haya refacturado el consumo atípico del mes anterior en base al promedio histórico de consumo como
consecuencia del cumplimiento de respectivo procedimiento de control. Este requisito también puede entenderse
cumplido cuando dicho mes fue materia de un procedimiento de reclamo y el Tribunal, si bien declaró fundado el
reclamo refacturando el consumo, consideró que la Empresa Prestadora siguió válidamente dicho procedimiento.
En base a lo señalado, la al Plena del Tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
22 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Lineamiento Resolutivo:
Si la Empresa Prestadora alega que no corresponde el control de consumo atípico para el mes reclamado por haber
realizado el control y refacturación del consumo atípico de algún mes dentro de los doce (12) meses anteriores,
el Tribunal considera que no se configura el control del consumo atípico en el mes reclamado si se han cumplido
conjuntamente 3 requisitos:
a) Que tanto el consumo del mes reclamado como el consumo del mes previamente objeto de control y facturación
por promedio, sean atípicos.
b) Que se haya seguido válidamente el procedimiento de control de consumo atípico del mes anterior.
c) Que se haya refacturado el consumo atípico del mes anterior en base al promedio histórico de consumos como
consecuencia del cumplimiento del respectivo procedimiento de control. Este requisito también puede entenderse
cumplido cuando dicho mes fue materia de un procedimiento de reclamo y el Tribunal, si bien declaró fundado el reclamo
refacturando el consumo atípico, consideró que la Empresa Prestadora siguió válidamente dicho procedimiento56.
Análisis:
El procedimiento de control de consumo atípico de un mes, por ejemplo, el mes de agosto de 2019 cuyo periodo de
consumo va del 07.07.2019 al 07.08.2019, se realiza en el periodo de consumo del mes siguiente, por ejemplo, el mes
de setiembre de 2019, cuyo periodo de consumo va del 07.08.2019 a 07.09.2019. Ello sucede así por cuanto el consumo
atípico solo se detecta al cerrar el ciclo de consumo de cada mes, esto es, con la toma de la lectura final del medidor que
permite establecer la diferencia de lecturas o consumo mensual del usuario.
Al respecto, se presentan casos de meses sucesivos con consumos atípicos, para cada uno de los cuales la Empresa
Prestadora ha realizado el procedimiento de control respectivo, no existiendo dentro del procedimiento del segundo mes
una inspección válida que permita determinar el estado de las instalaciones internas del predio, esto debido a que la
inspección que correspondía no se pudo efectuar adecuadamente por causas atribuibles al usuario, tales como ausencia,
oposición o falta de acceso a partes del predio. En tales casos, una interpretación formal de la normativa de control
del consumo atípico llevaría a aplicar dicha inspección y de encontrarse el consumo del segundo mes en reclamo, a
declararlo infundado por no haberse realizado el control de consumo atípico de manera cabal por causas atribuibles al
usuario.
Otra interpretación, orientada a constatar y resolver según la realidad de los hechos, implica considerar el criterio de
oportunidad de la prueba, en este caso, de la inspección por consumo atípico del primer mes que se realizó dentro
del periodo de consumo del segundo mes, y que por ello resulta plenamente aplicable a este último. Esta inspección,
por ser interna y oportuna, resulta la prueba más valiosa para el tratamiento del segundo mes y puede arrojar distintos
resultados: (i) Que no existan fugas en las instalaciones internas, (ii) Que exista fuga no visible, entre las que se incluyen
aquellas en instalaciones de difícil acceso tales como tanques elevados o cisternas, caso en que la Empresa Prestadora
deberá informar al usuario y requerirle su reparación, y (iii) Que existan fugas visibles. En función a dichos resultados, la
Empresa Prestadora deberá facturar el segundo mes sobre la base de la diferencia de lecturas o del promedio.
Igual solución se deberá aplicar si el origen de la inspección no es un consumo atípico en el primer mes, sino un consumo
no atípico o incluso inspecciones realizadas de oficio o a petición de parte, dentro o fuera de un procedimiento de
reclamo, siempre que correspondan al ciclo de lecturas o consumo del segundo mes atípico.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario reclama respecto del consumo atípico de un mes que ha sido precedido por meses afectados por el
mismo tipo de consumo, serán de aplicación las inspecciones internas correspondientes al control por consumo
atípico de los meses precedentes, u otras inspecciones efectuadas al predio, en cuanto a la existencia o inexistencia
de fugas, siempre y cuando hayan sido realizadas dentro del periodo reclamado, privilegiando así su aplicación sobre
las inspecciones de control del consumo atípico del propio mes reclamado 57.
56
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 04652-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 2 de fecha 31.08.2020, en los
seguidos contra SEDALIB S.A., en donde esta última no realizó el control de consumo atípico del mes de febrero de 2020 alegando que había efectuado dicho
procedimiento para el mes de setiembre de 2019, el cual fue refacturado pese a que dicho control había sido inválidamente realizado. Asimismo, en la Resolución
Nº 05039-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 18.09.2020, en los seguidos contra SEDALIB S.A. en que ésta no actuó el procedimiento de
control de consumo atípico del mes de enero de 2020 alegando que había efectuado dicho procedimiento para los meses de octubre y noviembre de 2019, los
cuales fueron refacturados pese a que dichos procedimientos de control también habían sido inválidamente realizados.
57
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 00802-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 23.01.2020, en los seguidos
contra SEDAPAL, en donde se aplicaron los resultados de la inspección correspondiente al control de consumo atípico del mes de agosto de 2019, según los
cuales se verificó que no existían fugas en el predio, a los efectos del control de consumo atípico del mes de setiembre de 2019. Asimismo, en las Resoluciones
Nº 03157-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 2 de fecha 24.04.2020 y Nº 04485-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 30.06.2020, se
observa que el Tribunal ha aplicado el criterio señalado.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 23
LINEAMIENTO 21: COHERENCIA Y CONSISTENCIA DEL INFORME QUE SUSTENTA LA APLICACIÓN DEL
RÉGIMEN DE FACTURACIÓN POR DIFERENCIA DE LECTURAS CON LOS MEDIOS PROBATORIOS
Análisis:
Conforme a lo establecido en el numeral 12.1 del artículo 12 de EL REGLAMENTO DE RECLAMOS, durante la etapa
de investigación se dispondrá la actuación de los medios probatorios conforme al citado Reglamento y a la tipología
contenida en el Anexo 3; caso contrario el reclamo será fundado. Al respecto, el numeral 1, literal B.1 del Anexo 3
señalado, establece que, para los supuestos de reclamo por consumo medido, la Empresa Prestadora deberá sustentar
en un Informe, la aplicación del régimen de facturación.
En ese contexto, y a efectos de fomentar el desarrollo del sistema de micromedición, la facturación de un consumo
atípico requiere de un comportamiento especial por parte de la Empresa Prestadora, la que deberá acreditar, mediante
los medios probatorios correspondientes, que es justificada la permanencia del régimen de facturación por diferencia de
lecturas.
Conforme a lo señalado, la Empresa Prestadora deberá actuar en el procedimiento, la documentación (informes, órdenes
de servicios, histórico de lecturas etc.) que acredite que se ha realizado el comportamiento especial que la facturación
de un consumo atípico requiere, motivo por el cual, es criterio del Tribunal que, el Informe que contenga el sustento de
la aplicación del régimen de facturación por diferencia de lecturas debe estar respaldado por medios probatorios que
acrediten lo expuesto (de manera coherente y consistente), los cuales no deben presentar enmendaduras.
En base a lo señalado, la Sala Plena del Tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Este Tribunal considera que el Informe que sustenta la aplicación del régimen de facturación por diferencia de lecturas,
que contiene todas las actuaciones llevadas a cabo por la Empresa Prestadora con motivo de una facturación atípica
(relectura e inspecciones), debe estar acompañado por sus correspondientes medios probatorios.
Estos medios probatorios deben ser pertinentes, así como consistentes y coherentes con el Informe mencionado
anteriormente y con los demás documentos del expediente, y no deben presentar enmendaduras o alteraciones58.
Análisis:
Los servicios de saneamiento pueden facturarse en base a tres (03) modalidades: diferencia de lecturas del medidor,
promedio histórico de consumos y asignación de consumos, siendo estas modalidades supletorias entre sí, ello conforme
al artículo 89 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD59.
Si bien, la diferencia de lecturas del medidor es la modalidad que refleja el consumo exacto de agua por parte de los
usuarios, no siempre se puede facturar bajo la misma, esto debido a que no todas las conexiones domiciliarias cuentan
con medidor instalado, o los mismos se encuentran averiados, o por las circunstancias que sean, resulta imposible que
se tomen las lecturas. Cuando resulta imposible facturar bajo esta modalidad, procede facturar bajo la siguiente, que
es, el promedio histórico de consumos, el mismo que debe reflejar el consumo habitual de los usuarios, por lo que, es
de suma importancia la correcta determinación del mismo. Sobre esta modalidad de facturación, el artículo 89 de EL
REGLAMENTO DE CALIDAD indica que se entiende como promedio histórico de consumos, el promedio de las seis
(06) últimas diferencias válidas existentes en el periodo de un (01) año, resultando posible, en caso de no contarse con
el citado número, determinar el promedio teniendo como base no menos de dos (02) diferencias de lecturas válidas.
58
Bajo dicho criterio se ha pronunciado el Tribunal, declarando fundado el reclamo en la Resolución Nº 01428-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 2 de
fecha 12.02.2020, en los seguidos contra SEDAPAL, en vista de que, si bien la Empresa Prestadora adjuntó el Informe de Control de Calidad de las Facturaciones
Atípicas, el mismo no resulta coherente con los datos consignados en otros medios probatorios. De igual manera, se ha pronunciado el Tribunal, declarando
fundado el reclamo en la Resolución Nº 05025-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 19.08.2020, en los seguidos contra SEDAPAL, en vista de que
si bien la Empresa Prestadora adjuntó un acta de relectura, de la misma no se advierte la fecha de su realización, así como tampoco se advierte que el Informe
referido al procedimiento atípico, contenga fecha de emisión, no generando certeza que el mismo haya sido emitido con fecha anterior a la emisión de la facturación
reclamada.
59
Artículo 89.- Determinación del Volumen a Facturar por Agua Potable
La determinación del volumen a facturar (VAF) por Agua Potable, se efectúa mediante diferencia de lecturas del medidor de consumo. En su defecto, se facturará
por el promedio histórico de consumos. En caso de no existir promedio válido, se facturará la asignación de consumo.
24 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Ahora bien, del artículo 87 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, se advierte que las diferencias de lecturas registradas
60
por el medidor deben cumplir ciertas condiciones, a efectos de ser consideradas como válidas para el cálculo del
promedio histórico, las cuales son:
- No deben tomarse en cuenta aquellas diferencias de lecturas en las que se aplicaron el régimen de gradualidad61.
