Demanda en Referimiento
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1. PRESENTACION:
1.1. Designación Protocolar del Alguacil:
1.2. Acto No. _____________, Folios ______ y ______ añ o ______________.
1.5. Requirentes:
1.6. DR. CARLOS MANUEL VENTURA MOTA, dominicano, mayor de edad, casado,
portador de la cédula de identidad y electoral No.001-0090265-9, domiciliado y
residente en la Ave. Lope de Vega No.108, Apto. 203, Edificio La Moneda, Ens. Piantini en
la Ciudad de Santo Domingo, Distrito Nacional, Capital de la Repú blica Dominicana;
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debidamente nombrado, recibido y juramentado para el regular ejercicio de los actos
de mi propio ministerio. En virtud el exequá tur otorgado por la Honorable Suprema
Corte de Justicia, por el cual fuimos nombrado y juramentado para el normal ejercicio
del ministerio de Alguacil o Curial, de conformidad a las leyes del país, afirmo haber
recibido mandato de la demandante por medio del abogado apoderado para las
presentes actuaciones;
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que aloja el Palacio de Justicia, Edificio de las Cortes de Apelació n del Distrito
Nacional, del Centro de los Héroes Constanza, Maimó n y Estero Hondo, sito en las
esquinas formadas por las calles Juan de Dios Ventura Simó e Hipó lito Herrera Billinis,
de esta ciudad de Santo domingo, Distrito Nacional.
2. RELATO FACTICO:
2.1. Sucesos motivadores:
2.2. En fecha 18 de abril de 2008, fue debidamente constituido el Condominio del
residencial “Thenesy VI”, conforme a solicitud realizada por la compañ ía Inmobiliaria
Thenesy, S.A., debidamente aprobado por resolució n del Tribunal de Tierras de
Jurisdicció n Original del Distrito Nacional.
2.4. En el mes de abril de 2016, fue designado el señ or Martin Bello como
administrador del indicado Residencial, quien a la sazó n asumió el cargo de manera
interina, siendo ratificado por asamblea posterior.
2.5. Debido a las filtraciones en diferentes á reas del apartamento, el condó mino
propietario del apartamento A-4, luego de haber informado de la situació n en
reuniones del condominio y por el chat WhatsApp, en fecha 7 de septiembre de 2018,
le remite una comunicació n cuyo texto es el siguiente: ”Santo Domingo, D.N.- 7 de
septiembre de 2018.- Señores.- Miembros del Condominio Thenesy VI.- Sus
manos. -Ciudad.- Apreciados señores:- Cortésmente por este medio tenemos a
bien dirigirnos a ustedes, luego de expresarles un cordial saludo, con la
finalidad informarles y solicitar lo siguiente:- En virtud de que somos
indefectiblemente parte de una comunidad condominal reglamentada por leyes
y otras normas, estamos destinados a convivir en común, lo que implica
solidaridad humana (que no imploramos a nadie y que por nuestra parte
estamos dispuesta a darlas a quienes la requieran), sin embargo, quiero
hacerlos participes de una situación particular que se presenta en el
apartamento A-4.- Debido que tenemos en la azotea (5) tinacos, que ocupan un
espacio importante de esa área, con el tiempo han corroído la capa
impermeabilizante del techo, generando filtraciones en las paredes del
apartamento, causando estragos sobre la estructura: específicamente, cielo
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raso, que se han caído, daño en la pintura, caída de las decoraciones en yeso,
daños en las paredes, que degradan el nivel de vida del lugar.- Como ustedes
podrán saber, mi familia esta compuesta por mi persona, un niño de (7) años y
una señora embarazada, que están siendo afectados por el estado de la pintura
y las filtraciones que socaban las paredes, cielo raso y techos. He realizado
trabajos desde hace meses en el techo para corregir dicha situación, sin
embargo, debido a los tinacos sobre la capa de impermeabilizante, ha generado
degradación y grieta en la misma, que para repararla es necesarios quitar los
tinacos y para evitar la misma situación, buscar lugares específicos para
