7-Usuarios Vs Pacientes. Robles, Majluf
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DERECHO DE FAMILIA
Y DE LAS PERSONAS
FA M I L I A • S U C E S I O N E S • P E R S O N A
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ISSN: 1852-8708
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Tel.: 4378-4841
sumario
familia
Doctrina
La motivación afectiva y los fines como criterios distintivos de las formas de unión de pareja
contempladas en los regímenes civiles del derecho de familia contemporáneo
Por Jorge del Picó Rubio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
La protección del interés económico del niño en el régimen patrimonial del matrimonio
Por Eliana M. González . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
DERECHO COMPARADO
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALES
GUARDA DEL MENOR / Plazo previsto en el art. 614 del Cód. Civil y Comercial. Cumplimiento
antes del término establecido (CNCiv.). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
III
Efectos del divorcio sobre los convenios alimentarios
Por María Magdalena Galli Fiant. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
ALIMENTOS ENTRE CÓNYUGES / Momento en el cual cesa la obligación alimentaria. Sentencia
de divorcio. Aplicación inmediata del Código Civil y Comercial. Cónyuge que invoca vulneración
del derecho de defensa. Rechazo del planteo. Nuevo perfil de matrimonio basado en la igualdad
de los cónyuges y la asistencia durante la unión (CNCiv.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
Matrimonios celebrados en fraude a la ley / La acción de nulidad como única herramienta para
privar de efectos jurídicos al acto fraudulento. Un fallo valioso que invita a un momento de
reflexión y análisis
Por Adriana del Carmen Guglielmino. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
NULIDAD DE MATRIMONIO / Matrimonio celebrado en la República Oriental del Uruguay con
una persona separada en los términos de la ley 2393. Impedimento de ligamen. Principios de
orden público internacional. Entrada en vigencia de la ley 23.515. Fallecimiento del cónyuge sin
haber optado por la conversión en divorcio vincular. Disidencia. Nuevos paradigmas introducidos
por el Código Civil y Comercial (CJ Salta). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
Juicio abreviado y violencia de género: las respuestas del sistema penal ante los casos de
violencia contra la mujer
Por Agustín Guglielmone . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
VIOLENCIA DE GÉNERO / Bienes jurídicos lesionados. Graduación de la pena. Protección de
la mujer (CFCasación Penal). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
La intervención del niño en el proceso judicial
Por Laura Evangelina Fillia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
CUIDADO PERSONAL DEL HIJO / Interés superior del niño. Opinión y deseo del menor. Acuerdo
de los padres. Inmediatez de la restitución (JCiv., Com. y Familia 4a Nom., Villa María) . . . . . . . 117
SUCESIONES
Doctrina
Comentarios Jurisprudenciales
Sucesiones. Retroactividad de sentencia de divorcio. Exclusión de vocación hereditaria
Por Federico Clavijo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
SUCESIÓN / Presentación conjunta del divorcio. Efectos. Exclusión hereditaria del cónyuge.