- No deben encontrarse en reclamo, esto es, siempre que el reclamo verse por volumen a facturar, se encuentre en
trámite o haya sido declarado fundado.
- No deben considerarse las diferencias cuyas lecturas mensuales (periodo de consumo), sean menores a 28 o
mayores a 32 días calendario.
En tal sentido, la Sala Plena del Tribunal ha considerado necesario la formulación del siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario reclama por el consumo facturado y corresponde que se le facture en base al promedio histórico de
consumos, el Tribunal considera que dicha modalidad de facturación debe reflejar, con la mayor cercanía posible, los
hábitos de consumo del usuario respecto del servicio de agua potable que se suministra a su predio. En tal sentido,
para determinar dicho promedio, además de lo expresado en la normativa vigente, deben cumplirse los siguientes
requisitos:
- Las diferencias de lecturas consideradas para obtener el promedio deben coincidir con los consumos facturados;
- No deben considerarse, a efectos de obtener el promedio, aquellos consumos que hayan sido objeto de
refacturación o modificación62.
Análisis:
La base de facturación de los servicios de saneamiento es el volumen consumido de agua, el cual se determina a través
de la diferencia de lecturas de un medidor, promedio histórico de consumos (derivado de las 6 diferencias de lecturas
mensuales anteriores) o el volumen asignado denominado Asignación de Consumo (establecido normativamente por la
SUNASS).
De acuerdo con el artículo 8363 y 8464 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, las Empresas Prestadoras solo deben
facturar por los servicios efectivamente prestados, y en tanto se trate de conexiones domiciliarias en condición de activas;
principios de suma importancia cuando las conexiones domiciliarias no cuentan con medidores de agua instalados o se
presentan interrupciones en la prestación del servicio.
Si bien, por la naturaleza del servicio, la prestación de los servicios de saneamiento debe ser continua y regular, es
decir, debe desarrollarse de manera ininterrumpida, en ocasiones suelen presentarse interrupciones por razones
operacionales. Es cuando se presentan interrupciones en la prestación del servicio, que surge la interrogante de como
se le debe facturar a los usuarios, esto es, se debe emitir la facturación mensual sin tener en cuenta estas interrupciones
del servicio o, por el contrario, la facturación a emitirse deber ser proporcional a razón de los días en que efectivamente
se prestó el servicio.
60
Artículo 87.- Consideraciones a tomarse en cuenta en la facturación basada en Diferencia de Lecturas
(…)
b) (…) La EPS no podrá usar las diferencias de lecturas dejadas de lado por aplicación de este régimen, para incorporarlas al promedio histórico de consumo. (…)
d) Para el cálculo del promedio histórico de consumos, no se incluye la facturación reclamada, siempre que el reclamo esté en trámite o haya sido declarado
fundado y se refiera al VAF por agua (…)
f) Diferencia de lecturas válida. - Para efectos de facturar consumos, la lectura del medidor será mensual y el período entre las lecturas no será menor a veintiocho
(28) ni mayor a treinta y dos (32) días calendario, para ser considerada como diferencia de lecturas válida.
61
Régimen que se aplica cuando en una conexión domiciliaria ya existente se procede a la reciente instalación de un medidor de consumo o a su reinstalación
después de 12 meses de retirado.
62
Bajo el criterio de requisitos del promedio histórico de consumos se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 04527-2020-SUNASS/TRASS/SALA
COLEGIADA de fecha 01.07.2020, en los seguidos contra SEDAPAL, al declarar fundado el reclamo en el extremo referido al consumo facturado en el mes de
diciembre de 2019, refacturando el consumo inicial al promedio histórico de las tres últimas lecturas válidas, y en la Resolución Nº 05001-2020-SUNASS/TRASS/
SALA UNIPERSONAL 2 de fecha 09.10.2020, en los seguidos contra SEDAPAR S.A., al declarar fundado el reclamo respecto del consumo facturado en el mes
de noviembre de 2019, ordenando la refacturación del consumo reclamado en base a las últimas seis lecturas válidas.
63
Artículo 83.- Objetivos Generales
Las obligaciones de las EPS con relación a la facturación, consisten en (i) facturar por los servicios efectivamente prestados, (ii) aplicar correctamente los criterios
y procedimientos para determinar el volumen y el importe a facturar por los servicios prestados, y (iii) cumplir obligaciones relativas a los contenidos mínimos del
recibo de pago y a su entrega oportuna a los Titulares de Conexiones
64
Artículo 84.- Criterios a tomarse en el proceso de determinación del importe a facturar por los servicios
a) Sólo se aplicará el procedimiento de facturación a los servicios prestados mediante conexiones domiciliarias en condición de activas. (…).
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 25
Para estos casos, este Tribunal considera que cuando una conexión domiciliaria cuenta con medidor instalado, de
producirse interrupciones en el servicio, los usuarios no se ven perjudicados, dado que el dispositivo registra con
precisión, la cantidad de agua que pasa a través de él, reflejando un consumo exacto. Caso contrario a lo que sucede
con las conexiones domiciliarias que tienen que ser facturadas bajo la modalidad de promedio histórico de consumos o
asignación de consumos, donde al atribuirse un volumen a facturar predeterminado normativamente y no su consumo
efectivo, corresponde que solo se les facture por los servicios efectivamente prestados, es decir al dicho volumen
mensual se le debe restar los días donde no se prestó el servicio a causa de estas interrupciones.
En base a lo señalado, la Sala Plena del Tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario cuestiona el consumo facturado debido a que el servicio sufrió una o más interrupciones durante el ciclo
de facturación y resulta aplicable el promedio histórico de consumos o la asignación de consumo, el Tribunal considera
que la Empresa Prestadora deberá aplicar un descuento proporcional por todo el tiempo que estuvo interrumpido el
servicio. De otro lado, cuando el consumo sea determinado en base a diferencias de lecturas, el Tribunal considera
que el consumo por las interrupciones del servicio se refleja en el volumen de consumo que registra el medidor, puesto
que ante una interrupción del servicio el medidor dejará de registrar consumos65.
Análisis:
Cuando la Empresa Prestadora ejecuta el cierre del servicio ya sea cierre simple66 o drástico67, se han presentado casos
en que, pese al cierre, esta continúa emitiendo facturaciones en el suministro objeto de dicha interrupción; alegando
que el usuario ha realizado la reapertura indebida del servicio o que la misma Empresa Prestadora ha realizado la
rehabilitación ante el pago de las facturaciones pendientes. En ese sentido, por la naturaleza de la prestación del servicio
y por la asimetría de información, corresponde a la Empresa Prestadora, ante el cuestionamiento de las facturaciones por
el usuario, acreditar que el servicio se encontraba activo, dado que, es justamente ésta quién exige el cobro.
Esto no significa en modo alguno, que baste acreditar los supuestos establecidos en el numeral 113.1 y 113.2 del artículo
113 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD para que se produzca el cierre simple o drástico, dado que la presente norma
es de carácter facultativo y no imperativo para la Empresa Prestadora, ello quiere decir que si por ejemplo un usuario
incumple el pago de dos facturaciones mensuales vencidas y la Empresa Prestadora no realiza el cierre del servicio,
aquel no podría alegar que el servicio “debió” encontrarse cerrado, y por esa razón negarse al pago del mismo.
En ese entendido, para que un usuario vea amparada su pretensión ante un cobro luego del cierre del servicio, se deberá
verificar que objetivamente la Empresa Prestadora haya cerrado el servicio a causa de los incumplimientos referidos en
el numeral 113.1 y 113.2 del artículo 113 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, la cual podrá sustentarse en ordenes de
servicio o cierre, retiros de tubería o llaves de paso; etc. En ese orden de ideas, producida la problemática planteada por
el usuario, corresponde a la Empresa Prestadora acreditar la condición de activo del servicio, caso contrario no podrá
exigir el pago de las facturaciones emitidas.
Las consideraciones desarrolladas líneas anteriores la Sala Plena del Tribunal, acordó aprobar el siguiente lineamiento:
65
Bajo el criterio de aplicación de facturación proporcional en aquellas conexiones a las que se facturan por promedio o asignación de consumo y tuvieron servicio
con interrupciones de días, se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 02473-2020- SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 2 de fecha 09.03.2020 (en los
seguidos contra SEDAPAL), la Resolución Nº 18608-2018-SUNASS/TRASS/SALA-PERMANENTE de fecha 13.12.2018 (en los seguidos contra SEDAPAL).
66
Artículo 113.- Cierre de los servicios por iniciativa de la Empresa Prestadora
La empresa prestadora podrá cerrar los servicios, sin necesidad de previo aviso ni intervención de autoridad alguna, sin perjuicio del cobro por el costo del cierre
y reposición de los servicios de acuerdo con lo establecido en el presente artículo.
113.1 Cierre de los servicios de agua potable y alcantarillado
a) Cierre Simple. - Se aplica en los siguientes casos:
i) Incumplir el pago de dos (2) facturaciones mensuales vencidas.
ii) Incumplir el pago de una (1) facturación de crédito vencida derivada del convenio de pago correspondiente, salvo disposición distinta establecida en dicho
convenio. Asimismo, la empresa prestadora podrá cerrar los servicios en caso el usuario:
iii) Se oponga por dos (2) meses o más a la instalación del medidor de acuerdo con lo establecido en el artículo 89A del presente reglamento.
iv) No permita la reinstalación, reemplazo o reubicación del medidor.
67
b) Cierre Drástico. - Se aplica en los siguientes casos:
i) Cuando la empresa prestadora verifique que se ha rehabilitado el servicio cerrado con cierre simple.
ii) No permitir a la empresa prestadora el cierre simple del servicio, por dos (2) veces consecutivas.
La empresa prestadora deberá informar al usuario que podrá proceder al levantamiento de la conexión, en caso hayan transcurrido seis (6) meses de haberse
realizado el cierre drástico del servicio sin que se haya solicitado la rehabilitación.
26 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario cuestiona la facturación, alegando que el servicio se encontraba cerrado, sea este cierre simple o
drástico, el Tribunal considera que corresponde a la Empresa Prestadora demostrar que el servicio se encontraba
activo. Por tanto, debe realizar las inspecciones requeridas al predio a efectos de comprobar dicha situación, así como
adjuntar al expediente las órdenes de servicio por cierre, caso contrario se amparará la petición del usuario68.
Análisis:
Cuando los potenciales usuarios de los servicios de saneamiento solicitan la instalación de la conexión, las Empresas
Prestadoras programan la ejecución de trabajos para conectar la red pública a la conexión domiciliaria; sin embargo, en
la práctica, aquellas no siempre realizan el empalme físico o si bien lo realizan, los usuarios no cuentan con instalaciones
internas, situación que genera reclamos de los usuarios, los cuales consideran que no debe emitirse facturaciones dado
que no están recibiendo el servicio o no existe consumo efectivo.
