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JUZGADO DE LO MERCANTIL N" 2
Gran Via Corts Catalanes, 111, Edificio C, planta 12
08071 . BARCELONA

Telf. 93 554 94 62 / Fax. 93 554 95 62

Procedimiento: lncidentes 1 12/2010 (Concurso n"781/09) AR

Parte demandante: LUIS SOLBAS RICO y AUREA VALVERDE CANTON

Procurador: SR./A. JORDI FONTQUERNI BAS

Parte demandada: PROMOCIONES CLAUMAR 14 S.lj

Procurador: SR./A. JUAN ALVARO FERRER PONS

SENTENCIA 130/10

En Barcelona a veíntiuno de abril de dos mil diez.

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Vistos por DON JOSE MARIA RIBELLES ARELLANO, Magistrado
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.g del Juzgado de lo Mercantil núm. 2 de esta ciudad, el presente incidente
J concursal registrado con el no 11212010, seguidos a instancia de DON JORDI
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pc FONTQUERNI BAS, Procurador de los Tribunales y de DoN LUls SOLBAS
6 RICO Y OOÑA AUREA VALVERDE CANTON, CONTTA IA ADMIN¡STRACION
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coNcuRsAL, contra PRoMocloNES CLAUMAR 14 S.L., representada por el
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Procurador de los Tribunales DON JUAN ALvARo PONS NAVARRO, sobre
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cumplimiento del contrato de permuta e impugnación de la lista de acreedores.
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.a ANTECEDENTES DE HECHO
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Þ PRIMERO.- Que por la referida parte actora se dedujo demanda origen de los
presentes autos, en base a los hechos y fundamentos de derechos que
estimaba de aplicación, suplicando que, se tuviera por presentado dicho escrito
con los documentos que acompañaba y previos los trámites legales dictara
sentencia por la que se condenará a la concursada a la entrega de la fincas
registrales objeto del contrato de cesión y, subsidiariamente, se reconociera su
crédito como privilegiado con privilegio especial.

SEGUNDO.- Que admitida a trámite la demanda, se mandó emplazar a la parte

demandada por un plazo de diez días para que contestara a la demanda, lo que
así hizo, alegando los hechos y fundamentos de derecho que estimaba de
aplicación. Y no habiéndose solicitado la celebración de vista pública, se
declararon los autos concursos para sentencia.
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TERCERO.- Que en la tramitación de este expediente se han observado todas

las prescripciones legales.

FUNDAMENTOS JURIDICOS

PRIMERO.- La parte actora ejercita acción de cumplimiento del contrato de

permuta y, subsidiariamente, de impugnación de la lista de acreedores, cuya
resolución pasa por fijar los siguientes hechos no controvertidos o que han
quedado debidamente acreditados;

1') Que en la fecha 8 noviembre 2006 los demandantes, de un

lado, y la concursada PROMOCIONES CLAUMAR 14 S.L., de otro, suscribieron
ante la Notario de Mataró doña María del Pilar Berral Casas un "contrato de
permuta mixta y agrupación", por el que los demandantes entregaban tres fincas
de su propiedad, conviniéndose que en contraprestación la concursada se
obligaba a "ceder y transmitir, en pleno dominio y por mitad y proindiviso, la
participación del 3,83 por ciento del edificio a construir, sito en Granollers, calle
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Fomento 57-61, que estará compuesto por las entidades registrales
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6 independientes que permitan las ordenanzas municipales (y correspondientes a
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tres plazas de aparcamiento) 145 metros cuadrados aproximadamente,
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incluida la repercusión de elementos comunes, concretados en otras entidades
oo independientes". El valor de las fincas a entregar en concepto de permuta se fijo
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en 450.790 euros. Las fincas de los actores se agruparon con otras dos fincas
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propiedad de la concursada, formando la finca registral 47.586. En el Registro
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de la Propiedad se hizo constar, tanto en las fincas transmitidas como en la
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agrupada "la advertencia conforme al artículo 9 de la Ley 23/2001 de la
tõf efectividad en cuanto terceros de las cláusulas del contrato de cesión en interés
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del cedente que resulten de sus respectivas inscripciones de cesión en
permuta".
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E 2") El 2 Íebrero 2007 y ante la misma Notario de Mataró, las partes
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acordaron modificar la contraprestación que debían recibir los demandantes,
conviniendo que la contraprestación se concretaba en la "aportación de tres
plazas de aparcamiento contiguas en el linde oeste de las plantas sótano -3 y un
piso de 130 metros cuadrados construidos sito en la tercera planta elevada del
edificio con orientación a la calle Foment y entrada por la misma calle".