colocarlos todos, incluyendo (2) tinacos de mi propiedad que están en el techo.-
El régimen de condominio esta regulado por la Ley No.5038, que normaliza e
instituye un régimen especial para la propiedad por piso y departamento. Esta
norma ha establecido mecanismos correctivos para la situación denunciadas, es
que establece un régimen del propiedades, destacando: sectores privativos o
sectores propios y sectores comunes de uso exclusivo.- Así defines los sectores
privativos o propios, como aquellos sectores del inmueble con autonomía
funcional que les permite alcanzar el destino para el cual están destinados, y
que tengan salida directa a la vía publica o por un paso común y los sectores de
uso exclusivo (ahí es mi punto) como ciertas cosas comunes que solo benefician
a una unidad exclusiva de la que son necesariamente accesorias, como podrían
ser las azoteas asignadas a una unidad de condominio.- Conforme la indicada
norma, en este caso, el ambiente no deja de ser común, pero el titular del sector
privativo al que se halla necesariamente vinculado, la usufructúa como
exclusividad. Justamente la ley citada, asume esta titularidad de uso exclusivo,
porque la degradación por un uso incorrecto de esta área, solo afecta a una
unidad o parte del condominio, como ocurre con el caso de las filtraciones en el
techo de la unidad funcional A-4.- Recuerden que con el apartamento B-4, se
genero una situación particular, donde este condómino solicito hacer uso
exclusivo de parte de la azotea del su apartamento y le fue cedida, justamente
porque acudimos a la citada disposición legal. Como prueba del estado de los
techos del apartamento A-4, le anexo imagen fotográfica de las áreas señaladas,
tanto en la parte interior como exterior, donde se observa el estado en que las
filtraciones han degradado la habitabilidad de la unidad.- En tal sentido, solicito
que por los medios habituales o los que ustedes consideren pertinente,
verifiquen la indicada situación y procedan a autorizar o disponer el traslado de
los tinacos que se encuentra aposentados sobre azotea del apartamento A-4, del
edificio Residencial Thenesy VI, Arroyo Hondo Viejo, de esta ciudad de Santo
Domingo.- Agradeciendo de ante mano, sus amables atenciones.- Muy
atentamente.- Dr. Carlos Manuel Ventura Mota.- Propietario Apartamento A-4”.
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2.7. De forma ilegal y contraria al reglamento condominal el señ or Martin Bello, ha
utilizado una forma de cobro selectiva y de manera personal con el propietario del
apartamento A-4, mediante el corte de los servicios comunes, como el gas licuado y el
servicio de agua.
2.8. El corte del servicio se mantiene hasta que el pago sea realizado en su
totalidad. En el mes de agosto de 2018, no obstante que la señ ora Joanna Zabala
(esposa del demandante) estaba en estado de embarazo producen el corte de los
servicios, hasta que varios días después fue pagada la totalidad de la cuota
condominal.
2.9. En el mes de abril de 2019, por el atraso de dos mensualidades, fue realizado el
corte total de los servicios de agua y de luz, situació n totalmente ilegal, violatoria del
reglamento de condominio, sobre todo que entre los habitantes hay dos niñ os de (6
meses y 8 añ os), lo que hace totalmente inhabitable el apartamento.
2.10. Desde esa fecha, las cuatro personas que habitan el apartamento, tienen que
resolver sus necesidades alimentarias, de aseo e higiene del apartamento, comprando
agua del colmado y comprando los almuerzos en restaurante, lo que ha generado un
gasto econó mico exorbitantes.
2.11. En el mes de julio de 2018, el hoy demandante denuncio a los demandados, que
a consecuencia de la instalació n de varios tinacos en el techo del apartamento A-4, que
conforme al reglamento condominal esta constituido en sector comú n de uso
exclusiva de dicho apartamento, se ha agrietado el techo, produciendo varias
filtraciones, que ha dañ ado la estructura interna de la unidad funcional.