Por su parte, la Empresa Prestadora suele indicar que según su sistema comercial dichos predios cuentan con conexión
domiciliaria instalada sin medidor, razón por la cual emiten facturaciones en base a la modalidad de asignación de
consumos.
En ese contexto, este Tribunal considera que a fin de resolver la controversia precitada, debe observarse el artículo 83º69
de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, que establece como una de las obligaciones de la Empresa Prestadora, facturar
por los servicios efectivamente prestados; asimismo, el artículo 84º70 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, establece
como uno de los criterios a tomarse en el proceso de determinación del importe a facturar por los servicios, que sólo se
facturará los servicios prestados mediante conexiones domiciliarias en condición de activas”, concordante con el artículo
117º71 del mismo cuerpo legal. De otro lado, el artículo 23º72 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD dispone que, la Empresa
Prestadora sólo procederá a la instalación de la conexión domiciliaria de agua potable y/o alcantarillado sanitario así
como a la facturación correspondiente, en caso haya verificado previamente la existencia de por lo menos un punto de
agua y/o alcantarillado al interior del predio.
De los dispositivos en mención, se puede concluir como presupuesto para la emisión de facturaciones, la prestación
efectiva del servicio por parte de la Empresa Prestadora; en tal sentido, de no existir en el predio conexión domiciliaria,
que la misma no se encuentre empalmada a las instalaciones internas, o el predio no cuente con instalaciones internas,
no deberán emitirse facturaciones pues no existió la prestación efectiva de los servicios de saneamiento, sin embargo,
de emitirse estas, se debe proceder con su anulación, previa verificación por parte de la Empresa Prestadora (a través
de inspecciones) que en efecto se está configurando los supuestos en mención.
En ese sentido, se concluye que el presupuesto básico para la emisión de facturaciones por la prestación de los servicios
de saneamiento y por ende la exigencia del pago de estas, es la existencia en el predio de instalaciones externas (la
conexión domiciliaria se encuentra empalmada a la red) e internas que posibiliten la prestación efectiva del servicio
(el usuario cuente con instalaciones internas en su predio), dado que de lo contrario, se entiende que la Empresa
Prestadora no se encuentra brindando el servicio o no existe consumo efectivo, por lo que no tendría derecho a exigir
contraprestación alguna a los usuarios, así estos se encuentren registrados en su sistema comercial como activos.
68
Bajo esa línea, el Tribunal se ha pronunciado en la Resolución Nº 10174-2018-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 12.07.2018, en los seguidos
contra EPSEL S.A., donde declaró fundado el reclamo respecto de los meses de marzo y abril de 2018, al no haber acreditado la Empresa Prestadora la efectiva
prestación del servicio después del cierre realizado con fecha 24.01.2018. Igual pronunciamiento se emitió en la Resolución Nº 03189-2020-SUNASS/TRASS/
SALA COLEGIADA de fecha 08.05.2020, en los seguidos contra SEDALIB S.A., dado que la Empresa Prestadora no acreditó la rehabilitación del servicio después
del cierre realizado el 16.08.2019.
69
Artículo 83.- Objetivos Generales
Las obligaciones de las EPS con relación a la facturación, consisten en (i) facturar por los servicios efectivamente prestados, (ii) aplicar correctamente los criterios
y procedimientos para determinar el volumen y el importe a facturar por los servicios prestados, y (iii) cumplir obligaciones relativas a los contenidos mínimos del
recibo de pago y a su entrega oportuna a los Titulares de Conexiones.
70
Artículo 84.- Criterios a tomarse en el proceso de determinación del importe a facturar por los servicios
a) Sólo se aplicará el procedimiento de facturación a los servicios prestados mediante conexiones domiciliarias en condición de activas.
b) Si un usuario solo cuenta con el servicio de agua potable o con el de alcantarillado sanitario se le deberá facturar solo por el servicio con que cuenta.
71
Artículo 117.- Facturación de conexiones cerradas
Sólo serán facturadas las conexiones domiciliarias que se encuentren en condición de activas. Aquellas que hubieran sido cerradas por cuenta de la empresa
prestadora o a petición del Titular de la Conexión Domiciliaria, no serán objeto de facturación, salvo:
1. Los conceptos por cierre y reapertura que serán facturados en el ciclo de facturación en el que se generaron.
2. Los consumos generados antes del cierre, correspondientes a la parte proporcional a treinta (30) días calendario, los cuales serán facturados en el ciclo de
facturación en que se generaron.
La empresa prestadora deberá verificar anualmente la condición de cerrada de sus conexiones.
72
Artículo 23.- Verificación de existencia de instalaciones sanitarias internas
La empresa prestadora sólo procederá a la instalación de la conexión domiciliaria de agua potable y/o alcantarillado sanitario así como a la facturación
correspondiente, en caso haya verificado previamente la existencia de por lo menos un punto de agua y/o alcantarillado al interior del predio.
En caso la empresa prestadora verifique que no existe un punto de agua y/o alcantarillado al interior del predio, no instalará la conexión domiciliaria. El Titular de la
Conexión Domiciliaria informará a la empresa prestadora que cuenta con dicho punto de agua y/o alcantarillado, a efectos de que se instale la conexión, asumiendo
los costos de las tasas adicionales que pudieran generarse en caso la autorización municipal haya vencido.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 27
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal plantea el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario cuestiona la facturación alegando que no cuenta externamente con conexión domiciliaria, el Tribunal
considera que si en la inspección se comprueba que no existe conexión o que el predio no cuenta con instalaciones
internas, se deberá amparar el reclamo, anulando la facturación, debido a que no se configura el supuesto básico de
la facturación del servicio de agua potable, cual es la prestación efectiva del servicio.73.
Análisis:
Para analizar estos casos debemos partir citando el numeral 8.1 del artículo 8 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD que
establece “que las Conexiones Domiciliarias de Agua Potable son de uso obligatorio e individual para todos los predios
con frente a la red de distribución administrada por la Empresa Prestadora, debiendo ser conectadas a ella en forma
independiente y exclusiva”, es decir que todos los predios con frente a la red deben contar con una conexión domiciliaria
cuyo uso es obligatorio.
Asimismo, el artículo 83 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD establece como una de las obligaciones de la Empresa
Prestadora de facturar solo por los servicios efectivamente prestados, es decir que esta debe acreditar que el servicio
se haya encontrado en condición de activo para emitir facturaciones, independientemente de si el predio se encontraba
ocupado o desocupado.
En ese sentido, si el servicio se encuentra vigente resulta irrelevante determinar si el predio se encontraba ocupado o
desocupado, pues puede suceder que el usuario alegue también que el predio si bien estaba ocupado había ausencia
de consumo, lo cual es de difícil probanza para los casos en las que las facturaciones se realizan sobre el promedio
histórico de consumos o asignación, salvo que se le facture por diferencias de lecturas registradas por un medidor; pues
el Tribunal entiende que si el usuario solicita la instalación de una conexión domiciliaria es para usar el servicio, pues caso
contrario tiene la facultad de solicitar el cierre del servicio.
En esa línea el artículo 117 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD dispone que las conexiones que hubieran sido cerradas
por petición del titular de la conexión no serán objeto de facturación. Este dispositivo constituye una garantía para
el usuario y una presunción para la Empresa Prestadora; en consecuencia, si esta no cumple con ejecutar el cierre
solicitado, se verá impedida de continuar emitiendo facturaciones y exigir su cobro; sin embargo, si el usuario no solicita
el cierre se presumirá que el servicio se encuentra en condición de activo, a pesar de que el predio se encuentre
desocupado.
Por las consideraciones expuestas corresponde interpretar los alcances de los dispositivos mencionados en atención
al régimen de distribución de responsabilidades para el usuario y la Empresa Prestadora, aprobando el siguiente
lineamiento resolutivo:
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario cuestiona la facturación alegando que no hubo servicio por estar desocupado el predio, el Tribunal
considera que se entenderá vigente el servicio si no se solicitó a la Empresa Prestadora el cierre de conformidad
con lo dispuesto en la normativa correspondiente, independientemente de la no ocupación del inmueble. Por tanto,
corresponde el cobro por el servicio brindado. En este caso se facturará lo que registre el medidor, el promedio histórico
de diferencias de lecturas o la asignación de consumo aplicable, dependiendo de la modalidad de facturación74.
En estos casos, la interrogante consiste en definir si corresponde a la Empresa Prestadora realizar el cobro del servicio
efectivamente prestado (al encontrarse activo y vigente) o anular las facturaciones posteriores a la solicitud de cierre que
realizó el Titular de la Conexión, que la Empresa Prestadora no realizó.
73
En ese sentido, el Tribunal se ha pronunciado en las Resoluciones Nº 02949-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 28.02.2019 (en los seguidos
contra SEDACHIMBOTE S.A.) y Nº 05157-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 31.08.2020 (en los seguidos contra SEDALIB S.A.), en las cuales
se declaró fundado los reclamos debido a que, de las inspecciones actuadas en virtud de los procedimientos de reclamo, se advirtió que los predios materia de
reclamo no contaban con instalaciones internas, por lo que se ordenó la anulación de las facturaciones reclamadas.
74
Mediante Resolución Nº 01998-2019-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 2 de fecha 23.12.2019, este Tribunal, en los seguidos contra AGUAS DE LIMA
NORTE S.A., declaró infundado el reclamo respecto del consumo facturado en el mes de agosto de 2019, dado que, si bien el usuario alegaba que el predio se
encontraba desocupado, este no había solicitado el cierre del servicio, por lo que se consideró que el mismo se encontraba vigente. Con el mismo criterio, este
Tribunal se pronunció en la Resolución Nº 04165-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 26.06.2020, en los seguidos contra SEDALORETO S.A.,
donde declaró infundado el reclamo respecto del consumo facturado en el mes de octubre de 2019.
28 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Análisis:
La Ley Marco de la Gestión y Prestación de los Servicios de Saneamiento75 establece que la Empresa Prestadora tiene
derecho a cobrar por los servicios prestados. Asimismo, el artículo 117 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD indica que
sólo podrán ser facturadas las conexiones domiciliarias que se encuentren en condición de activas, precisando que
aquéllas que hubieran sido cerradas por cuenta de la Empresa Prestadora, o a petición del Titular de la Conexión, no
serán objeto de facturación.
De lo referido, se aprecia que la Empresa Prestadora está facultada a cobrar por los servicios, efectivamente prestados.
Asimismo, las conexiones domiciliarias que hayan sido cerradas a petición del Titular de la Conexión no serán facturadas,
siendo este último el único que puede requerir este tipo de solicitudes.