Aplicación del Cód. Civil y Comercial (C1aCiv. y Com., San Isidro). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
IV
PERSONA
Doctrina
Usuarios vs. pacientes. Salud mental comunitaria y derechos. Historia de una construcción
colectiva
Por Paul Majluf y Gabriela Robles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
Humanización de la legislación: capacidad como regla, protección de las personas con disca-
pacidad y el rol activo del grupo familiar en la formación de los equipos de apoyo
Por María Silvina Radcliffe. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALES
LEGISLACIÓN
BUENOS AIRES
Córdoba
LEY 10.421 / Muerte digna -- Modificación de las leyes 6222 y 10.058. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236
LEY 10.419 / Procedimiento para la aplicación de los convenios sobre restitución internacional
de niñas, niños y adolescentes y régimen de visitas o contacto internacional -- Regulación. . . . 237
Chaco
LEY 7946 / Día Nacional para la prevención del abuso contra los niños, niñas y adolescentes --
Modificación de la ley 6338. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242
Chubut
LEY XII-12 / Ley de Igualdad Política de Género -- Aprobación -- Derogación parcial de la ley
XII-9 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242
V
La Pampa
LEY 2955 / Programa nacional de promoción de la calidad de vida para personas con deterioro
cognitivo, Alzheimer y otras demencias -- Convenios. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244
Neuquén
Salta
LEY 7996 / Salud pública -- Investigación médica y uso medicinal de la planta de cannabis y
sus derivados -- Regulación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248
LEY 7970 / Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes -- Imple-
mentación -- Norma complementaria de la ley nacional 26.061 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249
LEY 7973 / Salud pública -- Prevención, control y tratamiento de los trastornos alimentarios --
Asignación del carácter de política pública . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255
Santa Fe
DECRETO 5170 / Registro Único de Aspirantes a Guarda con Fines Adoptivos -- Creación del
Comité de Evaluación de Profesionales para la conformación de Equipos Interdisciplinarios
Ad Hoc -- Modificación del dec. 401 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258
LEY 1144 / Medidas de protección y garantía del pleno ejercicio de sus derechos a toda persona
que padezca epilepsia -- Adhesión a la ley nacional 25.404 y a su dec. reglamentario 53 . . . . . 261
VI
Familia / Doctrina
DFyP PERSONA DOCTRINA
Ese paradigma que estaba vigente en la Argen- general la restricción al ejercicio de la capacidad
tina era el sistema tutelar y de protección de los y, solo excepcional y subsidiariamente, y al único
llamados incapaces. En función de esto es enten- fin de protección de los derechos de la persona,
dible, de acuerdo a algunos trabajos, que las ins- su eventual declaración de incapacidad.
tituciones estatales actúen partiendo del supues-
to de que la persona sometida a un proceso judi- En relación al cambio que incorpora el CCyC
cial por cuestiones de salud mental en realidad al hablar de “restricciones a la capacidad”, prime-
está siendo resguardada de los peligros de la vida ramente debe hacerse una distinción entre esta
en sociedad, y por ende, (como se la presume in- figura y la anterior inhabilitación. La condición
sana su voz durante el proceso, no se escucha) no de la persona sujeta a restricciones a su capaci-
tiene por qué preocuparse por el trámite del jui- dad en el CCyC no es la del inhábil del CC. La res-
cio. Esto no es así. Muchas veces detrás de estas tricción a la capacidad es una categoría genérica,
medidas, se esconde la desprotección. El olvido. que incluye un amplio abanico de posibilidades
relacionadas con la amplitud o estrechez de los
El primer paso —receptado en la actual Ley de actos que han sido limitados a la persona por
Salud Mental— es que las personas no deben ser sentencia. En segundo lugar, la inhabilitación fue
aisladas de su círculo social originario, sino inte- pensada exclusivamente para la protección pa-
gradas. Era contradictorio y velaba que muchas trimonial de la persona, direccionada a actos de
veces las propias familias y sociedades querían administración y disposición, en tanto que la res-
internar a las personas simplemente para des- tricción a la capacidad apunta a actos personales
hacerse de ellas. Para alejarlas. Para encerrarlas y/o patrimoniales. Finalmente, el efecto de la res-
no por su bien, sino por la “paz de la sociedad tricción de la capacidad no es la designación de
civil”. Es por eso que el nuevo paradigma insis- un curador ni siquiera en su modalidad de asis-
te en la responsabilidad comunitaria frente a las tencia sino la designación de figuras de apoyo, en
personas con padecimientos mentales. Deben los términos del art. 12 CDPD.
profundizarse, pues, relaciones y vínculos (de
integración social), no cortarlos para internar a De esta manera se concibe a las personas
una persona en un manicomio. desde sus capacidades y no desde su falencias,
presumiéndolas capaces aun cuando se hallen
El cambio de paradigma se ve, sobretodo, en internadas, dando fin al modelo de “capacidad
el derecho de defensa. Esto es lo que implica su- plena o incapacidad absoluta” cuestionado por
perar la visión tutelar del proceso. Las personas el sistema universal de derechos humanos. Se
usuarias de los servicios de salud mental han sido hace hincapié en la excepcionalidad de las limi-
invisibles y marginadas de la garantía de ejercicio taciones a la capacidad, solo viables en beneficio
de sus derechos fundamentales en muchas socie- de las personas, cuando su ejercicio pleno pueda
dades, incluida la nuestra. El nuevo modelo social generar un daño para sí o para terceros (art. 32) o
sí entiende que la sentencia es importante. ¿Cómo cuando se encontrase absolutamente imposibi-
una sentencia que incapacita a una persona no litada para decidir, dando lugar a una importan-
va a ser considerada relevante en la vida del su- tísima innovación al considerar a la persona con
jeto? Este modelo, justamente, es más cuidadoso, capacidad restringida protagonista de su propia
y además cambia el eje: la incapacitación (civil y vida con “apoyo” para la decisión de determina-
el tratamiento médico) agravan muchas veces los dos actos jurídicos.