2.12. Luego, al insistir en que la filtració n había corrompido las paredes internas de
la vivienda, generan humedad, polució n y generando un ambiente dañ ino para la
salud de las personas residentes. Solicitaron que se realizara una cotizació n de los
dañ os del techo. En cumplimiento con dicho encargo se realizo en almacenes unidos
una cotizació n de los materiales necesarios para la reparació n de los techos
solamente, la cual asciende a la suma de RD$41,694.99 (CUARENTA Y UN MIL
SEISCIENTOS NOVENTICUATRO CON NOVENTA Y NUEVE CENTAVOS) y la mano de
obra, que fue estimada en un monto de RD$25,000.00 (VIENTICINCO MIL PESOS
DOMINICANOS).
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2.14. Para la reparació n de techos y reparar los dañ os interiores, incluyendo
materiales, pintura y mano de obra, generan un total general para la reparació n del
apartamento de RD$96,994.99 (NOVENTA Y SEIS MIL NOVECIENTOS
NOVENTICUATRO CON NOVENTA Y NUEVE PESOS DOMINICANOS).
2.15. Sin embargo, no obstante, el cobro ilegal realizado por los demandados, al
privar de los servicios condominales al apartamento A-4, con el objetivo de cobrar las
cuotas condominales, permiten que se dañ o el apartamento por la correcció n
generada por las filtraciones que ocasiona las grietas en los techos. Se evidencia la
voluntad de dañ os, la mala fe y el deseo de atropellar en sus derechos al hoy
demandante.
3. ASPECTOS REGULATORIOS:
3.1. Normativas Constitucionales:
3.2. Las Constitució n Política de la Repú blica Dominicana, en el artículo 51.-
consagra el Derecho de propiedad, significando el precepto siguiente: “El Estado
reconoce y garantiza el Derecho De Propiedad. LA PROPIEDAD TIENE UNA
FUNCIÓN SOCIAL QUE IMPLICA OBLIGACIONES. Toda persona tiene derecho al
goce, disfrute y disposición de sus bienes. 1) Ninguna persona puede ser privada
de su propiedad, sino por causa justificada de utilidad pública o de interés
social, previo pago de su justo valor, determinado por acuerdo entre las partes o
sentencia de tribunal competente, de conformidad con lo establecido en la ley.
En caso de declaratoria de estado de emergencia o de defensa, la indemnización
podrá no ser previa; 2) el estado promoverá, de acuerdo con la ley, el acceso a la
propiedad, en especial a la propiedad inmobiliaria titulada; 3) se declara de
interés social la dedicación de la tierra a fines útiles y la eliminación gradual del
latifundio. es un objetivo principal de la política social del estado, promover la
reforma agraria y la integración de forma efectiva de la población campesina al
proceso de desarrollo nacional, mediante el estímulo y la cooperación para la
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renovación de sus métodos de producción agrícola y su capacitación
tecnológica; 4) no habrá confiscación por razones políticas de los bienes de las
personas físicas o jurídicas; 5) sólo podrán ser objeto de confiscación o
decomiso, mediante sentencia definitiva, los bienes de personas físicas o
jurídicas, nacionales o extranjeras, que tengan su origen en actos ilícitos
cometidos contra el patrimonio público, así como los utilizados o provenientes
de actividades de tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias psicotrópicas o
relativas a la delincuencia transnacional organizada y de toda infracción
prevista en las leyes penales; 6) la ley establecerá el régimen de administración
y disposición de bienes incautados y abandonados en los procesos penales y en
los juicios de extinción de dominio, previstos en el ordenamiento jurídico”.
3.6. También el artículo 112, del texto citado sostiene que: "Puede igualmente el
presidente del tribunal estatuir en referimiento sobre las dificultades de
ejecución de una sentencia o de otro título ejecutorio".
3.8. La facultad del juez de los referimiento para estatuir en astreinte se encuentra
establecida en el artículo 107, de la ley citada: “El juez estatuyendo en referimiento
puede pronunciar condenaciones a astreinte. Puede liquidarlas a título
provisional”.