El presente lineamiento busca aclarar si corresponde a la Empresa Prestadora facturar consumos (servicio vigente)
prestados con posterioridad a una solicitud de cierre por parte del Titular de la Conexión.
En ese sentido, cabe precisar que el artículo 114 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD76 establece que el Titular de la Conexión
puede solicitar el cierre (temporal o definitivo) del servicio, adjuntando a su solicitud el pago correspondiente al servicio colateral.
Esta solicitud deberá ser realizada en un plazo mínimo de 10 días calendarios anteriores a la emisión de la facturación, a fin
de evitar problemas con esta. De este modo, de cumplir con lo indicado, el cierre del servicio se realizará según los siguientes
plazos: cierre temporal dentro de las cuarenta y ocho (48) horas y el cierre definitivo dentro de los diez (10) días calendarios;
siendo que el mencionado plazo se computará desde la presentación de la solicitud a la Empresa Prestadora.
Adicionalmente, dicha norma faculta77 a la Empresa Prestadora a dejar el servicio habilitado si es que el predio se
encuentra habitado, siempre que el ocupante del predio se comprometa formalmente al pago de las facturaciones por la
prestación de los servicios. Debe tenerse en cuenta que, en caso de incumplimiento de la nueva facturación, el Titular de
la Conexión no será responsable del pago.
Como se puede apreciar, la normativa otorga al usuario el derecho de solicitar el cierre del servicio y a la Empresa
Prestadora la obligación de acatar esa solicitud, si el usuario cumple con adjuntar el pago del servicio colateral respectivo78
(con excepción de lo indicado en el párrafo anterior).
Distinto sería el caso, si el Titular de la Conexión solicitara el cierre del servicio y no cumpliera con adjuntar el pago del colateral,
pues si bien la Empresa Prestadora debe ingresar la solicitud, tal como lo dispone el artículo 136 del TUO de la LPAG79, el
Titular de la Conexión deberá subsanar dicha omisión en el plazo establecido. Por ende, de subsanarlo, el plazo para realizar
la suspensión del servicio se cuenta a partir del pago de este último según lo establece el artículo 142 del TUO de la LPAG80.
Por otro lado, si el usuario no subsanara la referida omisión, siendo responsabilidad de este, la Empresa Prestadora
estaría facultada a seguir brindando el servicio y facturar por el mismo, al encontrarse este vigente y activo de conformidad
con el artículo 117º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD.
Sin embargo, en el presente caso, el Titular de la Conexión solicita el cierre del servicio cumpliendo con lo estipulado en
el artículo 114º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD y, aún con ello, la Empresa Prestadora no ejecuta el cierre, por lo
que no procede la cobranza por los consumos generados con posterioridad a dicha solicitud, pues es responsabilidad
exclusiva de la Empresa Prestadora el no haber suspendido el servicio, correspondiendo amparar la pretensión del titular
de la conexión, y anular las facturaciones emitidas.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal, considera necesario emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario cuestiona la facturación alegando que solicitó el cierre del servicio cumpliendo con los requisitos de
dicha solicitud y a pesar de ello la Empresa Prestadora continuó brindando el servicio, el Tribunal considera que
el petitorio de la parte accionante deberá ser amparado por cuanto es de exclusiva responsabilidad de la Empresa
Prestadora el no haberlo suspendido81.
75
El artículo 45.1 del Decreto Legislativo Nº 1280, Decreto Legislativo que aprueba la Ley Marco de la Gestión y Prestación de los Servicios de Saneamiento,
establece que los derechos de las entidades prestadoras son los siguientes:
“1. Cobrar por los servicios prestados, de acuerdo con el sistema tarifario o similar (…)”
76
Según se establece en el inciso 1 del artículo 114º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, modificado por el artículo 2 de la Resolución Nº 016-2016-SUNASS-CD,
publicada el 07 septiembre 2016.
77
Conforme se establece en el inciso 2 del articulo 114º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, modificado por el artículo 3 de la Resolución de Consejo Directivo
Nº 064-2009-SUNASS-CD, publicada el 31 de diciembre de 2009.
78
Mediante el artículo 116 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, modificado por el artículo 2 de la Resolución de Consejo Directivo Nº 016-2016-SUNASS-CD,
publicada el 7 de setiembre de 2016, se establece que, respecto de los costos de los servicios colaterales: “El usuario asume el pago de los servicios colaterales.
La determinación del precio de los servicios colaterales se hará de acuerdo a lo dispuesto en la Resolución de Consejo Directivo que aprueba la fórmula tarifaria,
estructura tarifaria y metas de gestión”.
79
El inciso 1 del artículo 136 del TUO de la LPAG, establece que, respecto de las observaciones a la documentación presentada: “Deben ser recibidos
todos los formularios o escritos presentados, no obstante incumplir los requisitos establecidos en la presente Ley, que no estén acompañados de los recaudos
correspondientes o se encuentren afectados por otro defecto u omisión formal prevista en el TUPA, que amerite corrección. En un solo acto y por única vez, la
unidad de recepción al momento de su presentación realiza las observaciones por incumplimiento de requisitos que no puedan ser salvadas de oficio, invitando al
administrado a subsanarlas dentro de un plazo máximo de dos días hábiles”.
80
El inciso 1 del artículo 142 del TUO de la LPAG, establece que, respecto a la obligatoriedad de plazos y términos: “Los plazos y términos son entendidos
como máximos, se computan independientemente de cualquier formalidad, y obligan por igual a la administración y a los administrados, sin necesidad de apremio,
en aquello que respectivamente les concierna. Los plazos para el pronunciamiento de las entidades, en los procedimientos administrativos, se contabilizan
a partir del día siguiente de la fecha en la cual el administrado presentó su solicitud, salvo que se haya requerido subsanación en cuyo caso se
contabilizan una vez efectuada esta”. (negrita agregada)
81
En base a este Lineamiento se pronunció el Tribunal en la Resolución Nº 02748-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 28.02.2019, en lo seguido
contra SEDACUSCO S.A., donde declaró fundado el reclamo respecto de las facturaciones de los meses de setiembre y octubre de 2018, ordenando su anulación
toda vez que, pese a que la usuaria cumplió con todo el procedimiento para el cierre temporal del servicio, la Empresa Prestadora no cumplió con realizarlo. Bajo el
mismo criterio, el Tribunal emitió la Resolución Nº 02965-2020-SUNASS/TRASS/SALA UNIPERSONAL 1 de fecha 16.04.2020, en lo seguido contra SEDALIB S.A., en
la cual declaró fundado el reclamo respecto de la facturación del mes de noviembre de 2019, toda vez que con fecha 21.02.2019, la usuaria solicitó el corte temporal
del servicio por el periodo de un año, cumpliendo con todo el procedimiento establecido para tal efecto, por lo que se ordenó la anulación de la citada facturación.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 29
II.4) CRUCE DE MEDIDORES
Análisis:
El artículo 89 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD establece que la determinación del volumen a facturar se efectúa
mediante diferencia de lecturas del medidor de consumo instalado en la respectiva conexión domiciliaria. En su
defecto, se facturará sobre la base del promedio histórico de consumos82 o la asignación de consumo, respectivamente.
La normativa vigente, establece que, durante la etapa de investigación se dispondrá la actuación de los medios
probatorios83 de acuerdo con la tipología del reclamo. En el presente caso, corresponde la tipología de reclamo de
“Consumo Atribuible a Otro Suministro” (también denominado “Confusión o Cruce de Suministros”), por lo que como
medios probatorios84 se dispone que la Empresa Prestadora deberá elaborar y adjuntar una inspección externa, en
la cual se verificará que, en caso de contar con medidor, este correspondería a la conexión que ha sido facturada.
Asimismo, se deben remitir los Históricos de lecturas, facturaciones y de pagos del suministro al que no le corresponde
el consumo reclamado, de ser el caso.
No obstante, una inspección externa no sería suficiente para determinar el medidor o medidores involucrados en dicha
confusión (o cruce), por lo que esta inspección debe ser realizada de forma integral donde se incluyan los dos medidores
afectados en el cruce y no solo el medidor instalado en la conexión.
Del mismo modo, se debe contar con la información en detalle de los consumos emitidos por ambos medidores, a fin
de proceder a la refacturación que corresponda, en su caso. En ese sentido, se seguirá lo señalado en el artículo 89 de
EL REGLAMENTO DE CALIDAD, aplicando las lecturas correctas del suministro o, en su defecto, promedio histórico de
consumos o la asignación de consumo, en ese orden.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario cuestiona la facturación argumentando que el consumo que se le atribuye no corresponde al medidor
de su suministro, el Tribunal considera que no resulta suficiente verificar la falta de identidad entre medidor y
conexión facturada. En este supuesto, la Empresa Prestadora debe realizar una inspección integral, que incluya a
los dos medidores afectados por la confusión. En dicha línea y con la finalidad de refacturar el consumo establecido
erróneamente, la Empresa Prestadora debe remitir el detalle de los consumos registrados por los dos medidores,
para aplicar las lecturas correctas del suministro. De ser el caso, se aplica el promedio histórico de consumos o la
asignación de consumo85.
LINEAMIENTO 29: CAMBIO DEL TIPO DE TARIFA EN PREDIOS RECIÉN CONSTRUIDOS PERO DESOCUPADOS
Análisis:
Es pertinente indicar que una unidad de uso, es el predio o parte de él (espacio físico), que cuenta con punto de agua
y/o punto de desagüe, destinado a un uso específico o actividad económica que se realiza de manera independiente
y autónoma de otras secciones. El literal b, numeral 86.2 del artículo 86 EL REGLAMENTO DE CALIDAD, divide las
unidades de uso en (i) clase residencial y (ii) clase no residencial; encontrando las categorías doméstica y social dentro
de la primera clase y, las categorías comercial, industrial y estatal dentro de la segunda.
Ahora bien, el literal b.2.2., numeral 86.286 del artículo 86 del citado Reglamento determina que dentro de la categoría
industrial se encuentran aquellas unidades de uso en cuyo interior se desarrollan actividades de asierro, construcción,
cultivo, crianza, extracción, fabricación, sacrificio de animales y transformación de materiales. En tal sentido, es factible
atribuir a los predios en construcción para vivienda u otros fines, la categoría industrial mientras dure la construcción; sin
embargo, una vez terminada la misma debe definirse la categoría tarifaria a aplicarse.
Para estos casos, este Tribunal considera que una vez terminada la construcción, a fin de aplicarse la categoría tarifaria
correspondiente, debe observarse el destino para el que fue construido el predio, es decir, si fue para vivienda, fábrica,
etc. Asimismo, considera que para proceder al cambio del tipo y número de unidades de uso, es necesario que se cumpla
82
Se entiende como Promedio Histórico de Consumos, el promedio de las seis (6) últimas diferencias validas existentes en el período de un (01) año. La aplicación de
lo dispuesto se hará considerando como mínimo dos (02) diferencias de lecturas válidas. El promedio así calculado se mantendrá invariable y se aplicará durante
los meses en que subsista el régimen de Promedio Histórico de Consumos de acuerdo a lo dispuesto en artículo 89 del REGLAMENTO DE CALIDAD.