3') En septiembre de 2009 los demandantes recibieron el burofax

que se acompaña a la demanda como documento cuatro, con el siguiente
contenido; "en virtud de los acuerdos firmados en la escritura de permuta de
inmuebles el 8 noviembre 2006 ante la Notario de Mataró doña María Pilar
Berral Casas, les informamos por la presente se pongan en contacto con
nosotros para otorgar la escritura pública de compraventa de las viviendas y
plazas de garaje de referencia, y que tenemos previsto se realice en la notaría
GÍrona 34, Notarios, calle Girona 34-3o de Granollers el próximo día 23
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mbre 2009". Según resulta del borrador de escritura, las fincas
adas a los demandantes eran dos viviendas (fincas 49.529 y a9.522) y
dos plazas de aparcamiento (fincas registrales 49.501 y a9.502). La parte actora
afirma que quedaba pendiente de adjudicar una tercera plaza de aparcamiento
en la plantas sótano -1. Finalmente en la escritura no se llegó a otorgar por
cuanto sobre una de las fincas pesaba una hipoteca en favor de CAIXA NOVA.

4") El 29 de octubre de dos mil nueve , PROMOCIONS CLAUMAR

14 S.L. es declarada en concurso voluntario. Es un hecho no controvertido que
las fincas registrales 49.552,49.529,49.501 y 49.502 están libres de cargas o,
cuando menos, que no consta ninguna carga inscrita en favor de los
demandantes.

La parte actora, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 61.1'y

61.2o de la Ley Concursal, dado que la declaración de concurso no afecta a la
vigencia de los contratos con obligaciones recíprocas pendientes de
cumplimiento, solicita se condene a la parte demandada a la entrega y
adjudicación a los demandantes de las fincas registrales 49.552, 49.529,49.501
y 49.502, y una plaza de aparcamiento en la planta sótano -1. Subsidiariamente,
de conformidad con lo dispuesto en el artículo 90.1.4o, impugna la lista de
acreedores, solicitando sea calificado su crédito como privilegiado con privilegio
o especial, quedando afecto a su crédito aquellas fincas registrales. A tal
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o pretensión se opone la administración concursal por los hechos y fundamentos
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o de derecho que esgrime en su escrito de contestación
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SEGUNDO.- Que la resolución del procedimiento pasa por fijar, siquiera

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Þ sucintamente, el marco legal que afecta a los contratos de permuta en

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situaciones concursales. En ese sentido, el contrato de permuta es un contrato
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con obligaciones recíprocas, si bien, al tiempo de declararse el concurso,
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d mientras el tercero ha cumplido íntegramente sus obligaciones, el concursado
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tiene pendiente de cumplir sus prestaciones. Por tanto, en principio, se rige por
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Þ lo dispuesto en el artículo 61.1o de la Ley Concursal, de tal suerte que el
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õ permutante únicamente tiene derecho a insinuar su crédito, que se incluirá en la
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masa pasiva del concurso. Por lo que se refiere a la calificación del crédito,
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debe distinguirse según que las partes hayan pactado una condición resolutoria
expresa y ésta se haya inscrito en el Registro o no. En este segundo caso, el
crédito tendrá la consideración de ordinario, de acuerdo con lo dispuesto en el
artículo 89.3o. Para que los crédítos de los cinco primeros apartados del artículo
90 puedan ser calificados como privilegiados, es necesario que estén
constituidos con los requisitos formalidades previstos en su legislación
específica para su oponibilidad a terceros. Por el contrario, si la condición
resolutoria está debidamente inscrita, el crédito será privilegiado con privilegio
especial, no por asimilación al crédito hipotecario del apartado primero del
artículo 90, sino de acuerdo con el apartado cuarto, que atribuye tal calificación,
entre otros, "a los créditos con plazos de compraventa de un precio aplazado de
bienes muebles o inmuebles a favor de los vendedores con condición resolutoria
en caso de falta de pago". Aun cuando la prestación del concursado no sea en
 4ls
co, sino en ínmuebles, se puede aplicar la norma por analogía (artículo
I Código Civil), pues lo relevante en este caso no es tanto que el precio
a satisfacer sea en dinero o en bienes, sino la afectación de un bien concreto al
pago de un crédito. Y es evidente que esa afectación, de acuerdo con los
artículos 56 y 90.1o,4o de la Ley Concursal, subsiste en situaciones concursales.