padecimientos de las personas, en lugar de la re-
El sistema de salud mental es sustancialmente
cuperación pronta de ellas, vulneran aún más sus
modificado. El tema no es menor, más aún, si se
derechos. Por eso el nuevo modelo social tiende
tiene en cuenta que, con frecuencia, muchas de
a anular la incapacitación/segregación, se orienta
estas personas viven en condiciones deplorables
hacia un nuevo esquema llamado “de toma de de-
debido a la existencia de barreras que obstruyen
cisiones con apoyo”.
su integración y plena participación en la comu-
Esta visión se refuerza con la entrada en vigen- nidad, aquellas “manicomializadas”. Se apunta
cia en 2015 del nuevo Código Civil y Comercial a cambiar el modelo basado en grandes centros
de la Nación en consonancia con la Convención asistenciales-manicomios y asilos, pero sin que
sobre los derechos de las personas con discapaci- las personas sean externadas arbitrariamente y
dad y la Ley de Salud Mental. Diseña como regla terminen en situación de calle.
El o los apoyos designados deben promover concepción de la disciplina centrada en los gru-
la autonomía y favorecer las decisiones que res- pos sociales, en la sociedad y en los individuos
pondan a las preferencias de la persona. Hay un que la integran, y se empieza a hablar de un su-
aspecto del cambio de paradigma en material de jeto humano como un sujeto activo, dinámico,
salud mental que es que empieza en el nivel más constructor de su realidad, así como en sus ne-
básico y elemental de todos los que rigen y de- cesidades y expectativas, hacia una concepción
terminan la vida social: el lenguaje. Con el nuevo distinta de salud y de enfermedad, y sobre todo,
modelo cambian, también, las palabras. Ya no del modo de aproximarse de los Psicólogos, en su
hablamos o no deberíamos hablar de incapaces, consideración y tratamiento. En ese movimiento,
de locos, enfermos mentales, anormales, alinea- se comienza a cuestionar las respuestas que has-
dos, peligrosos, disminuidos, inhabilitados, insa- ta ese momento tenía la psicología ante las nece-
nos, dementes, sino de personas, personas usua- sidades sentidas y percibidas de la comunidad,
rias de servicios de salud mental, pero ante todo tildándolas de individualistas, y que a pesar de
eso: personas. Simples personas (y ni siquiera, intentar dar respuestas sociales, en la práctica
como hace la convención, de personas “con dis- continuaba con la fragmentación. Puede decirse,
capacidad”, sino simplemente, personas). entonces, que la psicología social y comunitaria
surge a partir del vacío provocado por el carác-
El primer paso en el cambio de paradigma de- ter eminentemente subjetivista de la psicología
bería ser cambiar las palabras con que las deno- social psicológica (2). La intervención de los
minamos (y a veces despreciamos o estigmatiza- psicólogos ante los problemas que presentaba la
mos) la realidad, cambiar las palabras o términos llamada “realidad” más allá de los libros, resulta-
que se usan comúnmente para denotar a quie- ba ineficaz, ineficiente, descontextualizada, y por
nes padecen afecciones o cuadros mentales. En lo tanto, distante de lo que se necesitaba como
ciertas ocasiones las palabras producen dolor e aporte de nuestra disciplina. Comienza también
invisibilización en quienes las escuchan, la per- a considerarse que la complejidad de la realidad,
sona a quien se le dice “loco” o “enfermo” no es es decir, los múltiples determinantes que juegan
“igual” (ni se ve a sí misma como igual) que las a la hora de entender procesos, requería de más
otras (que sí son vistas como) “personas” sanas. respuestas que las que podía detentar una sola
Esto provoca una afectación en la propia autoes- disciplina. Cuando proponemos la mirada desde
tima y el valor personal. una posición en la que nos referimos a estar tra-
bajando en comunidad con sujetos activos y pro-
Esto tiene un impacto, a su vez, en el derecho.