83
Conforme se establece en el numeral 12.1 del artículo 12º de EL REGLAMENTO DE RECLAMOS.
84
Según se advierte del Anexo 3, literal B1, numeral 7 de EL REGLAMENTO DE RECLAMOS.
85
Bajo este criterio se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 13263-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 23.10.2019, en los seguidos
contras SEDAPAL, al declarar la nulidad de todo lo actuado, por no haberse remitido el detalle de los consumos de ambos medidores, ni la inspección con el croquis
en el que se observe la ubicación de cada medidor; y en la Resolución Nº 04798-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 20.07.2020, en los seguidos
contra SEDAPAL, al declarar fundado el reclamo respecto del mes de noviembre de 2019, por haberse acreditado el cruce de medidores.
86
Modificado por la Resolución de Consejo Directivo Nº 016-2016-SUNASS-CD.
30 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
con dos requisitos: (i) la comunicación de la terminación de la obra por parte del usuario y (ii) la verificación efectuada
por parte de la Empresa Prestadora87.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal ha considerado necesario emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario solicita el cambio de la tarifa industrial a la tarifa doméstica en un predio cuya construcción ha concluido
pero que se encuentra desocupado, el Tribunal considera que se ha variado el uso del agua y con ello la naturaleza
de la unidad de uso a la que abastece al suministro. Por tanto, se debe variar la tarifa industrial y proceder a aplicar la
tarifa doméstica o la que corresponda. Para que se produzca la modificación a la tarifa correspondiente, se requiere de
una verificación de la conclusión de la obra por parte de la Empresa Prestadora, previa comunicación correspondiente
por parte del usuario88.
Análisis:
El numeral 93.189 del artículo 93 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, establece que es obligación del Titular de la
Conexión informar a la Empresa Prestadora cualquier cambio de uso del predio y variación en el número o tipo de
unidades de uso atendidas por la conexión, lo cual debe ser verificado por esta en un plazo máximo de cinco (5) días
hábiles mediante la correspondiente inspección interna.
Ahora bien, el numeral 86.2 del artículo 86 del citado Reglamento define a las categorías de tarifa, estableciendo en el
literal b.2.1 que serán consideradas como categoría comercial, aquellas unidades de uso en cuyo interior se comercializan
bienes y servicios, incluyéndose adicionalmente otras actividades; mientras que en el literal b.1.2. se determina que serán
consideradas dentro de la categoría doméstica, las casas y apartamentos destinados exclusivamente a la habitación,
en forma permanente y sin fines de lucro. En este punto, es preciso mencionar que la categoría doméstica se relaciona
a tarifas con menor precio por metro cúbico, esto por el uso al que se destina el agua: “satisfacción de las necesidades
domésticas de las familias”90.
En base a lo expuesto, y teniendo en cuenta que la facturación por los servicios prestados se efectúa a nivel del tipo y
número de unidades de uso existentes en cada predio, este Tribunal considera que para proceder al cambio del mismo
debe acreditarse la variación del uso o actividad económica que se venía realizando en el predio, no bastando solo
que se encuentre desocupado, esto en razón de que la desocupación de un predio no necesariamente significa que se
deje de lado el tipo de uso en que se encontraba clasificado, por lo que para realizarse el cambio del tipo y número de
unidades de uso más que la presentación de documentos como un contrato de arrendamiento u otro, es necesario la
realización de la inspección interna, toda vez que el uso o actividad económica realizada en un predio es un supuesto de
hecho que debe verificarse por parte de la Empresa Prestadora.
Si lo que busca el usuario es evitar que la Empresa Prestadora le siga facturando en base a la categoría comercial (dado
que implica un mayor precio por metro cúbico) o la que se le esté aplicando, puede recurrir a otra alternativa, que es
solicitar el cierre temporal del servicio, según lo dispuesto en el numeral 114.191 del artículo 114 de EL REGLAMENTO
DE CALIDAD.
En base a lo señalado, la Sala Plena del Tribunal estima oportuna la emisión del siguiente lineamiento.
87
En concordancia con el artículo 93.1 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD y sin perjuicio de las facultades de verificación de la Empresa Prestadora.
88
Acorde con este Lineamiento, se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 10768-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 27.08.2019, en los
seguidos contra SEDAPAL, al declarar fundado el reclamo respecto del tipo y número de unidades de uso facturados en los meses de diciembre de 2018 a abril
de 2019, al haberse corroborado la culminación de la obra en el predio materia de reclamo. Asimismo, bajo el mismo criterio se ha pronunciado el Tribunal en la
Resolución Nº 04222-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 26.06.2020, en los seguidos contra EPS GRAU S.A., donde al no obrar ningún medio
probatorio en el expediente que acredite la culminación de la obra o la variación de la naturaleza de uso existente en el predio, se declaró infundado el reclamo.
89
Artículo 93.- Cambios en el uso del predio
93.1 Obligación del titular de la conexión o del usuario de informar sobre los cambios en el tipo, número de unidades de uso o condiciones del predio
Es obligación del Titular de la Conexión y del usuario comunicar a la EPS cualquier variación en el tipo, número de unidades de uso o condiciones que afecten
o puedan afectar la facturación, del predio atendido por la conexión, dentro de los tres (3) días hábiles siguientes de producidos. Dicha comunicación deberá ser
verificada por la EPS en un plazo máximo de cinco (5) días hábiles mediante la correspondiente inspección interna, procediendo al cambio en la aplicación de la
categoría tarifaria correspondiente.
En este supuesto, el cambio se aplicará a partir del ciclo de facturación siguiente a la comunicación del usuario. Si la EPS no realizara la verificación o no la
realizara dentro del plazo fijado por causas atribuibles a ella, deberá incorporar el cambio según la información proporcionada por el Titular de la Conexión
Domiciliaria o Usuario, a partir de la facturación siguiente a dicha comunicación (…).
90
86.2 Clasificación de Unidades de Uso
(…)
b.1.2. Categoría Doméstica: las casas y apartamentos destinados exclusivamente a la habitación, en forma permanente y sin fines de lucro. En estos casos, el uso
del agua potable es para satisfacer las necesidades domésticas de las familias. (…)
b.2.1 Categoría Comercial y Otros: aquellas unidades de uso en cuyo interior se comercializan bienes y servicios. Adicionalmente, incluye aquellas unidades de
uso:
(i) Dedicadas a la actividad de riego de parques y jardines públicos. (ii) En las que funcionen panaderías, pastelerías y bagueterías artesanales que simultáneamente
comercializan otros productos al por menor. (iii) En las que funcionan instituciones civiles con un fin social o no lucrativo. (iv) Que no se encuentran previstas
expresamente en otras categorías de la Clase No Residencial (…)
91
Artículo 114.- Cierre de los servicios por solicitud del Titular
114.1.- El Titular de la Conexión Domiciliaria podrá solicitar a la EPS el cierre temporal o definitivo del servicio, con una anticipación mínima de diez (10) días
calendario, a fin de evitar problemas en la emisión de la facturación. (…) La solicitud de cierre temporal deberá indicar el plazo por el cual se solicita el cierre. Este
plazo no podrá exceder de un año (1) año, pudiéndose renovar por dos (2) años adicionales. (…)
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 31
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario solicita la aplicación de la tarifa doméstica a un local comercial que se encuentra desocupado, el
Tribunal considera que la falta de uso del predio no varía su naturaleza, puesto que no se ha determinado mediante
una inspección, que el predio se esté utilizando como vivienda, por lo que no se justifica una modificación de la tarifa
aplicable92.
Análisis:
De un análisis de los literales b.2.1 (referido a la categoría comercial y otros) y b.2.3 (referido a la categoría estatal),
numeral 86.2 del artículo 86 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, se desprende que la educación en general está
comprendida en la categoría comercial, configurándose una única excepción, que es la educación impartida en las
instituciones educativas del Estado.
En este punto, es pertinente mencionar que de acuerdo con el artículo 71 de la Ley Nº 28044, Ley General de Educación,
las instituciones educativas por el tipo de gestión pueden ser: “(i) Públicas de gestión directa por autoridades educativas
del Sector Educación o de otros sectores e instituciones del Estado, (ii) Públicas de gestión privada, por convenio, con
entidades sin fines de lucro que prestan servicios educativos gratuitos y (iii) De gestión privada conforme al artículo 72”.
Ahora bien, de los casos presentados por instituciones que solicitan la aplicación de la categoría estatal, el Tribunal ha
identificado dos situaciones: (i) predios conducidos por entidades estatales, donde si bien se desarrollaban actividades
académicas dirigidas al público en general, por el cual percibían ingresos, dichas actividades conforme a la normativa
especial del sector no configuraban como educativas (centro de idiomas, etc.) y (ii) predios a cargo de particulares que
desarrollaban actividades educativas. Es pertinente mencionar que, en estas situaciones, el Tribunal determinó que
correspondía aplicar la categoría comercial.
En base a lo expuesto, y teniendo en cuenta que las actividades educativas no necesariamente son gestionadas por
autoridades del sector educación, así como la posición por parte del Tribunal de aplicar restrictivamente la categoría
estatal, se ha determinado que para la aplicación de esta categoría a predios donde se desarrollen actividades educativas,
se deben cumplir con dos requisitos:
- Subjetivo, esto es, la conducción del predio debe ser por una entidad estatal, no necesariamente una entidad del
sector educación.
- Objetivo, es decir, la actividad desarrollada al interior del predio tiene que ser considerada educativa93.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal considerado necesario emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Para aplicar, de manera exclusiva, la categoría estatal a un centro educativo se requiere del cumplimiento de los
siguientes requisitos: i. Que la actividad desarrollada a su interior esté contemplada como actividad educativa por
la normativa que regula la materia (requisito objetivo). ii. Que la actividad desarrollada al interior sea conducida por
una entidad estatal (requisito subjetivo), siempre que no se desarrollen actividades de enseñanza impartida por
instituciones y profesores particulares, sean colegios, colegios especiales, universidades, institutos de idiomas, entre
otros, al corresponderles la categoría comercial94.
92
Bajo este criterio se ha pronunciado el Tribunal en las Resoluciones Nº 12567-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 09.10.2019 y Nº
07165-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 07.06.2019, en los seguidos contra SEDAPAL, donde declaro infundado los reclamos toda vez que,
de las inspecciones obrantes en los expedientes no se advertía que los predios estaban siendo utilizados como vivienda, por lo que se concluyó que la Empresa
Prestadora no había modificado el tipo y número de unidades de uso existentes en los predios.