TERCERO.- A pesar de que el artículo 61.1o de la Ley Concursal únicamente

atribuye al permutante el derecho a insinuar su crédito y a integrarse en la masa
pasiva, y que el artículo 62 sólo admite la acción resolutoria en los contratos con
obligaciones recíprocas pendientes de cumplimiento tanto a cargo del
concursado como de la otra parte, si la condición resolutoria está inscrita en el
Registro de la Propiedad y, en definitiva, el permutante es titular de un crédito
con privilegio especial, subsiste la posibilidad de promover la resolución dentro
del concurso. Que ello es así se deduce inequívocamente del artículo 56, que
regula la paralización de las ejecuciones hipotecarias y de las acciones
resolutorias de ventas de inmuebles por falta de pago del precio aplazado.
Obviamente, si contempla, como efecto de la declaración de concurso, la
paralización de ese tipo de acciones, cuando los bienes objeto del contrato
están afectos a la actividad profesional o empresarial del deudor, es evidente
que el permutante conserva la acción resolutoria en caso de incumplimiento. Si
se declara la resolución habrá que volver ala situación inmediatamente anterior
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al contrato, esto es, el cedente recuperará el inmueble entregado al suscribir el
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contrato de permuta, Por lo que se refiere a las cargas posteriores y, en
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o concreto, a las hipotecas inscritas con posterioridad a la condición resolutoria,
deberá procederse a su cancelación, de conformidad con lo dispuesto en el
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Þo artículo 175.6o del Reglamento Hipotecario, Por el contrario, si la condición
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el artículo 241 del RH, procederá la resolución, con la consiguiente restitución
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de la finca pero con subsistencia del gravamen.
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CUARTO.- Aplicado cuanto antecede al presente caso, revisada la escritura
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pública de cesión de finca a cambio de obra futura, no se pactó condición
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resolutoria alguna V, en consecuencia, tampoco consta carga en el Registro de
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la Propiedad. Ciertamente, en la finca agrupada 47.586 se hace constar la
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E advertencia prevista en el artículo 9 de la Ley 2312001, de 31 diciembre, de
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Cesión de Finca o Edificabilidad a cambio de Construcción Futura, de Cataluña.
4 Según reza dicho precepto "el contrato de cesión de finca o de edificabilidad es
oponible ante terceros desde que se haya hecho su inscripción en el Registro de
la Propiedad". Ahora bien, al margen de la naturaleza y alcance de dicha
inscripcíón, es evidente que las fincas registrales sobre las que la parte actora
pretende hacer valer su privilegio no están afectas al pago de su crédito. Por
tanto los demandantes ni tienen concedida condición resolutoria expresa ni, en
definitiva, su crédito tiene encaje en alguno de los supuestos del artículo 90 de
la Ley Concursal. Y, a falta de privilegio y de afección de las fincas al pago de su
crédito, tampoco puede exigir el cumplimiento del contrato, dado que en tal caso
los demandantes obtendrían una preferencia o un trato singular que la Ley
Concursal no les otorga. Como se ha expuesto, al haber cumplido los actores
íntegramente con su prestación, de conformidad con lo dispuesto en el artículo
61.1o de la citada Ley, únicamente tienen derecho a insinuar su crédito,
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en la masa pasiva del concurso como crédito ordinario (artículo 89.3").
al importe del crédito, dado que la prestación a cargo del concursado
tiene por objeto bienes inmuebles, de acuerdo con el artículo 88.3o, habrá que
estar al valor de los bienes en la fecha de la declaración de concurso -y así
deberá figurar en los textos definitivos, dado que momentáneamente aparece
como contingente-. En consecuencia, debe desestimarse íntegramente la
demanda.

QUINTO.- Que en cuanto a las costas, atendidas las dudas de derecho

suscitadas, de conformidad en el artículo 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil,
no es procedente hacer pronunciamiento alguno.

Vistos los artículos citados y demás de general y pertinente

aplicación.

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Que debía acordar acordaba DESESTIMAR la demanda
õ incidental interpuesta por DON JORDI FONTQUERNI_BAS, Procurador de los
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co Tribunales y de DON LUIS SOLBAS RICO y DOÑA AUREA VALVERDÉ
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CANTON, contra la ADMINISTRACION CONCURSAL y contra PROMOCIONES
oo CLAUMAR 14 S.L., representada por el Procurador de los Tribunales DON
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JUAN ALVARO PONS NAVARRO, absolviendo libremente a la parte
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.ç demandada, todo ello sin hacer especial pronunciamiento en cuanto a las costas
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! procesales.
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õ Contra esta sentencia no cabe interponer recurso alguno, sin
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õ perjuicio del derecho de las partes a reproducir la cuestión en la apelación más
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próxima siempre que formulen protesta en el plazo de cinco días.
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Así por esta mi sentencia, la pronuncio, mando y firmo.
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PUBLICACION.- La sentencia que antecede ha sido firmada y publicada por el

Magistrado-Juez que la suscribe, de lo que doy fe.