tagonistas, lo que hacemos es sistematizar, sentar
En el respeto a sus derechos. No se respetan igual
las bases, producir conocimiento, escribir, acerca
los derechos de quienes han sido, por diversas
de lo que hacemos en nuestra práctica actual, en
razones, despersonalizados, desnaturalizados y
la que cada intervención es pensada desde el in-
cosificados. Este cambio de lenguaje es, pues, de-
terjuego entre saberes y conocimientos, los de las
cisivo (humaniza al enfermo, lo restablece en su
disciplinas y los de cada actor social. Este análisis
dignidad y en sus derechos) y es el primer paso
de situación ha favorecido el desarrollo de una
que da el modelo social, que deja de concebir al
aproximación metodológica que trabaja Menén-
presunto insano como un incapaz para darle el
dez, cuando sostiene que la significación socio-
lugar que siempre tuvo pero nunca se le recono-
cultural de los padecimientos debe ser necesa-
ció como hasta ahora como sujeto de derechos.
riamente referida a la estructura social, no sólo
Esto, tiene un impacto también en los operado-
para analizar la articulación que opera entre las
res jurídicos que empiezan a respetar más a los
mismas, sino para observar las condiciones don-
pacientes. Ya no son locos abandonados, resa-
de se construyen, se desarrollan, se modifican, se
bios de la sociedad que el derecho abandona.
utilizan las significaciones culturales. Interpretar
Son personas (1).
la significación de un fármaco en términos ex-
En la Psicología, en los años sesenta y seten- clusivamente culturales, sin tener en cuenta la
ta del siglo XX, se produce un vuelco hacia una capacidad de compra de la población, su perte-
(1) FOUCAULT, M., Defender a la sociedad, Buenos Aires, (2) MONTERO, M., Introducción a la Psicología Comuni-
Fondo de Cultura Económica, 2008. taria. Editorial Paidós. Buenos Aires.2011. 4ta. Reimpresión.
En las fortalezas de la idea de la Promoción de la persona, que nos impide tratar a los otros no
Salud Mental Comunitaria se destacan tres com- como fines, sino como medios (8).
ponentes:
Empezar a ver a las personas que eran some-
- Participación activa de la comunidad. tidas a un proceso de incapacidad (insania o in-
habilitación) como un fin en sí mismo, implica
-Transformación de lazos comunitarios hacia revalorizar, como dijimos antes, su voz, es decir,
vínculos solidarios. lo que esta persona tiene para decir. Esto implica
revalorizar (ampliar y atender) su defensa. Resig-
-Constitución de la propia comunidad como
nificarlas. Nosotros pensamos, sin embargo, que
sujeto activo de transformación de sus necesida-
bajo el paradigma tutelar estas personas han sido
des (7).
vistas (y en buena medida aún hoy siguen siendo
Estrategias comunitarias de intervención para vistas) como medios. El desafío del nuevo para-
pensarse con el otro, entendiendo a la comuni- digma y de la doctrina civil (es decir, el desafío
dad como el principal actor acompañado por el del derecho) es que la comunidad en su conjunto
Equipo de Salud, he ahí lo que es a nuestro en- aprenda a verlas como fines. Y no como medios.
tender nuestro aporte.
El centro de la ideología asilar ha sido, y sigue
IV. Conclusiones primeras siendo en sus defensores actuales, la separación
(en muchos casos, definitiva) del paciente de su
Es imprescindible dejar de usar palabras con comunidad, esto es, separarlo de las vicisitudes
cargas sociales negativas, deshumanizantes, que de la vida en común.
marginan, para, de esta manera, evitar la estig-
matización y la discriminación y nos permita re- Comunidad, como lo común a cada uno con
conocer al otro como un igual. el otro.