93
El cumplimiento de este último requisito debe ser determinado a partir de la normativa sobre la materia, en este caso, la Ley General de Educación y sus
disposiciones reglamentarias.
94
En ese sentido, el Tribunal se ha pronunciado en las Resoluciones Nº 00172-2019-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 14.11.2019 y Nº
01117-2019-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 19.12.2019, en los seguidos contra SEDAPAL, en las cuales se declaró infundado los reclamos debido
a que, si bien la actividad realizada en el predio es de enseñanza, la misma es impartida por una institución privada, supuesto que no se encuentra estimado por
la norma para la categoría estatal.
32 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Análisis:
El numeral 93.295 del artículo 93 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, regula el cambio en el tipo y número de unidades
de uso por verificación realizada por iniciativa de la Empresa Prestadora, estableciendo como obligación de esta verificar
periódicamente, mediante inspecciones internas, si el predio mantiene el tipo y número de unidades de uso; puesto que
resulta esencial para la Empresa Prestadora conocer el tipo de actividad desarrollada en el predio a efectos de emitir la
facturación, y para el usuario, a fin de pagar por el servicio efectivamente prestado.
Ahora bien, se han presentado casos donde la Empresa Prestadora a pesar de conocer que en el predio funciona una
categoría de tarifa diferente a la aplicada no la varía, perjudicando así al usuario. Para estos casos, este Tribunal considera
que, si no existiese inspección anterior o más cercanas al mes reclamado, realizada a iniciativa del usuario o de la Empresa
Prestadora, debe recurrirse a otros medios probatorios adicionales obrantes en el expediente de reclamo (cartas, recibos
de pago, contratos, oficios, resúmenes históricos de facturaciones, etc.), que permitan determinar la categoría de tarifa a
aplicarse al predio, esto sin perjuicio de la posterior verificación que podrá realizar la Empresa Prestadora.
Por ejemplo, cuando un usuario solicita la instalación de una conexión de uso doméstico; sin embargo, la Empresa
Prestadora otorga la factibilidad y celebra el contrato con el usuario pero emite las facturaciones en base a una categoría
de tarifa comercial. En este caso, a falta de una inspección anterior al mes reclamado, puede recurrirse a la documentación
generada en virtud de la factibilidad (cartas, oficios, etc.) o incluso al propio contrato celebrado.
A razón de lo señalado, la Sala Plena del Tribunal considera oportuno emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
Si un usuario alega la aplicación de un uso que no corresponde al predio, y dicha alegación se sustenta con diversos
documentos como contratos, cartas al usuario, recibos de pago, históricos de pagos u otra similar generada por la
Empresa Prestadora, sin que ésta hubiere verificado o actualizado el uso del predio, el Tribunal, a efectos de resolver
el reclamo, podrá concluir que la Empresa Prestadora tenía conocimiento de que la actividad económica desarrollada
era aquella alegada por el usuario en coincidencia con dicha documentación. Sin perjuicio de lo indicado, la Empresa
Prestadora tiene derecho a efectuar en el futuro una inspección que determine el tipo de uso al interior del predio96.
Existen casos en que las Empresas Prestadoras acreditan que el medidor del suministro objeto del reclamo ha sido
alterado o manipulado y, por tanto, proceden a facturar el recupero de consumos no facturados hasta por doce (12) meses.
No obstante, si bien acreditan dicha alteración o manipulación con la respectiva verificación posterior, se evidencia que el
medidor se encuentra paralizado (no registrando consumos), motivo por el cual resulta necesario establecer qué periodos
de consumos pueden ser recuperados por las Empresas Prestadoras bajo estas circunstancias.
Análisis:
Este Tribunal viene tramitando procedimientos de reclamos en los que las Empresas Prestadoras facturan un recupero
de consumos de hasta doce (12) meses anteriores a la prueba de verificación posterior del medidor que acredita la
alteración o manipulación del mismo.
Al respecto, conforme a lo establecido en el artículo 96º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, las Empresas Prestadoras
podrán recuperar los consumos no facturados, hasta por doce (12) meses, siempre que se cumpla cualquiera de las
siguientes condiciones: i) La empresa prestadora acredita que el medidor fue alterado o manipulado externamente, (ii) El
resultado de la Verificación Posterior del medidor señala subregistro, debido a la alteración deliberada de los mecanismos
de medición o a la manipulación del medidor. Asimismo, el último párrafo del referido artículo establece que el volumen a
recuperar será la diferencia entre lo facturado por la empresa prestadora y el volumen que resulte de aplicar el promedio
histórico de consumos anterior al periodo a recuperar.
En ese contexto, si bien las Empresas Prestadoras acreditan dicha alteración o manipulación con la respectiva verificación
posterior, se evidencia que el medidor se encuentra paralizado, esto es, no registra consumos en ninguno de sus tres
caudales de prueba, obteniéndose en todos ellos como porcentaje de error (-100). En tal sentido, resulta necesario
95
Artículo 93.- Cambios en el uso del predio
(…)
93.2 Cambios en el tipo, número de unidades de uso o condiciones del predio por verificación realizada por iniciativa de la Empresa Prestadora.
Es obligación de la EPS verificar periódicamente, mediante inspecciones internas, si el predio mantiene el tipo, número de unidades de uso o condiciones que
afecten o puedan afectar la facturación. De verificar cambios no comunicados por el usuario o no comunicados en el plazo señalado en el numeral 93.1, la EPS
deberá actualizar el tipo, número de unidades de uso u otras condiciones, desde el ciclo de facturación en que detectó el cambio, siempre que las causas de dicha
modificación se informen al Titular de la Conexión Domiciliaria o al usuario, en el recibo correspondiente a dicho ciclo o con anterioridad.”
En todos los casos, el acta de inspección interna deberá incluir un croquis del predio en el que se detalle el número y ubicación de los puntos de agua y desagüe
del predio, las unidades de uso y las actividades económicas desarrolladas al interior de éste. El acta deberá formar parte del registro histórico de la conexión
domiciliaria.
Ante la oposición del usuario para la inspección interna, la EPS dejará constancia del impedimento en el acta correspondiente y procederá al cambio de categoría.
96
Bajo dicho criterio se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 13055-2018-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 24.08.2018, en los seguidos
contra SEDAPAL, declarando fundado el reclamo respecto del tipo y número de unidades de uso facturados en los meses de diciembre de 2017 y enero de 2018,
en vista de que en la Hoja Técnica de Factibilidad se indicaba que el predio estaba constituido por una (01) unidad de uso doméstico, no habiendo acreditado la
Empresa Prestadora haber seguido válidamente el procedimiento para modificar el tipo y número de unidades de uso existente en el predio. De igual manera, se
ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 02125-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 20.02.2020, en los seguidos contra EPS GRAU S.A.,
donde se declaró fundado el reclamo respecto del tipo y número de unidades de uso facturado en el mes de setiembre de 2019, ordenándose la rectificación de la
facturación emitida en base al tipo y número de unidades de uso indicado en el Contrato de Prestación de Servicios de Saneamiento.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 33
establecer qué periodos pueden ser recuperados por las Empresas Prestadoras, toda vez que el pretender recuperar
consumos en los periodos en los que el medidor sí registró una diferencia de lecturas, resultaría inconsistente con el
resultado de la prueba de verificación posterior (medidor paralizado).
Conforme a la normatividad vigente, las Empresas Prestadoras podrían, en principio, recuperar hasta por doce (12) meses
los consumos; no obstante, es posible colegir que los periodos que habrían sido afectados por la referida alteración o
manipulación del medidor serían únicamente aquellos periodos en los cuales no se registró consumo alguno, toda vez
que del resultado de la verificación posterior se evidencia que el medidor se encuentra paralizado.
Por tanto, a criterio de este Tribunal, las Empresas Prestadoras sólo podrán recuperar los meses en los cuales el medidor
no registró consumo alguno, es decir, los meses en los cuales se facturó una diferencia de lecturas de 0m3, toda vez que los
periodos en los cuales el medidor sí registró consumo no habrían sido afectados por la alteración o manipulación del medidor.
Lineamiento Resolutivo:
Si la Empresa Prestadora acredita la alteración o manipulación del medidor con la prueba de verificación posterior
cuyo resultado señala subregistro, evidenciando además que el medidor se encuentra paralizado, esto es, no registra
consumos en ninguno de sus tres caudales de prueba, sólo podrá recuperar los meses en los cuales la diferencia de
lecturas sea de 0m3, esto es, los meses en los que el medidor no registró consumo alguno97.
Análisis:
Se puede observar que, en el caso descrito, no resultaría aplicable el artículo 8998 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD que
establece, en orden supletorio, las modalidades de diferencia de lecturas del medidor, promedio histórico de consumos
del medidor y asignación de consumo para determinar el volumen a facturar por Agua Potable.
Asimismo, tampoco les resulta aplicable el numeral 91.199del artículo 91 de la misma norma que establece la determinación
del importe a facturar por alcantarillado sanitario, pues este señala que se obtendrá como resultado de aplicar sobre
el VAF por agua potable, la tarifa por alcantarillado establecida en la fórmula y estructura tarifaria aprobadas por la
SUNASS. En caso la estructura tarifaria considere uno o varios rangos de consumo, el importe a facturar se determinará
de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 90º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD.
De igual forma, las estructuras tarifarias de las Empresas Prestadoras no prevén la aplicación de asignaciones de
consumo a los usuarios del servicio de alcantarillado que cuenten con fuente de agua propia. En otras palabras, no es
posible aplicarles directamente la lógica de la facturación del Agua Potable.
97
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el TRASS en la Resolución Nº 06080-2019/SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 16.05.2019, en los
seguidos por Rosa Diaz Salazar con SEDAPAL, declarando fundado el reclamo respecto del cargo por regularización de consumos de los meses de marzo y abril
de 2018 incluidos en la facturación de enero de 2019, toda vez que de la lista de lecturas del medidor se verificó que el medidor registró consumos para dichos
meses. Asimismo, en la Resolución Nº 11174-2019/SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 06.09.2019, en los seguidos por Luz Camacho Severo con
SEDAPAL, declarando fundado el reclamo respecto del cargo por regularización de consumos de los meses de abril de 2018 a febrero de 2019 incluidos en la
facturación de junio de 2019, toda vez que de la lista de lecturas del medidor se verificó que el medidor registró consumos para dichos meses.
98
Artículo 89.- Determinación del Volumen a Facturar por Agua Potable
La determinación del volumen a facturar (VAF) por Agua Potable, se efectúa mediante diferencia de lecturas del medidor de consumo. En su defecto, se facturará
por el promedio histórico de consumos. En caso de no existir promedio válido, se facturará la asignación de consumo. Se entiende como Promedio Histórico de
Consumos, el promedio de las seis (6) últimas diferencias validas existentes en el período de un (01) año.