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3.9. Competencia:
3.10. La competencia del juez presidente del Tribunal de Primera Instancia, que
conoce el presente proceso de referimiento, se encuentra determinada por el mandato
del artículo 109, de la Ley 834, del 17 de junio del 1978 y sus modificaciones, el cual
dice específicamente que: “En todos los casos de urgencia, el presiden del tribunal
de Primera Instancia puede ordenar en referimiento todas las medidas que no
colidan con ninguna constatación seria o que justifique la existencia de un
diferendo”.
3.11. Haciendo una aplicació n amplia a este poder discrecional del juez de primera
instancia, el artículo 111 del texto citado, nos consagra que: “los poderes del
presidente del tribunal de primera instancia previstos en los dos artículos
precedentes, se extienden a todas las materias cuando no exista procedimiento
particular de referimiento”.
3.12. Dentro del contexto del caso que nos ocupa, es el artículo 112, que determina el
poder especial del juez de los referimiento, para procurar la ejecució n de un título
desacatado, como es ocurre en la especie. Veamos: “Puede igualmente el presidente
del tribunal estatuir en referimiento sobre las dificultades de ejecución de una
sentencia o de otro título ejecutorio”.
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3.16. Sobre la legalidad de las acciones del administrador, la ley de referencia, el
articulo 12 establece que: “Las resoluciones del consorcio de propietarios serán
obligatorias siempre que hayan sido tomadas por mayoría de votos de todos los
interesados, en asambleas debidamente convocadas. Cada propietario tendrá́
derecho a un número de votos proporciona a la importancia de sus derechos en
el inmueble, que se fijará convencionalmente al registrarse la propiedad de
acuerdo con esta ley. Esta participación en los votos solo podrá́ modificarse por
el consentimiento unánime de todos los propietarios. Se requerirá́ una mayoría
de las tres partes de los votos de los propietarios y una mayoría ordinaria de los
mismos para dictar, modificar o sustituir disposiciones del reglamento para las
cuales esta ley o el reglamento original no exijan el consentimiento unánime de
los propietarios”.
3.17. Sobre la calidad del administrador para actuar en justicia, el artículo 15, impera
que: “El administrador, cualquiera que fuere la forma de su designación,
representa al consorcio de propietarios del inmueble, bien como demandante o
como demandado y aún contra los mismos propietarios individualmente.
Necesitará la autorización previa de la asamblea de los propietarios para actuar
como demandante o como recurrente. El administrador actuará a nombre del
consorcio de propietarios del inmueble, sin tener que mencionar el nombre de
cada uno de los propietarios”.
3.18. Sobre la Competencia el artículo 17, de la Ley 5038 Sobre Condominios del 21
de noviembre de 1958, Modificada por la Ley No.108-05, define la Competencia del
tribunal para conocer la presente acció n, establece que: “Las acciones que pudieren
surgir entre los propietarios en relación con la administración y el goce de las
partes comunes del inmueble, o con la interpretación o ejecución del
reglamento, son de la competencia del Tribunal de Tierras. Igualmente, el
Tribunal de tierras será́ competente para conocer de las demás acciones que
puedan surgir con motivo de la aplicación de esta ley”.
3.19. Sobre la vía de cobro de cuotas condominales, el articulo 18, de la citada ley
establece: “El pago de la cuota con que debe contribuir cada propietario a las
cargas comunes de conformidad con el artículo 4, está garantizado con un
privilegio sobre la parte dividida de aquel en cuyo favor el consorcio de
propietario haya hecho el avance. Este privilegio tendrá́ preferencia sobre todos
los demás y se extiende a la parte alícuota indivisa de las cosas comunes del
inmueble, en virtud del principio establecido en el artículo 5”.