La aplicación de lo dispuesto se hará considerando como mínimo dos (02) diferencias de lecturas válidas. El promedio así calculado se mantendrá invariable y se
aplicará durante los meses en que subsista el régimen de Promedio Histórico de Consumos de acuerdo a lo dispuesto en la presente norma.
De manera excepcional, en caso de encontrarse con algún impedimento físico circunstancial que impida la lectura del medidor no atribuible a la EPS, se facturará
el Promedio Histórico de Consumos mientras subsista el impedimento. La EPS deberá dejar una notificación al usuario para que elimine dicho impedimento,
comunicándole que se le facturará de acuerdo a su Promedio Histórico de Consumos mientras éste subsista. En caso el usuario no se encuentre al momento de
la notificación, la EPS podrá dejarla bajo la puerta. Serán de aplicación las disposiciones referidas a la notificación contenidas en el artículo 36 del Reglamento
General de Reclamos.
Levantado el impedimento, se determinará el volumen efectivamente consumido según determine la diferencia de lecturas existente desde la última lectura anterior
al impedimento, y se comparará con el volumen cobrado, procediendo la EPS a la devolución, compensación o recupero según corresponda.
Sólo se procederá a la devolución en efectivo, cuando no sea posible la compensación a través del recibo de pago.
En caso de reclamos, la EPS deberá demostrar que hubo tal impedimento que no le permitió tomar lecturas del medidor, mediante constancia policial o por acta o
declaración suscrita por el usuario, pudiéndose acompañar a éstos evidencias gráficas, inspecciones, comunicaciones a los usuarios, entre otros. En el caso que
se presenten medios de prueba adicionales, el TRASS evaluará la pertinencia de los medios probatorios presentados por la EPS.
Asimismo, la EPS deberá consignar las causas de dicho impedimento en sus registros, sin perjuicio de iniciar las acciones pertinentes a efectos de cesar las causas
de impedimento de lectura.
99
Artículo 91.- Determinación del Importe a Facturar por Alcantarillado Sanitario
91.1. Para usuarios que cuentan con el servicio de agua potable:
La determinación del importe a facturar por el servicio de alcantarillado se obtendrá como resultado de aplicar sobre el VAF por agua potable, determinado
conforme al artículo 89º del presente Reglamento, la tarifa por alcantarillado establecida en la fórmula y estructura tarifaria aprobadas por la SUNASS. En caso
la estructura tarifaria considere uno o varios rangos de consumo, el importe a facturar se determinará de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 90º del presente
Reglamento.
34 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
Es decir, que el caso de los usuarios con fuente de agua propia no es un caso más de alcantarillado por cuanto no existe
un volumen regular de agua potable a partir del cual se pueda determinar un importe a facturar. Sin embargo, se debe
tomar en cuenta que, pese a que la fuente de agua propia no es un servicio de saneamiento, este ha sido considerado
como referente para calcular el volumen de agua utilizado por el usuario (por medidor o aforo de la fuente).
Al respecto, el artículo 91.2 del artículo 91 de EL REGLAMENTO DE CALIDAD señala que en el caso de predios que sólo
utilicen el servicio de alcantarillado y cuenten con fuente de agua propia, las Empresas Prestadoras sólo podrán facturar
por este servicio determinando previamente mediante un medidor instalado en la fuente o mediante el aforo de esta100 el
volumen que será considerado como volumen a facturar, aplicándose sobre el mismo, la tarifa por alcantarillado previsto
en la estructura tarifaria aprobada por la Sunass.
En tal sentido, el Tribunal considera que en el caso del predio con fuente de agua propia al que se retiró el medidor y no
cuenta con aforo, y por lo tanto no pueda determinarse el volumen a facturar respecto del cual correspondería aplicar la
tarifa por alcantarillado, dicho volumen deberá determinarse mediante el promedio histórico de consumos del medidor
retirado, puesto que dicha modalidad se aproxima más a la diferencia de lecturas del medidor que debía estar instalado
en la fuente. Dicho promedio se determinará teniendo en cuenta las seis (06) últimas diferencias de lecturas válidas
existentes dentro del periodo de un año, considerando como mínimo dos (02) lecturas, por analogía con lo normado
respecto a la facturación del Agua Potable.
Por lo expuesto, la Sala Plena del Tribunal considera pertinente emitir el siguiente lineamiento.
Lineamiento Resolutivo:
En el caso de predios con fuente de agua propia a los que se hubiese retirado el medidor instalado en la fuente o
que no cuenten con aforo y por tanto no pueda determinarse el volumen a facturar por el servicio de alcantarillado, el
Tribunal considera que deberá aplicarse como volumen a facturar el promedio histórico de consumos registrado por
el medidor retirado, teniendo en cuenta que esta modalidad es la que más se aproxima a la diferencia de lecturas
registradas por dicho medidor, pues demuestra el consumo habitual del usuario en un periodo determinado101.
LINEAMIENTO 35: CATEGORÍA TARIFARIA APLICABLE POR MONITOREO Y GESTIÓN EN CASO DE LICENCIAS
DE USO DE AGUA SUBTERRÁNEA
Análisis:
En principio, debe señalarse que el régimen especial aprobado por el Decreto Legislativo Nº 1185 tiene por finalidad
cautelar el aprovechamiento eficiente y sostenible del recurso hídrico, con lo cual dicho régimen especial otorga a la
SUNASS la facultad regulatoria para aprobar la tarifa de monitoreo y gestión de aguas subterráneas.
Asimismo, el artículo 14º de La Ley de Recursos Hídricos102 establece que la Autoridad Nacional es el ente rector y la
máxima autoridad técnico-normativa del Sistema Nacional de Gestión de los Recursos Hídricos; asimismo, el numeral
15.7 de la misma norma señala como funciones de dicha Autoridad otorgar, modificar y extinguir, previo estudio técnico,
derechos de uso de agua.
Este Tribunal viene advirtiendo casos en que las Empresas Prestadoras al momento de determinar la categoría de
usuario, así como el volumen a facturar por el servicio de Monitoreo y Gestión no toman en cuenta la categoría tarifaria
y por ende el volumen que correspondería según la Licencia de Uso otorgada por la ANA, facturando en base una
categorización distinta de acuerdo a las categorías tarifarias establecidas en El Reglamento de Monitoreo y Gestión.
Esta categorización genera confusión al advertirse en la facturación por el servicio de Monitoreo y Gestión categorías
tarifarias distintas a las aplicadas en la facturación por la Retribución Económica por el Uso de Agua emitida por la misma
Empresa Prestadora, en su condición de recaudador, cuando ambas tendrían que facturarse en función a lo establecido
en la Licencia de Uso.
En ese sentido, debe entenderse que, si bien la Tarifa por el Servicio de Monitoreo y Gestión y la Retribución Económica
por el Uso del Agua tienen naturalezas distintas, ambas se encuentran enmarcadas dentro de un solo sistema que busca
la preservación de la gestión eficiente de las aguas subterráneas.
Por tanto, si bien el artículo 12º de El Reglamento de Monitoreo y Gestión establece que la Empresa Prestadora clasifica
a los usuarios en función del uso al que se destina el agua subterránea, dicha norma deberá ser aplicada teniendo en
cuenta de manera preferente, el numeral 15.7 del artículo 15º de La Ley de Recursos Hídricos, que establece como
competencia de la ANA otorgar los derechos de uso de agua mediante el otorgamiento de Licencias de Uso, más aún
cuando esta última reviste mayor jerarquía normativa.
Asimismo, en el artículo 35º de la referida norma se regulan las clases de uso de agua (primario, poblacional y productivos)
y en el artículo 43º se establecen los tipos de uso productivos del agua (agrario: pecuario y agrícola, acuícola y pesquero,
energético, industrial, medicinal, minero, recreativo, turístico y transporte y otras). En ese contexto, se puede concluir que
la categorización establecida en el artículo 12º de El Reglamento de Monitoreo y Gestión será realizada por la Empresa
100
En el caso del aforo, la norma citada dice que deberá emplearse un medidor que cumpla con los requisitos de las normas vigentes cuya instalación deberá
mantenerse en la fuente por lo menos diez (10) días continuos. Obviamente, luego se hace una proyección para determinar el volumen a facturar.
101
Bajo dicho criterio se ha pronunciado el Tribunal en la Resolución Nº 02235-2020-SUNASS/TRASS/SALA-COLEGIADA de fecha 24.02.2020 y Nº
02236-2020-SUNASS/TRASS/SALA-COLEGIADA de fecha 24.02.2020, en los seguidos contra SEDAPAL, donde se declaró fundado los reclamos respecto de los
volúmenes facturados por el uso de red de desagüe al no haber existido diferencias de lecturas válidas, motivo por el cual, y al no contar con aforo se refacturó en
base al promedio histórico de consumos, esto al ser la modalidad que constituye el reflejo más cercano al consumo del usuario.
102
Mediante Ley Nº 29338 publicado el 31.03.2009 se aprobó la Ley de Recurso Hídricos, en adelante La Ley de Recursos Hídricos.
El Peruano / Jueves 31 de diciembre de 2020 NORMAS LEGALES 35
Prestadora únicamente para los usuarios que no cuenten con Licencia de Uso otorgada por la ANA.
En consecuencia, la categoría tarifaria y el volumen a facturar por el servicio de Monitoreo y Gestión será determinados
en función a lo establecido en la Licencia de uso otorgada por la ANA.
Lineamiento Resolutivo:
A efectos de determinar la categoría tarifaria por el servicio de Monitoreo y Gestión, la Empresa Prestadora deberá
aplicar los usos autorizados en la Licencia de Uso otorgada por la ANA103.
LINEAMIENTO 36: APLICACION DE LAS LICENCIAS DE USO DE AGUA SUBTERRÁNEA EN LOS CICLOS DE
FACTURACION
Análisis:
En los casos de Servicio de Monitoreo y Gestión de Aguas Subterráneas en que el usuario cuenta con licencia de uso
otorgada por la ANA, corresponde determinar la oportunidad de la aplicación de las condiciones establecidas en dicha
licencia, para efectos de la facturación por el referido servicio.
Al respecto, el cobro por el servicio de Monitoreo y Gestión se realiza según lo establece el artículo 16 de El Reglamento
de Monitoreo y Gestión104, mediante la emisión de recibos de pago emitidos mensualmente. En caso no contar con
medidor, la facturación se determina en función del volumen de explotación y la categoría tarifaria señalados en la
Licencia de Uso otorgada por la ANA.
Asimismo, si bien artículo 4 de El Reglamento de Monitoreo y Gestión establece como obligación de la Empresa Prestadora
la de asignar la categoría de Usuario en función a la Licencia de Uso, dicho cuerpo normativo no ha establecido la
oportunidad en que será tomada en cuenta a efectos de determinar el cobro por el servicio de Monitoreo y Gestión
conforme a los criterios de facturación establecidos en dicho Reglamento.
En ese sentido, para efectos de determinar la oportunidad en que la Empresa Prestadora deberá tener en cuenta dicha
Licencia, este Tribunal considera que se debe aplicar de manera supletoria el numeral 93.2 del artículo 93º de EL
REGLAMENTO DE CALIDAD, el cual establece como una de las responsabilidades de la Empresa Prestadora la de
actualizar el tipo, número de unidades de uso u otras condiciones, desde el ciclo de facturación en que detectó el
cambio, toda vez que dicha norma regula la oportunidad de aplicar un cambio en el tipo y número de unidades de uso a
un usuario que se le viene cobrando mensualmente por el servicio, de la misma forma en que se factura por el servicio
de Monitoreo y Gestión.
En ese sentido, teniendo en cuenta lo señalado en el numeral 93.2 del artículo 93º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD,
la licencia de uso deberá ser tomada en cuenta por la Empresa Prestadora, para efectos de asignar la categoría de
usuario y determinar el volumen a facturar, a partir del periodo de consumo en que fue otorgada.
Por otro lado, al igual que en los casos de facturación de agua potable y alcantarillado en que se aplica el numeral 93.2
del artículo 93º de EL REGLAMENTO DE CALIDAD, en los casos del servicio de Monitoreo y Gestión, es también la
Empresa Prestadora la que tiene la carga de la prueba de tomar conocimiento de manera oportuna de la Licencia de Uso
otorgada por la ANA. Al respecto, el artículo 10º de El Reglamento de Procedimientos para el Otorgamiento de Derechos
de uso de Agua 105, establece que el otorgamiento, suspensión, modificación y extinción de los derechos de uso de
agua se inscriben de oficio en el Registro Administrativo de Derechos de Uso de Agua a cargo de la Autoridad Nacional
del Agua; asimismo, esta Institución registra en la plataforma Web del Sistema Nacional de Información de Recursos
Hídricos (SNIRH) todas las Licencias de Uso otorgadas, la misma que es de uso público106.
Por último, corresponde señalar que el criterio adoptado por este Tribunal se encuentra en directa relación con la
presunción de validez del acto administrativo establecido en el artículo 9 del TUO de la LPAG, según el cual todo acto
administrativo se considera en válido en tanto su pretendida nulidad no sea declarada por autoridad administrativa o
jurisdiccional, según corresponda.
Sobre el particular, Juan Carlos Morón Urbina107 señala que, en el principio de eficacia; “(…) Mediante esta presunción
de validez, de legalidad, de regularidad o simplemente de corrección, la legislación asume a priori que la autoridad abra
103
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el TRASS en la Resolución Nº 01983-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 15.02.2019, en los
seguidos contra SEDAPAL; en la Resolución Nº 00481-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 17.01.2020, en los seguidos contra SEDALIB S.A. y
en la Resolución Nº 04143-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 26.06.2020 en los seguidos contra SEDAPAL, en los cuales el TRASS declaró
fundado los reclamos ordenando anular los cargos por Monitoreo y Gestión al advertir que los usuarios contaban con una Licencia de Uso para una actividad no
afecta (AGRARIA), no tomando en cuenta la categorización realizada por la Empresa Prestadora.
104
Mediante la Resolución de Consejo Directivo Nº 057-2017-SUNASS-CD se aprobó el Reglamento del Servicio de Monitoreo y Gestión de Uso de Aguas
Subterráneas a cargo de las Empresas Prestadoras de Servicios de Saneamiento habilitadas como Operadoras del Servicio, en adelante El Reglamento de
Monitoreo y Gestión.
105
Mediante Resolución Jefatural Nº 579-2010-ANA de fecha 13.09.2010 se aprobó el Reglamento de Procedimientos para el Otorgamiento de Derechos de uso de
Agua, en adelante El Reglamento de Procedimientos para el Otorgamiento de Derechos de uso de Agua.
106
En ese orden de ideas, en el Convenio Interinstitucional entre la Autoridad Nacional del Agua y el Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Lima de fecha
07.06.2019, se estableció como uno de los acuerdos que la ANA remitirá el registro de los derechos de uso de agua registrados en el ámbito del sector hidráulico
en el que SEDAPAL brinda el servicio de Monitoreo y Gestión de Aguas Subterráneas, así como actualizar la información para las consultas a través de la página
web de la Autoridad Nacional del Agua en el link http://snirh.ana.gob.pe/consultasSnirh/ConsDua2.aspx.
107
“Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General” (12da. Edición. Año 2017, Lima-Perú. Pág. 112)
36 NORMAS LEGALES Jueves 31 de diciembre de 2020 / El Peruano
conforme al derecho, salvo prueba en contrario que debe ser contrastada, procesada y confirmada en vía regular. Este
principio es necesario para la celeridad de la gestión pública. Si no existiera, toda la actividad sería cuestionable, fácil
de obstaculizar y diferiría el cumplimiento de los actos a favor del interés general, por acción del interés individual (…)”.
En ese sentido, teniendo en consideración los antes manifestado, una vez otorgada la licencia de uso por parte de la
ANA, ésta deberá ser aplicada por la Empresa Prestadora para determinar la categoría tarifaria y volumen a facturar,
desde el ciclo de facturación en que fue emitida, modificando la condición del usuario, de ser el caso.
Lineamiento Resolutivo:
Cuando un usuario del servicio de Monitoreo y Gestión, previamente registrado por la Empresa Prestadora, obtiene
una licencia de uso de explotación por parte de la ANA, esta se deberá aplicar, a efectos de asignar la categoría de
usuario y determinar el volumen a facturar, a partir del ciclo de facturación en que se otorgó la referida Licencia108.
LINEAMIENTO 37: VOLUMEN A FACTURAR POR MONITOREO Y GESTIÓN EN CASOS DE LICENCIAS DE USO DE
AGUA SUBTERRÁNEA QUE INCLUYEN USOS NO AFECTOS
Análisis:
El numeral 2.2 del artículo 2º de El Reglamento de Monitoreo y Gestión, señala que dicha norma es de observancia
obligatoria para las personas naturales y jurídicas que extraen agua subterránea con fines distintos a los agrarios
dentro del ámbito de responsabilidad de la Empresa Prestadora, cuenten o no con licencia de uso de aguas subterráneas
o con sistema propio de monitoreo y gestión de aguas subterráneas (Usuario).
Asimismo, el numeral 70.1 del artículo 70º de Reglamento de la Ley de Recursos Hídricos109 señala que la resolución
que otorga una licencia de uso de agua deberá consignar el volumen anual máximo asignado al titular, desagregado
en periodos mensuales o mayores, determinados en función a la disponibilidad acreditada en el procedimiento de
otorgamiento de licencia de uso de agua
En ese sentido, este Tribunal viene advirtiendo una problemática respecto a las licencias de uso de agua otorgadas
por la ANA que aplica la Empresa Prestadora en relación a la normativa anteriormente señalada, toda vez que se han
presentado casos en que la licencia establece un uso mixto, dentro del cual se encuentra uno de naturaleza agrario,
sin que se consigne el porcentaje de explotación para cada uso, en especial para los usos afectos de la facturación
por Monitoreo y Gestión, situación ante la cual la Empresa Prestadora no realiza esa distinción al calcular el volumen a
facturar, tomando en consideración que parte de dicho volumen es utilizado para actividad agraria.
Siendo este el caso, corresponde establecer el criterio mediante el cual la Empresa Prestadora, cumpliendo con la
normativa antes señalada respecto del uso agrario, determine el volumen a facturar por el Servicio de Monitoreo y
Gestión toda vez ésta es la primera fase a efectos de determinar el importe a facturar por dicho servicio.
Al respecto, se advierten licencias de uso otorgadas por la ANA que establecen porcentajes a efectos de diferenciar
los diversos usos autorizados, porcentajes que vienen siendo utilizados por la Empresa Prestadora para calcular el
volumen a facturar para cada uso afecto a la facturación por el servicio de Monitoreo y Gestión, aplicando así un criterio
de proporcionalidad.
En el mismo sentido, este Tribunal entiende que el criterio de proporcionalidad resulta, en atención los principios de
equidad y verdad material, el mecanismo ideal que la Empresa Prestadora debe aplicar para determinar el volumen a
facturar cuando se presenten usos autorizados afectos a la facturación por el servicio de monitoreo y gestión, coexistiendo
con usos no afectos a dicha facturación. En ese orden de ideas, los volúmenes proporcionales por los usos afectos
deberán determinarse deduciendo previamente el uso agrario.
Lineamiento Resolutivo:
Cuando un usuario cuente con Licencia de Uso otorgada por la ANA para uso mixto, siendo uno de estos el uso
agrario, sin que se consignen los porcentajes del volumen de explotación para cada uso, la Empresa Prestadora
determinará el volumen a facturar por el Servicio de Monitoreo y Gestión, en función al volumen proporcional derivado
de la diferencia de lecturas del medidor o, de no contar con este, al volumen de explotación otorgado por la licencia,
tomando en cuenta únicamente los usos no agrarios110.
108
Bajo el criterio se ha pronunciado el TRASS en la Resolución Nº 01974-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 17.02.2020, en los seguidos contra
SEDAPAL, en la Resolución Nº 02122-2020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 19.02.2020, en los seguidos contra SEDAPAL y en la Resolución Nº
08531-2018-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 04.07.2019 en los seguidos contra SEDAPAL; en los cuales el TRASS ordenó que el cambio de uso
establecido en la Licencia se aplique a partir de periodo de facturación del mes en el que fue emitida.
109
Mediante Decreto Supremo Nº 001-2010-AG publicado el 24.03.2010 se aprobó el Reglamento de la Ley de Recursos Hídricos, en adelante El Reglamento de la
Ley de Recursos Hídricos.
110
Bajo el criterio señalado se ha pronunciado el TRASS en la Resolución Nº 08545-2019/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 04.07.2019, en los seguidos contra
SEDAPAL, en la Resolución Nº 04438-26020-SUNASS/TRASS/SALA COLEGIADA de fecha 30.06.2020, en los seguidos contra SEDAPAL y en la Resolución Nº
10297-2019-SUNASS/TRASS/SALA PERMANENTE de fecha 15.08.2019 en los seguidos contra SEDAPAL; en los cuales el TRASS ordenó refacturar el cargo
por el servicio de Monitoreo y Gestión, al existir un licencia de uso para una actividad afecta y otro no afecta, teniendo en cuenta el 50% del volumen mensualizado
autorizado.
1915718-1