3.21. Sobre la convocatoria y la validez de las asambleas, se refiere el articulo 10, del
reglamento mencionado, en la forma siguiente: “Las convocatorias las hará el
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administrador o, en su lugar los propietarios que representa por lo menos la
mitad, si el administrador no accede a convocarla dentro de las CUARENTA Y
OCHO (48) de haberlas solicitado.- las convocatorias se formularon mediante
aviso por escrito, dirigido con tres días de anticipación por lo menos a cada
propietario entregado en el local de cada apartamento del condominio, o
mediante carta certificada dirigida al domicilio que cada propietario haya
elegido de conformidad con el artículo 23 de la ley no. 5038 del 21 de
noviembre de 1958. Las convocatorias comprenderán el orden del día. Así como
la fecha, hora y lugar de la reunión. Cuando el derecho de propiedad de un
apartamento se encuentra por indiviso entre dos o más personas literal existirá
solo representante ante el consorcio, quien actuará en nombre de todos”.
3.22. Entorno al quó rum para validar las asambleas, el artículo 11 del reglamento
utilizado, plantea que: “se considerará que habrá quórum para celebrar las
reuniones de la asamblea General cuando asistan propietarios que representen
el cincuenta y un (501%)”.
4. TESIS DE DERECHO:
4.4. Así el artículo 25.1 Declaració n los Derechos Humanos: “Toda persona tiene
derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a su familia, la salud y el
bienestar, y en especial la alimentació n, el vestido, la vivienda, la asistencia médica y
los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de
desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de pérdida de sus
medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad”.
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4.6. La Constitució n Dominicana enlista en sus artículos del 50 al 63 los derechos
fundamentales de cará cter econó mico y social; ahí́ se encuentran los derechos de:
propiedad y libre empresa, propiedad intelectual, derechos del consumidor, seguridad
alimentaria, derechos de la familia, protecció n a los menores de edad y tercera edad,
protecció n a las personas con discapacidad, derecho a la vivienda, seguridad social,
salud, trabajo y educació n.
4.8. Para determinar el alcance de los derechos econó micos sociales y culturales al
momento de ejercer la tutela sobre los mismos, la jurisprudencia internacional ha
optado por acudir a la aplicació n de la noció n de “mínimo esencial” o “mínimo vital”,
que refiere a las condiciones imprescindibles para garantizar la dignidad humana.
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pues la ley condominal garantiza el derecho de propiedad al hacer inajenable el acceso
exclusivo a los bienes condominales, es decir, que en todo caso si existe una deuda,
que en el caso presente es de RD$7,500.00 (SIETE MIL QUINIENTOS PESOS
DOMINICANOS), niñ os y adultos que ocupan el inmueble, no tiene ni agua ni servicio
de gas.
4.16. Es decir, que como principio general la ley y el reglamento condominal del
condominio Thenesy VI, establecen que todos los condó mino, es decir, los
propietarios de apartamento, tiene el derecho absoluto e inconmutable de acceder a
todos los servicios del condominio sin restricció n alguna; lo que quiere decir que los
residentes y propietarios del Apartamento A-4, tienen derecho (aunque deben uno o
dos meses) a utilizar los servicios de agua, de gas y de cuantas instalaciones y
beneficios del condominio.
4.17. Derecho cuyo ejercicio no puede ser impedido por nadie. Bajo ningú n tipo de
argumento, en caso de que quieran cobrar su acreencia, que la ley y el reglamento
consagran como privilegiada, deben ejercer de manera exclusiva las vías de derecho,
que está n consagrada en la ley y el reglamento, para realizar el cobro de acreencia.
4.18. Cortando los servicios generales y bá sicos, no constituye una vía de cobro, sino
una violació n al derecho de propiedad condominal, cuya ejecució n deviene en la causa
de un dañ o; siendo materia judicial la reclamació n de los dañ os y perjuicios generados
a consecuencia de la acciones ilegal y abusiva, sobre todo cuando estos servicios está n
siendo destinados a niñ o y una mujer en estado de embarazo: siendo un atentado a la
vida.
4.20. Lo infiere de manera innegable que esta obligació n de pago, no puede ser, bajo
ningú n tipo de argumento, incumplida por los condó minos. Es obligació n de las
representantes o gestores del condominio, realizar todas las acciones que fueren
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pertinente para conseguir el pago de las obligaciones condominales, sin incurrir en
uso abusivo de derecho ni causar agravios al deudor, como lo hicieron los
demandados.
4.22. Así, el articulo 18 en cuestió n dice “El pago de la cuota con que debe contribuir
cada propietario a las cargas comunes de conformidad con el artículo 4, está
garantizado con un privilegio sobre la parte dividida de aquel en cuyo favor el
consorcio de propietario haya hecho el avance”.
4.23. Ese privilegio quien debe ejecutarlo, es un juez, una autoridad judicial
competente, no los propios miembros del condominio, que son seres volubles,
sujetos a la envidia, a la maldad, a la vendetta o retaliación. Haciendo uso de un
complejo de inferioridad mezquino, como es el caso de cortar el gas y el agua a
una vivienda familiar, por meses, como si fueran jueces, carceleros o verdugos.
4.27. En este caso, se trata del Condominio Thenesy VI, que se ajusta en un 100% al
alcance de la ley 5038. Este reglamento instituye los ó rganos de gobierno para el
régimen condominal del caso presente. Así establece en el artículo 8, que la Asamblea
es el má ximo ó rgano de gobierno del Condó mino. Consagra el procedimiento para su
convocatoria, el quorum y el régimen de valides de la misma.
4.28. Establece un cuó rum variado, conforme a la importancia del asunto que se vaya
a tratar y clasifica esta asamblea en ordinaria y extraordinaria, asignado los asuntos
de la competencia de cada una de ella. Establece que, para los asuntos ordinarios, debe
contar con un quorum de cincuenta mas un y para otros asuntos un quorum especial.
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4.30. Es que tampoco el reglamento puede contradecir la ley, pero la ley no puede
establecer cosas que contradigan una norma constitucional o del bloque de derecho
constitucional. Esto indica que la actuació n del administrador (hoy demandado), no
fue una acció n autorizada por ningú n ó rgano del condominio.
4.31. Al no existir siquiera una autorizació n apó crifa, como lo podría ser una
asamblea, que como se ha señ alado, seria nula por aplicació n del principio de
jerarquía normativa, se evidencia que, en todo caso, esta actuació n solo buscaba
causar dañ os y agravios a los hoy demandantes, tanto en su persona como a su propia
familia.
4.36. Se trata que, los servicios de agua y gas, son servicios fundamentales y la
suspensió n de los servicios esta generando dañ os que afectan la calidad de vida para
la subsistencia del demandante y su familia, por lo que es procedente que la
restitució n de los mismos, a los fines de garantizar los derechos fundamentales de la
parte demandante.
4.38. Las clase abrieron formalmente el (19) de agosto de 2019, empero, a la fecha el
niñ o no ha podido ir a la escuela por que no hay condiciones para que este en la casa,
teniendo una semana sin ir a clases. Esta situació n pone en peligro el añ o escolar del
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niñ o, o habría que inscribirlo en otra escuela cerca de la casa de los abuelos, que viven en
Santo Domingo Este (Los Mina).
5. DISPOSITIVOS:
5.1. Por tales motivos y los que puedan ser suplidos por vuestro alto espíritu de
justicia y equidad, el demandante tiene a bien solicitar y usted fallar, en presencia de
los demandados o estos habiendo sido legalmente citado, pronunciar el siguiente fallo:
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6. Declaración Verbal De Recibo Y Costo:
6.1. Con el objetivo de que la requirente, compañ ía MARTIN BELLO y
CONDOMINIO THENESY VI (representado por el señor MARTIN BELLO), no
pretendan alegar ignorancia de la eficacia y validez del presente acto, Yo alguacil
infrascrito, CERTIFICO Y DOY FE, que le he dejado copia del mismo en mano de la
persona con quien afirmo en el contexto.
6.2. Esta acto fue redactado por mí, el cual consta de _____ (____) fojas, iniciado a la
______________(______), hora de la __________ y concluyendo el presente proceso verbal a las
___________(____), hora de la ____________.
6.3. El costo de la realizació n del presente proceso verbal es por la suma de RD$
___________/.
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